企业集团制度的问题及立法规治

1、企业集团制度的问题及立法规治摘要 我国企业集团的发展处于经济体制的变革过程中， 入世以来使企业面临着更加严峻的国际、国内竞争。为壮大规模、提 高竞争实力，许多企业选择企业集团这一国际上常见的企业组织形式。 然而，企业集团的健康发展需要有健全的法制作保障。为此，本文探 讨了企业集团的基本概念、 法律特征， 分析了我国目前企业集团相关 法律制度及其实践中存在的不足， 并提出了完善我国企业集团法制建 设具体举措。关键词 企业 企业集团 立法规治 一、企业集团的概念及理论分析（一）企业集团的概念。企业集团的定义说法不一。有的认为企业集 团是由两个或两个以上具有独立法律地位的企业组成的联合组织， 集 团

2、的所有企业在经济上接受集团的统一领导和管理。 有的认为企业集 团是指由一定数量企业以互相之间在经营方面形成稳定协作关系为 基础，在一个统一机构的协调下，依据一定原则组成的企业群体。在 法学界，对于企业集团则表述为， 由若干个法律上独立的企业因相互 间具有某种特定的联系纽带而在经济活动中形成的企业联合的一种 状态。 1987年 12月国家体改委、经委颁布的关于组建和发展企业 集团的意见第一次表述了企业集团的概念： “企业集团是适应社会 主义有计划的商品经济和社会化大生产的客观需要而出现的一种具 有多层次组织结构的经济组织 ”。笔者认为企业集团是指两个以上各 自独立的企业主体， 为适应国内与国际市

3、场竞争的需要而结成的经济联合体。（二）企业集团的理论分析。 企业集团是在公司尤其是股份制公司 充分发展的基础上产生和发展而来的。 在股份制公司里， 所有权与经 营权分离，投资主体呈多元化趋势，由于投资主体的类型不同，便会 产生不同的持股结构， 其中包括个人持股和法人持股。 当投资主体为 法人时， 便形成法人持股结构， 这是导致股份制公司之间联合并发展 为集团的直接原因。 作为法人股东， 其投资于股份制公司的目的一方 面是希望能获得收益， 另一方面也是为了在生产和经营上与被投资公 司建立一种长期稳定的合作关系， 当法人与其持股的股份制公司之间 的联系进一步加强，法人便由持股变为控股，如果此法人亦

4、为公司， 便形成了公司法上的母公司与子公司的关系。 母公司是指因持有一定 比例的股份或出资而可以控制其他公司的公司， 子公司是指其股份或 出资的一定比例被其他公司持有而由其他公司控制的公司。 典型的企 业集团是股份公司形式高度发达的产物， 其本身表明了母公司与众多 子公司之间的一种特殊联系， 在这种联系中， 母公司是集团内核心企 业的主要形式，子公司是集团内从属企业的主要形式。（三）企业集团的法律特征1、企业集团不具有法人资格。 企业集团是一种企业间的经营联合体， 不具有独立的法律地位。 国外一般没有调整企业集团关系的专门立法， 有关的法律分别载于公司法、商法、民法、银行法、保险法和反垄断 法

5、等法律之中。人们把企业集团看作是由多个公司组成的具有资产或 生产经营关系的企业群体，在该群体中既有独立法人资格的子公司， 又有非独立的分支机构， 前者的权利、 义务和经营活动依照公司法进 行，而集团内部成员公司之间的关系、 整个集团的经营管理则由集团 内部自主决定。在具有企业集团立法专门化倾向的德、法等国，具有 法人资格的 “经济利益集团 ”所占的比例也是极其微小的， 大多数为不 具有法人资格的康采恩集团。 国外这种关于企业集团的法律定位， 对 我国企业集团的发展也具有参考意义。 毕竟，企业集团更多地体现为 关联企业间的一种协调关系，与集团公司这类独立的企业形态不同， 没有必要通过法律赋予独立

6、的权利能力和行为能力。 否则，形成两极 法人，反倒不符合企业集团内部管理的初衷。2、集团成员间的连结纽带是资本的相互渗透。资本的相互渗透和 联合是其主要的特征。 这种模式有利于发挥企业集团核心层的辐射能 力，形成多层次、富有效率的企业集团结构，也较为规范化。我国目 前企业集团的组建， 基本上是以国有企业为主导核心， 兼具产权改革 的特殊目标。 因此，从形成多元化投资主体和改善国有资产质量的角 度来讲，强化资本连结纽带更具有特殊的意义。 二、我国企业集团发展中存在的问题 改革开放以来， 我国的企业集团有了一定的发展， 但由于我国企业集 团的发展处于经济体制变革过程之中， 其发展所处的环境有一定的

7、特 殊性，故存在着许多问题。1、企业集团立法存在的问题。我国当前调整企业集团的规范，多 是国务院及其各部委颁布的法规和部门规章， 这些法规和部门规章比 较零散，并且权威性也不够，其中的一些规章没有规定法律责任，在 适用中也没有可操作性， 尚不能为企业集团的发展提供充分的法律保 障。立法的滞后使人们对企业集团的法律地位认识不清。 有人把企业 集团混同于联营， 认为民法通则中关于联营体的三种规定， 是分析企 业集团的主要依据。2、企业集团公司基础存在问题。我国的许多公司多数是由原国有企 业经过公司化改造而来，徒具形式的居多，法人治理结构很不健全， 由此改制而来的股份公司也很不规范。 近几年在“企业

8、集团热 ”中组建 的企业集团， 其中只有一部分是建立在控股关系之上， 有相当一部分 企业集团是依靠行政捆绑而成， 各级政府在集团组建中发挥了很大作 用，有的甚至依靠政府行政手段把一些行政性公司直接翻牌为集团， 使企业集团徒具虚名。3、企业集团内企业之间存在的问题。对于企业集团内部成员企业之 间的关系， 我国没有明确的法律规定予以调整， 多是由企业按集团协 议或内部章程予以规定。 企业集团内各成员企业都是独立的企业法人， 有独立的财产， 能够独立承担民事责任， 所以集团内核心企业与从属 企业的关系仍适用一般企业法人之间的关系的规则， 承担有限责任和 独立责任。但是， 企业集团不同于一般松散的企业

9、联合组织，有自己 的特殊性。在集团内，成员企业法律上的平等掩盖着经济地位的不平 等，法律上的独立掩盖着从属企业对核心企业严重依附的事实， 核心 企业往往会通过各种形式对成员企业实施实际性的控制， 使单个成员 企业围绕整个集团的总体利益而动作。 在这种情况下， 如果仍坚持民 商法中的 “独立责任 ”和“有限责任 ”原则，忽视集团内部成员企业之间 的事实上的连带关系，将有碍公平、正义的实现，影响交易的安全。4、企业集团控制存在的问题。在企业集团的各种控制手段中，控 股是各国运用最多的一种手段， 除此之外， 企业集团也较多地利用企 业合同来实现内部控制， 成员企业之间缔结以建立控制关系为内容的 协议

10、，协议不仅涉及企业之间的债权债务关系， 而且更直接关系到有 关企业之间内部组织联系和权力分配关系。我国现行立法及实践中， 企业集团普遍采取了控股、划归管理、承包或租赁、国有资产授权经 营四种控制手段。 虽然我国有关法规、 政策文件多鼓励运用控股形成 集团内部控制关系， 但在控制的标准、 母子公司关系问题上尚无法可 依，对控股的有关问题在实践中的做法也不统一。5、企业集团发展存在的问题。企业集团可以依靠规模经济的优势取 得规模效益， 能够有力地推动经济的发展， 但出于企业集团特殊的结 构形式和运行方式，极易形成垄断，其后果是妨碍公平竞争，扰乱正 常的社会经济秩序。 我国目前的企业集团尚处在初级阶段， 尚不具有 经济性垄断的现实性， 但随着集团机制的完善和竞争力的加强， 集团 经营走向垄断的可能性是存在的。 除经济性垄断之处， 我国还存在着 一种特殊的行政性