第七章债的保全与担保

1、第七章第七章 债的保全与担保债的保全与担保 第一节第一节 债的保全债的保全 一、概述一、概述 （一）概念：（一）概念：债之关系中，债权人对于债务人责任财产的维持。债之关系中，债权人对于债务人责任财产的维持。 （二）特征：（二）特征： 1 1、旨在保全债务人责任财产的充实、旨在保全债务人责任财产的充实 2 2、弥补债权相对性的不足、弥补债权相对性的不足 3 3、债权的对外效力的表现、债权的对外效力的表现 4 4、债权的自我保护、债权的自我保护普通担保普通担保 二、代位权二、代位权 （一）概念：（一）概念：债务人怠于向次债务人主张到期债权，也未向债权人债务人怠于向次债务人主张到期债权，也未向债权人

2、 履行其到期债务时，债权人依法享有的、向次债务人主张债务人所履行其到期债务时，债权人依法享有的、向次债务人主张债务人所 享有之债权的权利。享有之债权的权利。 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 怠于怠于 代位代位 （二）代位权的成立条件（二）代位权的成立条件 1 1、两个债权均合法、两个债权均合法 2 2、两个债权均到期、两个债权均到期 3 3、债务人怠于行使自己对次债务人的到期债权、债务人怠于行使自己对次债务人的到期债权 （1 1）不以）不以“诉讼方式诉讼方式”或者或者“仲裁方式仲裁方式”向次债务人主张债权向次债务人主张债权 （2 2）起诉、仲裁，方法欠妥、效果不佳，不够成）起诉、仲裁

3、，方法欠妥、效果不佳，不够成“怠于怠于”。 4 4、有损债权、有损债权 n到期不履行，即构成到期不履行，即构成“有损债权有损债权” n举证责任倒置举证责任倒置 5 5、债务人所怠于行使的到期债权，非专属于债务人自身的债权、债务人所怠于行使的到期债权，非专属于债务人自身的债权 专属于债务人自身的债权包括：专属于债务人自身的债权包括： （1 1）以特定家庭身份为基础的请求权；）以特定家庭身份为基础的请求权； （2 2）以特定社会身份为基础的请求权）以特定社会身份为基础的请求权 （3 3）以个人劳动所生的请求权）以个人劳动所生的请求权 （4 4）以个人身体遭受伤害所生的请求权，即人身伤害赔偿请求权）

4、以个人身体遭受伤害所生的请求权，即人身伤害赔偿请求权 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 怠于怠于 代位代位 （三）代位权的行使（三）代位权的行使 1 1、起诉方式、起诉方式 （1 1）诉讼当事人：）诉讼当事人： n原告：债权人（以自己名义）；原告：债权人（以自己名义）； n被告：被告：次债务人次债务人； n第三人：债务人（原告未列，法院追加）第三人：债务人（原告未列，法院追加） （2 2）管辖法院：次债务人所在地人民法院）管辖法院：次债务人所在地人民法院 2 2、代位权诉讼主张的范围、代位权诉讼主张的范围两个债权额，就低不就高两个债权额，就低不就高 3 3、行使代位权的后果、行使代位权

5、的后果 （1 1）行使代位权的费用的承担）行使代位权的费用的承担 A A、诉讼费，次债务人承担、诉讼费，次债务人承担 B B、除此之外的其他必要费用，债务人承担、除此之外的其他必要费用，债务人承担 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 怠于怠于 代位代位 （2 2）次债务人履行的受领【合同法意见（一）次债务人履行的受领【合同法意见（一）2020】 A A、次债务人向债权人履行清偿义务、次债务人向债权人履行清偿义务 B B、履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权、履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权 债务关系即予消灭债务关系即予消灭 扩展：扩展：“入库原则入

6、库原则”与与“优先原则优先原则” 入库原则：入库原则： 优先原则：优先原则： 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 代位代位 履行履行 请求请求 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 履行履行 A B A B 代位代位 （3 3）抗辩延续）抗辩延续 n次债务人对债务人的抗辩，次债务人可以向债权人主张次债务人对债务人的抗辩，次债务人可以向债权人主张 n债务人对债权人的抗辩，次债务人可以向债权人主张债务人对债权人的抗辩，次债务人可以向债权人主张 n次债务人可以直接向债权人主张代位权行使中的抗辩权次债务人可以直接向债权人主张代位权行使中的抗辩权 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人 三、

7、撤销权三、撤销权 （一）概念：（一）概念：债务人向第三人处分财产，导致其责任财产减少，损债务人向第三人处分财产，导致其责任财产减少，损 害债权人利益时，债权人依法享有的撤销该处分财产行为的权利。害债权人利益时，债权人依法享有的撤销该处分财产行为的权利。 债权人债权人债务人债务人第三人第三人 不当处分不当处分 撤销撤销 （二）撤销权的成立条件（二）撤销权的成立条件 1 1、债务人实施导致其责任财产减少的行为、债务人实施导致其责任财产减少的行为 （1 1）无偿处分）无偿处分 无偿转让财产、无偿转让财产、放弃债权、延长债权到期日放弃债权、延长债权到期日、放弃担保、放弃担保 （2 2）不等价处分）不等

8、价处分 n以明显不合理的低价转让财产以明显不合理的低价转让财产达不到正常价格的达不到正常价格的70%70% n以明显不合理的高价收购财产以明显不合理的高价收购财产高于正常价格的高于正常价格的30%30%。 注意：注意： n不等价处分：有偿处分，以受让人知道受让行为会损及债权人的不等价处分：有偿处分，以受让人知道受让行为会损及债权人的 债权，即债权，即“恶意恶意”为条件为条件 n撤销权、代位权同构撤销权、代位权同构先撤销、后代位先撤销、后代位 债权人债权人债务人债务人第三人第三人 不当处分不当处分 （次债务人）（次债务人） 2 2、债务人的不当处分行为，发生在债权人的债权期间、债务人的不当处分行

9、为，发生在债权人的债权期间 n债权成立前的处分行为，与债权人无关债权成立前的处分行为，与债权人无关 n债权消灭后的处分行为，与债权人无关债权消灭后的处分行为，与债权人无关 3 3、债务人的行为有损于债权人的债权实现、债务人的行为有损于债权人的债权实现 n到期不履行，即构成到期不履行，即构成“有损债权有损债权” n举证责任倒置举证责任倒置 债权人债权人债务人债务人第三人第三人 不当处分不当处分 （三）撤销权的行使条件（三）撤销权的行使条件 1 1、起诉方式、起诉方式 （1 1）诉讼当事人：）诉讼当事人： （2 2）管辖法院：被告（债务人）住所地法院）管辖法院：被告（债务人）住所地法院 n原告：债

10、务人；原告：债务人； n被告：被告：债务人；债务人； n第三人：受让人（法院可追加）第三人：受让人（法院可追加） 第二节第二节 债的担保债的担保 一、概述一、概述 （一）概念：（一）概念：通过担保权来保障债权的实现。通过担保权来保障债权的实现。 （二）担保的结构和体系（二）担保的结构和体系 甲甲 债权债权 担保权担保权 （主权利）（主权利） （从权利）（从权利） 抵押抵押 质押质押 留置留置 保证保证 定金定金 物权性质物权性质 债权性质债权性质 担保物权、物保担保物权、物保 人保人保 钱保钱保 （三）债的保全与债的担保的关系（三）债的保全与债的担保的关系 1 1、债的保全、债的保全债权的对外

11、效力债权的对外效力自我保护自我保护普通担保普通担保 2 2、债的担保、债的担保担保权的特殊效力担保权的特殊效力从权利保护从权利保护特殊担保特殊担保 3 3、债之保护的递进阶位：、债之保护的递进阶位： 应为应为（自然之债）（自然之债） 法律效力法律效力（强制保护之债）（强制保护之债） 债的保全（债的保全（自我保护）自我保护） 债的担保债的担保（外部保护）（外部保护） （三）担保合同（三）担保合同 1 1、概念：担保人与、概念：担保人与债权人债权人订立的，以设立担保权为目的的合同。订立的，以设立担保权为目的的合同。 2 2、类型：、类型： n抵押合同抵押合同 n质押合同质押合同 n保证合同保证合同

12、 n定金合同定金合同 注意：注意：留置权为法定担保物权，依法律规定而直接产生留置权为法定担保物权，依法律规定而直接产生 3 3、担保合同的形式、担保合同的形式法定书面要式法定书面要式 n单独订立的书面合同单独订立的书面合同 n具有担保性质的信函、传真具有担保性质的信函、传真 n主合同中的担保条款主合同中的担保条款 n保证人签字保证人签字 债权人债权人债务人债务人 担保人担保人 担保合同担保合同 二、保证二、保证 （一）保证概述（一）保证概述 1 1、概念：保证人与债权人通过保证合同约定，在债务人不履行债、概念：保证人与债权人通过保证合同约定，在债务人不履行债 务时，由保证人承担保证责任的担保方

13、式。务时，由保证人承担保证责任的担保方式。 2 2、结构：、结构： （1 1）三方当事人）三方当事人 （2 2）两个债的并存）两个债的并存 （3 3）机理：扩展责任财产的范围）机理：扩展责任财产的范围非优先受偿效力非优先受偿效力 债权人债权人债务人债务人 保证人（第三人）保证人（第三人） 保证合同保证合同 主债主债 从债从债 n主债权主债权 n保证权保证权 （二）保证合同（二）保证合同 1 1、保证合同的主体：债权人、保证合同的主体：债权人保证人（第三人）保证人（第三人） 2 2、保证人的消极条件：、保证人的消极条件： （1 1）国家机关）国家机关例外例外（国务院批准，为使用外国政府、组织贷（

14、国务院批准，为使用外国政府、组织贷 款而转贷）款而转贷） （2 2）公益单位）公益单位例外例外（从事经营活动的公益单位）（从事经营活动的公益单位） （3 3）法人分支机构）法人分支机构例外例外（法人书面授权（法人书面授权包括授权不明）包括授权不明） 3 3、保证范围、保证范围 （1 1）全额保证：全额保证：保证人在主债务范围内承担保证责任（主债权；保证人在主债务范围内承担保证责任（主债权； 利息；违约金；赔偿金；实现债权的费用）利息；违约金；赔偿金；实现债权的费用） （2 2）限额保证：限额保证：保证人仅就主债务之一部分承担保证责任保证人仅就主债务之一部分承担保证责任 （3 3）界定：保证合同

15、未约定，视为全额保证）界定：保证合同未约定，视为全额保证 3 3、保证方式、保证方式 （1 1）连带责任的保证连带责任的保证：主债务到期不履行时，保证人与主债务人：主债务到期不履行时，保证人与主债务人 承担连带责任的保证承担连带责任的保证 （2 2）一般保证一般保证： A A、概念：主债务到期不履行时，主债权人应当先对主债务人提起、概念：主债务到期不履行时，主债权人应当先对主债务人提起 诉讼或者仲裁，在强制执行后，仍有不能履行部分的，保证人承担诉讼或者仲裁，在强制执行后，仍有不能履行部分的，保证人承担 保证责任的保证。保证责任的保证。 B B、一般保证人的、一般保证人的先诉抗辩权先诉抗辩权 注

16、意：注意：下列情形，保证人不得主张其先诉抗辩权下列情形，保证人不得主张其先诉抗辩权 n债务人住所变更，债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执债务人住所变更，债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执 行，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；行，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； n人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； n保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 （3 3）界定：保证合同未约定的，视为连带责任保证）界定：保证合同未约定的，视为连带责任保证 （三）保证期间（三）保证期间 1 1、含义：

17、保证权人、含义：保证权人行使保证权行使保证权的期间的期间否则，保证权消灭否则，保证权消灭 （1 1）连带责任保证：保证期间内，）连带责任保证：保证期间内，请求保证人请求保证人承担保证责任承担保证责任 （2 2）一般保证：保证期间内，）一般保证：保证期间内，对主债务人提起诉讼或者仲裁对主债务人提起诉讼或者仲裁 3 3、保证期间的计算、保证期间的计算 （1 1）一般计算规则）一般计算规则 A A、起点：、起点：主债到期日主债到期日 B B、长度、长度 n保证合同约定；无约定，主债务履行期届满之日起保证合同约定；无约定，主债务履行期届满之日起6 6个月个月 n保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务

18、本息还清时为止等保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等 类似内容的，保证期间为主债务履行期届满之日起类似内容的，保证期间为主债务履行期届满之日起2 2年年。 AB （2 2）特殊计算规则）特殊计算规则 债务人破产，债权人参与破产分配的，保证期间自债务人破产债务人破产，债权人参与破产分配的，保证期间自债务人破产 程序终结之日程序终结之日6 6个月个月 债权人债权人债务人债务人 保证人保证人 破产破产 申报债权申报债权 A A、起点：、起点：破产程序终结日破产程序终结日 B B、长度：、长度：6 6个月个月 AB （四）保证诉讼时效（四）保证诉讼时效 1、起算方法：保证期间内，、

19、起算方法：保证期间内，行使保证权行使保证权，引起保证诉讼时效起算，引起保证诉讼时效起算 （1 1）连带责任保证诉讼时效的起算：主债权人）连带责任保证诉讼时效的起算：主债权人请求保证人承担保请求保证人承担保 证责任证责任的次日的次日22年年 （2 2）一般保证诉讼时效的起算：主债权人）一般保证诉讼时效的起算：主债权人对债务人的诉讼或仲裁对债务人的诉讼或仲裁 的判决、裁决生效之次日的判决、裁决生效之次日22年年 主债到期主债到期保证期间届满保证期间届满行使保证权行使保证权 连带责任保证诉讼时效连带责任保证诉讼时效 一般保证诉讼时效一般保证诉讼时效 A B C C C C (针对主债务人的判决、裁针

20、对主债务人的判决、裁 决生效之日决生效之日) 主债权诉讼时效主债权诉讼时效 A 注意：注意：保证期间，行使保证权，保证期间保证期间，行使保证权，保证期间“功成身退功成身退” （请求保证人）（请求保证人） （对债务人起诉仲裁）（对债务人起诉仲裁） 2 2、保证诉讼时效与主债诉讼时效的关系、保证诉讼时效与主债诉讼时效的关系 （1 1）主债务诉讼时效）主债务诉讼时效中止中止的，保证债务的诉讼时效同时的，保证债务的诉讼时效同时中止中止。 （2 2）一般保证：）一般保证：主债务诉讼时效主债务诉讼时效中断中断保证债务诉讼时效保证债务诉讼时效中断中断 （3 3）连带责任保证：）连带责任保证：主债务诉讼时效主

21、债务诉讼时效中断中断保证债务诉讼时效保证债务诉讼时效 不中断不中断“相互独立相互独立” n扩展：扩展：连带责任保证：连带责任保证：保证债务诉讼时效保证债务诉讼时效中断中断主债务诉讼时主债务诉讼时 效效不中断不中断 债权人债权人债务人债务人 保证人保证人 中止中止 中止中止 债权人债权人债务人债务人 保证人保证人 中断中断 请求请求 请求？请求？ 中断？中断？ （五）主债变更、移转，对于保证责任的影响（五）主债变更、移转，对于保证责任的影响 1 1、主债权让与对、主债权让与对担保责任担保责任的影响的影响 债权人债权人债务人债务人 保证人保证人受让人受让人 债权让与债权让与 通知通知 不履行不履行

22、 ？ （1 1）原则：）原则： “ “原保证担保的原保证担保的 范围内范围内”继续承担保证责任继续承担保证责任 （2 2）例外：保证人与债权人另）例外：保证人与债权人另 行约定的除外行约定的除外 债权人债权人债务人债务人 物物A受让人受让人 债权让与债权让与 通知通知 不履行不履行 ？ n债务人债务人 n第三人第三人 （1 1）原则：）原则： “ “原物上担保的原物上担保的 范围内范围内”继续承担保证责任继续承担保证责任 （2 2）例外：担保人与债权人另）例外：担保人与债权人另 行约定的除外行约定的除外 2 2、主债务承担对、主债务承担对担保责任担保责任的影响的影响 债权人债权人债务人债务人

23、保证人保证人受让人受让人 债务承担债务承担 同意同意 不履行不履行？ n主债务承担，未取得保证人书面同主债务承担，未取得保证人书面同 意，保证责任消灭。意，保证责任消灭。 债权人债权人债务人债务人 物物A受让人受让人 债务承担债务承担 同意同意 不履行不履行？ n第三人第三人 n债务人债务人 n第三人提供物保的，未取得担保人第三人提供物保的，未取得担保人 书面同意，担保责任消灭。书面同意，担保责任消灭。 n债务人提供物保的，继续担保责任。债务人提供物保的，继续担保责任。 3 3、主债额变更对、主债额变更对保证责任保证责任的影响的影响 n保证合同另有约定的，按照约定。保证合同另有约定的，按照约定

24、。 n未经保证人同意，减轻债务的，保证人应对变更后的合同承担保证责任；未经保证人同意，减轻债务的，保证人应对变更后的合同承担保证责任； n加重债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。加重债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 4 4、债期变更对、债期变更对保证责任保证责任的影响的影响 n未经保证人书面同意的，保证期间为原债期。未经保证人书面同意的，保证期间为原债期。 5 5、以新贷偿还旧贷、以新贷偿还旧贷 （1 1）原则：保证人不承担民事责任）原则：保证人不承担民事责任 （2 2）例外：）例外： n保证人知道或者应当知道的，除外保证人知道或者应当知道的，除外 n新贷与旧贷系同一保证人的，

25、除外新贷与旧贷系同一保证人的，除外 甲甲 乙乙 丙丙 丁丁 贷贷1 1贷贷2 2 偿还偿还 ？ （六）无效担保的责任（六）无效担保的责任 1 1、概述、概述 （1 1）内容：三方关系）内容：三方关系 （2 2）性质：）性质：“缔约过失责任缔约过失责任” 过错责任过错责任 n保证合同保证合同 n第三人提供抵押的抵押合同第三人提供抵押的抵押合同 n第三人提供质押的质押合同第三人提供质押的质押合同 债权人债权人债务人债务人 担保人（第三人）担保人（第三人） 担保合同担保合同 2 2、主债权有效，而担保合同无效、主债权有效，而担保合同无效 （1 1）债权人无过错债权人无过错的，担保人与债务人承担的，担

26、保人与债务人承担连带责任连带责任； （2 2）债权人、担保人有过错债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不的，担保人承担民事责任的部分，不 应超过债务人不能清偿部分的应超过债务人不能清偿部分的二分之一二分之一。 （3 3）有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：）有下列情形之一的，保证人不承担民事责任： A A、主合同当事人双方主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；串通，骗取保证人提供保证的； B B、主合同债权人主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意 思的情况下提供保证的。思的情况下提供保证的。 C C、主合同债务人

27、主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意 思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实 的，保证人不承担民事责任。的，保证人不承担民事责任。 债权人债权人债务人债务人 担保人（第三人）担保人（第三人） 3 3、因主债权的无效而导致的担保合同无效、因主债权的无效而导致的担保合同无效 A A、担保人无过错担保人无过错的，担保人不承担民事责任的，担保人不承担民事责任 B B、担保人有过错担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过的，担保人承担民事责任的部分，不应超过

28、 债务人不能清偿部分的三分之一；债务人不能清偿部分的三分之一； C C、债务人与保证人共同欺骗债权人债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同，订立主合同和保证合同 的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的， 由保证人与债务人承担连带赔偿责任。由保证人与债务人承担连带赔偿责任。 债权人债权人债务人债务人 担保人（第三人）担保人（第三人） 注意：注意： n主合同无效主合同无效担保合同无效担保合同无效担保人责任：缔约过失责任担保人责任：缔约过失责任 n主合同解除主合同解除担保合同有效担保合同有效担保人责任：担保责

29、任担保人责任：担保责任 ( (七七) )特种保证特种保证 1 1、最高额保证、最高额保证 （1 1）概念：）概念：在预定的最高限额内，为担保将来一定期间在预定的最高限额内，为担保将来一定期间连续发生连续发生 的债务之清偿而设定的保证。的债务之清偿而设定的保证。 保证人保证人债权人债权人 （系列主债权）（系列主债权） 金额金额 时间时间 0 （2 2）基本规则：）基本规则： n 突破担保权的从属性突破担保权的从属性担保合同先成立担保合同先成立 n 债权的系列性债权的系列性 n B B点的确定点的确定约定；通知到达生效约定；通知到达生效 保证保证 担保担保 2 2、共同保证、共同保证 （1 1）概

30、念）概念两个两个/ /以上保证人为一个债权人的债权提供的保证以上保证人为一个债权人的债权提供的保证 债权人债权人债务人债务人 甲甲 乙乙 （2 2）保证人内部关系：）保证人内部关系： A A、共同连带保证：共同连带保证：各个保证人对债权人承担连带责任的保证。各个保证人对债权人承担连带责任的保证。 B B、共同按份保证：共同按份保证：各个保证人对债权人承担按份责任的保证。各个保证人对债权人承担按份责任的保证。 C C、界定：界定： n有外部约定，按外部约定有外部约定，按外部约定 n无外部约定，连带无外部约定，连带 n内部约定，内部效力内部约定，内部效力 （3 3）共同保证人的追偿）共同保证人的追

31、偿 n按份共同保证按份共同保证 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 不能向其他共同保证人追偿不能向其他共同保证人追偿 n连带共同保证连带共同保证 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 也可以向其他共同保证人追偿也可以向其他共同保证人追偿 注意：注意：“先后顺序先后顺序”【担保法解释【担保法解释2020】连带共同保证的保证人】连带共同保证的保证人 承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其 内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 债权人债权人债务人债务人 甲甲 乙乙 n“有外

32、无内有外无内” n“有外有内有外有内” n“先外后内先外后内” 3 3、引申、引申 （1 1）共同物保）共同物保 债权人债权人债务人债务人 AB A A、担保人内部关系：、担保人内部关系： 共同连带物保：共同连带物保：各个担保物对债权人承担连带责任的保证。各个担保物对债权人承担连带责任的保证。 共同按份物保：共同按份物保：各个担保物对债权人承担按份责任的保证。各个担保物对债权人承担按份责任的保证。 界定：界定： n有外部约定，按外部约定有外部约定，按外部约定 n无外部约定，连带无外部约定，连带 n内部约定，内部效力内部约定，内部效力 B B、共同物保的追偿、共同物保的追偿 n按份共同物保按份共

33、同物保 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 不能向其他共同物上担保人追偿不能向其他共同物上担保人追偿 n连带共同物保连带共同物保 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 也可以向其他共同物上担保人追偿也可以向其他共同物上担保人追偿 注意：现行法未规定注意：现行法未规定“先后顺序先后顺序” 债权人债权人债务人债务人 AB n“有外无内有外无内” n“有外有内有外有内” C C、弃权与免责、弃权与免责 n债权人放弃债权人放弃“债务人债务人”提供的物保提供的物保（放弃权利、顺位、缩减所担（放弃权利、顺位、缩减所担 保的债额）保的债额）该债权人所享有的该债权人所享有的其他担保（物保、人保），其他担保（

34、物保、人保），在弃在弃 权范围内，一并免责权范围内，一并免责 n约定例外约定例外 债权人债权人债务人债务人 AB 提供提供弃权弃权弃权范围内弃权范围内 债权人债权人债务人债务人 甲甲 B 提供提供弃权弃权弃权范围内弃权范围内 （2 2）共同人保、物保（保证与担保物权的并存）共同人保、物保（保证与担保物权的并存） A A、担保人内部关系、担保人内部关系 n有外部约定，按外部约定有外部约定，按外部约定 n无约定外部约定：无约定外部约定： 担保物，由债务人所提供担保物，由债务人所提供先物后人先物后人 担保物，由第三人所提供担保物，由第三人所提供人物连带人物连带 债权人债权人债务人债务人 甲甲 A n

35、债务人提供债务人提供 n第三人提供第三人提供 先物后人先物后人 人物连带人物连带 B B、共同人保、物保的追偿、共同人保、物保的追偿 n先物后人先物后人 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 不能向其他共同担保人追偿不能向其他共同担保人追偿 n人物连带人物连带 可以向主债务人追偿可以向主债务人追偿 也可以向其他共同担保人追偿也可以向其他共同担保人追偿 注意：现行法未规定注意：现行法未规定“先后顺序先后顺序” 债权人债权人债务人债务人 甲甲 A n“有外无内有外无内” n“有外有内有外有内” n债务人提供债务人提供 n第三人提供第三人提供 先物后人先物后人 人物连带人物连带 有外无内有外无内 先

36、外后内先外后内 （八）保证人的追偿权（八）保证人的追偿权 1 1、概述、概述 （1 1）概念：承担保证责任的保证人对主债务人所享有的追偿权。）概念：承担保证责任的保证人对主债务人所享有的追偿权。 （2 2）条件：）条件： A A、原则上，保证人需承担了保证责任、原则上，保证人需承担了保证责任 B B、保证人保证责任的承担、保证人保证责任的承担, ,导致了主债务的消灭导致了主债务的消灭 C C、善意且无过失善意且无过失主债务人对主债权人享有抗辩权的，保证人主债务人对主债权人享有抗辩权的，保证人 应当以之抗辩主债权人。否则，不得享有抗辩权。应当以之抗辩主债权人。否则，不得享有抗辩权。 n背景：背景

37、：一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。 债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。 n注意：注意：保证人未主张保证人未主张“债务人对债权人债务人对债权人”的抗辩权，丧失追偿权；的抗辩权，丧失追偿权； 保证人未主张保证人未主张“自己对债权人自己对债权人”的抗辩权，不丧失追偿权。的抗辩权，不丧失追偿权。 2 2、追偿权的预先行使、追偿权的预先行使 （1 1）条件：）条件：债务人破产，债权人未申报债权债务人破产，债权人未申报债权追偿权申报追偿权申报 （2 2）申报方式：）申报方式：连带共

38、同保证连带共同保证各个保证人作为一个债权人申各个保证人作为一个债权人申 报报 （3 3）追偿权的保护：）追偿权的保护：债权人明知破产事实，既未申报、又未通债权人明知破产事实，既未申报、又未通 知知导致保证人不能预先追偿导致保证人不能预先追偿保证责任在本可追偿的范围内保证责任在本可追偿的范围内 消灭消灭 债权人债权人债务人（法人）债务人（法人） 保证人保证人 进入破产程序进入破产程序 申报债权申报债权 申报债权申报债权 追偿权追偿权 通知义务通知义务 三、定金三、定金 （一）定金合同（一）定金合同 1 1、概念：、概念：主债关系的当事人双方通过所达成的，一方向另一方支主债关系的当事人双方通过所达成的，一方向另一方支 付一定数额的定金，在当事人违反定金合同约定的