企业法律顾问在企业中的地位和作用.doc

1、论企业法律顾问在管理中的地位和作用市场经济是法制经济。 随着我国市场经济体制的不断完善， 企业对法律的依赖程度越来越迫切。近年来，作为现代企业制 度有机组成部分的企业法律顾问制度，在促进企业依法经营管 理、有效参与市场竞争和维护企业合法权益等方面发挥着重要 作用。可以说，在市场经济条件下建立起来并不断完善和发展 的这一制度，已成为维护市场经济秩序的一项重要保障措施。一、企业法律顾问制度概况企业法律顾问制度已有 100 多年的历史。在欧洲，大中型 企业普遍建立了企业法律顾问制度，每千名企业员工所对应的 法律顾问数为 1.4 人。在美国，大大小小的公司都有自己的法 律顾问，且一般是本企业专职法律工

2、作人员，公司运作的每一 步都离不开法律顾问的支持。在发达国家企业治理结构中，法 律顾问制度被称作“金拐杖” ，在促进本国企业发展的同时，也 使企业资本在世界范围内得到扩张。我国的企业法律顾问工作，是随着市场经济体制的建立而 迅速开展起来的。 1997 年 3 月，人事部、国家经贸委和司法 部联合颁布了企业法律顾问执业资格制度暂行规定 ，要求从 事生产经营和提供劳务的企业，必须设置法律事务机构或配备 具有企业法律顾问执业资格的专职从事法律事务工作的人员。 此后，国家又先后制定了一系列旨在规范企业法律顾问管理的 政策规定，这些都为推进企业法律顾问制度工作提供了有力保障。目前，国有大中型企业基本上建

3、立了企业法律顾问制度， 且相当数量的企业设立了总法律顾问；一些规模较大的民营企 业也设立了专门的企业法律顾问机构，配备了专职企业法律顾 问，中小民营企业的法律顾问制度也正在逐步建立起来。企业 法律顾问制度的建立，适应了法制经济的需要,为我国企业与国际接轨、参与国际竞争创造了条件。但是，我们也应该看到，目前还有相当数量企业的法律意 识还比较淡漠，缺少专门的法律事务机构，企业的法律事务主 要依靠高层管理者特别谨慎的行为、灵活广泛的公关行为以及 特别的关系背景来避免或处理，只是在企业遇到难以逾越的法 律问题时，才高价聘请社会律师担任诉讼代理人，以事后补救 的方式解决矛盾。据统计，仅深圳市中小企业中，

4、因无法得到 有效法律服务而造成的损失，每户年均不少于 1 万元， 4 万户 未设专职法律顾问的中小企业的总损失每年可达数亿元。 因此， 建立健全企业法律顾问制度，是促进企业发展，特别是民营企 业健康发展的首要任务。二、企业法律顾问的主要任务及特征企业法律顾问参与企业经营管理活动的全过程，主要从事 以本企业经营管理为主的内部法律服务。其工作任务主要有三 个方面：一是从事企业法律事务工作。包括对重大经营决策和 重要经济活动提出法律意见，审核或参与起草合同、章程、规 章制度等有关规范性文件或法律文书，管理经济合同及处理商 标、专利等有关法律事务，代理企业进行诉讼、非诉讼活动， 开展法律方面的宣传咨询

5、等。 二是促进企业依法经营管理。通 过直接或间接的方式，协助企业领导人员依法规范企业的组织 和行为，促使企业有关部门依法建立、健全各项管理制度，进 而实现将企业日常生产经营活动纳入法制化轨道的目标。三是 依法维护企业自身合法权益。 在企业合法权益受到侵害的时候， 接受企业法定代表人的委托，代理企业妥善处理各种纠纷，依 法获得损害赔偿，维护企业的合法权益。作为专门从事法律事务工作的企业内部专业人员，除要遵 循以事实为依据、以法律为准绳的基本要求外，还必须坚持以 下工作原则：一是依法办事原则。即保障任职企业在依法经营 管理的条件下，获得最大的投资回报。这是对企业法律顾问最 基本的要求，也是其一切工

6、作的出发点。二是维护本企业合法 权益原则。企业法律顾问要通过自身富有成效的工作，防止任 职企业合法权益受到侵害。若企业谋取的权益是违法的，企业 法律顾问应及时提出意见，加以纠正。三是为本企业服务原则。 企业法律顾问的职责是办理其所在企业的法律事务，不应承担 本企业之外其他法律事务工作。如日本、法国等明确规定企业 法律顾问与律师两种职业不能相互兼任；美国企业在聘用企业 法律顾问时，一般都在合同中规定企业法律顾问不得再接受律 师事务所的委托，办理非本企业的法律事务。四是事前防范为 主的原则。企业法律顾问的工作可分为“事前防范性”和“事 后补救性”两大类。前者是企业法律顾问工作的重点，也就是 说，企

7、业法律顾问应当通过参与经营决策、参加企业管理和承 办具体法律事务，使企业的生产经营活动依法进行，减少风险， 消除纠纷隐患。有效的事前防范，可以为企业节约大量的管理 成本，这也是企业配备企业法律顾问的主要目的。五是以管理 为主的原则。企业法律顾问工作从性质上分为直接管理和间接 服务，其中承担有关企业管理职责和直接承办有关法律事务是 企业法律顾问的主要工作。企业法律顾问也正是依此来保障企 业依法经营和维护企业的合法权益的。三、企业法律顾问的地位及在公司治理中的作用 我国的企业法律顾问制度划分为企业法律顾问和企业总法 律顾问两类。一般来说，企业法律顾问是企业的中层管理人员， 从事企业经营管理中的各项

8、法律事务工作；企业总法律顾问为 企业高级管理人员，是企业经营决策层的成员，直接对企业法 定代表人负责。在国外，企业总法律顾问全面负责公司的法律 事务，对公司总裁或董事长负责，如美国通用公司（GE ）总法律顾问的主要职责，就是作为董事长的法律顾问，就涉及公司 的法律事务直接向公司董事长提出法律意见，制定处理法律事 务的原则和对策方案，提供给董事长决策。随着市场竞争的日趋加剧，企业所面临的法律风险和需要 处理的法律事务也急剧增加，如何防范和化解法律风险、避免 “法律陷阱” ，已成为所有企业在经营管理中面临的重大课题。 目前，相当多的企业在经营管理活动的重大问题上，如发展战 略、资本经营、产品开发、

9、市场营销、人力资源管理等，都注 意让企业法律顾问参与提供咨询、策划、运作和把关，以更好 地为企业的顺利发展保驾护航。特别是近年来在企业兼并、股 权重组、证券发行、企业上市等资本运作和对外贸易、知识产 权以及企业危机处理等高风险领域中，企业法律顾问更是凸现 出特殊的地位。企业法律顾问制度在现代公司治理中的作用主 要体现在以下几个方面：（一）管理层和董事会的参谋作用。 公司法律顾问的首要 职责是向核心管理层和董事会提供法律意见，为公司的重大决 策当好参谋。在大多数跨国公司中，公司首席法律顾问也是管 理层和董事会成员，直接参与公司决策的全过程，有的还参与 公司的经营管理活动。我国企业法律顾问管理办法

10、规定， 企业法律顾问可以担任境外上市公司董事会秘书 , 直接处理董 事会的法律事务，并在公司重大决策时，提供法律服务，发挥 关键作用。（二）执行法律和政策的监督作用。 无论是国内公司还是 在境外注册的公司，其经营活动都必须符合所在地的法律和政 策要求，因而，保证公司运营“合轨” ，是企业法律顾问的又一 重大职责。企业法律顾问通过对公司决策和运营的直接参与， 确保公司所在地相关法律和政策在企业生产经营中得以执行和 遵守，从而使企业的经营活动始终处于法律的保障之下。（三）公司商务合同把关作用。 现代公司的经营活动，从 采购、生产、销售到售后服务，都是通过合同进行的。公司法 律顾问全面负责合同的起草

11、、谈判和签署等事项，以确保合同 的合法性和有效性，并使公司利益得到充分反映和尊重，这样 一方面可以最大限度地避免因合同签署不当造成的纠纷，另一 方面也使企业在出现纠纷时能有效地维护自己的合法权益。（四）依法解决内部纠纷的仲裁作用。 公司法律顾问一般 参与企业各项规章制度的起草、修改、审核、贯彻执行和宣传 教育工作，并指导监督部门的工作，以维护公司的规章制度的 正确实施。在现代企业日常管理中，职工与职工之间、职工与 公司之间，由于利益的调整，难免发生争议和纠纷，此时，公 司法律顾问可依照法律和公司规定协调争议、仲裁纠纷。（五）规避公司发展风险的防范作用。 公司业务人员通常 以经营业绩为主要目标，

12、可能会出现忽视经营风险，甚至法律 风险的情况，如：为争取某项业务而承诺将承担毫无限制的赔 偿责任，为扩大业务而不顾法律的限制性规定 , 特别是采取打 “擦边球”的做法等，这些都可能使公司陷入极大的风险中。 企业法律顾问可以帮助企业在实现业绩最大化的同时，将风险 控制在可以接受的限度。四、企业法律顾问与外聘律师的优势比较 受一些传统观念的影响，一些企业还热衷于在企业遇到法 律问题时选择外聘社会律师 （律师事务所律师， 下同）。殊不知， 在现代企业管理中，企业法律顾问较外聘律师存在明显的比较 优势。当然，我们并不反对企业在出现复杂危机或特殊情况下， 聘请外部律师的可能。（一）介入企业法律事务的时间

13、优势。 企业法律顾问每天 工作在企业，随时可用职业的眼光去审视企业的每一项决策和 每一个问题，有的甚至是亲身经历和参与，一旦发现有引起法 律纠纷的可能时即可及时处理，特别是在收集本企业证据、掌 握本行业生产经营习惯和企业生产技术等方面，具有外部社会 律师无法比拟的优势。（二）提供法律服务更为全面到位。 企业的法律工作，除 了诉讼、仲裁和调解之外，更多的是一些基础性工作，如合同 管理，工商登记，企业的对外谈判，担保贷款，企业的专利、 商标、商业秘密的管理以及提供法律咨询和培训等。这些工作 对于企业法律顾问而言，是属于本职的日常的工作，而对于外 派律师来说，往往会顾此失彼。（三）对公司日常工作管理的优势。 一般而言，外聘社会 律师会同时兼任几家企业的法律顾问或承担其他的法律事务， 受时间和精力的限制，他们在维护企业合法权益方面难以尽善 尽美。同时，企业对他们的管