略论消费者权益保护与合同法的发展(一).doc

1、略论消费者权益保护与合同法的发展(一 )一、导言合同法是调整“（作为）平等主体的自然人、法人和其他组织”之间的民事权利义务关系的，其范围涵盖了所有社会主体所有的平等交易关系，那为什么今天不仅我国，而且世界许多国家在这一本来已经形成许多固定规范的领域还要专门提出消费者权益保护的问题呢？由于资本主义社会化大生产的发展，形成了许多巨型法人，它们或在某一领域形成垄断，或分割市场， 在某一地区形成垄断，在客观上形成了普通消费者在消费的过程中处于不平等地位的状况， 从而造成古典债法（我们把按照传统规范制定的债法为古典债法）所不能调整的新型关系不断出现。从法律发展的现实看，消费者权益保护法事实上已经成为合同

2、法领域中的“特区 ”，在合同主体、生效要件、 违约责任等方面正在逐步形成新的原则，而且，这些原则也必将最终成为合同法的新原则。 原因在于， 民法的生命力就在于承认上述社会发展的客观趋势，逐步成为保护消费者（ “平等关系 ”中的弱者）的有力工具，在“为权利而战 ”的过程中不断修正自身的原则。如果民法不能保护作为“平等 ”法律关系中最大主体的消费者，它就不会有出路。民法发展的历史也表明了这一点。作为传统民法三大支柱之一的过错责任原则向严格责任原则的过渡就是这一社会发展趋势在民法领域的重要反映。（“无过错责任原则是现代经济技术发展的必然 ”，民法学 646 页，郑立、王作堂等，北大1995 年 6

3、月版）二、谁是消费者要保护消费者在平等法律关系中的利益，首先要解决的问题是，谁是消费者？从社会现实情况来看，每个公民、每个法人或非法人团体都是潜在的消费者。我国消费者权益保护法 （以下简称消法 ）第二条规定： “为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护 ”。按照这一立法宗旨，则所有为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务的人都是消费者。如此，则出现如下问题。首先，作为法人或非法人团体，基本上不可能 “为生活消费需要 ”而购买、使用商品，即便是购买了公民通常用来消费的商品， 其目的也往往为了办公、 或为职工发放福利等非生活需要的目的。现实生活中的 “王海现象 ”也是一个重要

4、问题。 实事求是地讲， 王海购买商品不是为了生活消费，而是为了通过诉讼获利。从案例来看，也确有法院据此条判决王海败诉的。那么，我们应该如何看待这一问题？是不是不把“王海 ”们看作消费者呢？学界同样有争论。其实，这里不仅涉及消费者的定义问题， 还涉及了民事责任的一个原则 填平原则在当代的演化问题，下文还要谈到，这里不赘。谁是消费者？笔者认为，只要是非为再次交易或者说是转手倒卖为目的购买商品和服务的人，无论其目的是生活消费、使用还是直接投入生产，包括公民和法人及非法人团体都是消费者。如此定义消费者，才能更好地保护购买商品和服务的人。目前，从我国消法目前的规定看，农民购买生产资料的交易行为参照消法进

5、行规范可以说就是这一趋势的体现。还从实例来看。 一个单位发放职工福利，购买了某种商品， 而商品的质量和服务问题只有真正享用商品的职工才能发现，但按照民法通则和合同法，由于职工与经营者无契约关系， 因此，除非发生由于产品质量而造成的财产、人身损害，职工们不具备合同法上的请求权；如果存在欺诈行为，同样由于职工不是购买者，无契约上权利，不享有“知情权 ”，因此也不能去和商品服务的提供者理论。按照消法，单位又非 “为生活 ”购买商品，显然无法保护自己职工作为消费者的合法权益。那么，从法律上讲， 是否应该保护单位的这种消费者权益呢？答案应该是肯定的。“王海 ”作为特例，是否应该受消法保护呢？从立法宗旨看

6、，消法所以对欺诈行为按照“增加一倍赔偿”的原则处罚，其目的很明确，是为了处罚有欺诈行为的经营者。至于被欺诈的对方的目的或行为，如果说是一个因素的话，也不是考虑的重点。 原因在于，一般说来，作为经营者的一方和作为消费者的购买方在信息上是不平等的，存在信息不对称的现象，我们不能因为某购买者掌握信息的水平超过了一般水平而从法律上限制这一部分人的权利，因此，应当视 “王海 ”们为消费者。三、从消费者角度对债法主体的分析合同的主体是否合格，是合同是否生效的三要件之一，因此具有特别重要的意义。民法通则55 条规定， “民事法律行为应当具备下列条件：（一） 行为人具有相应的民事行为能力；”我国新合同法第九条

7、规定： “当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 ”按照民法通则的规定，十八岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动， 十岁以上的未成年人及不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力和精神状态“相适应 ”的民事活动，十岁以下的未成年人及不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，必须由其代理人代理民事活动。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（以下称意见 ）第三条的规定，所谓 “相适应 ”可以 “从行为与本人生活关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额

8、等方面认定。”从国外来看，德国也民法规定，“未满七岁的儿童 不具有此种（行为）能力。”（德国民商法导论， 77 页，大百科全书出版社，1996 年 12 月版）那么，实际生活中，或者是说在日常大量发生的民事行为消费行为中，上述法律原则是否可行？不具备行为能力的人所实施的消费行为是否应按照传统债法的原则而认定为可撤消的民事行为呢？我们认为，消费行为作为一种较为独特的民事行为，不能按照传统合同法的规则处理。按照传统民法，无行为能力人的民事行为以征得法定代理人的同意为必要。“在未征得法定代理人同意的场合，本人或法定代理人得撤消该行为。”（民法总论94 页，梁慧星，法律出版社 1996 年 8 月）消

9、费领域的实际情况往往是，一方面， 无行为能力人的消费行为大量的是一次性行为，不可逆转，如在餐馆就餐的行为、游乐行为，因此实际上谈不上撤消；另一方面，所谓“相适应 ”的判断标准是模糊的， 无行为能力人的法定代理人不同意购买的物品或消费是否都是与无行为能力人的判断能力不 “相适应 ”呢？从数额判断， 更无法把握客观尺度。较为贫穷的家庭和较为富裕的家庭对于被监护人的行为的认可程度有较大差别。对于不同的家庭， 一百元钱可能有不同的意义。 如果按照这一原则来判断消费行为的效力，必然会损害商品和服务提供者的利益。另外， 民法通则规定， “民事行为被确认无效或者被撤消后，双方都有过错的，应当各自承担相应责任

10、。”（第六十一条）监护人对无行为能力人的“无效 ”消费行为必然会承担一定责任，这也从一定程度上制约所谓“无效 ”的法律规定在实际生活中真正发生“无效 ”的效果。最后，消费行为往往是及时履约行为，基本不存在给行为人或其代理人造成重大损失的情况。从合同的有效性来讲， 双方的合意是合同有效的根本要件， 合同双方的意思表示能力又是合意的要件。 在消费领域， 无论是无行为能力人还是限制行为能力人的意思表示能力应该被看作是完全的。 这是因为， 无行为能力人和限制行为能力人控制的金钱所能进行的交易应该看作是由其监护人同意的交易。因此， 在消费领域， 应该认为， 购买物品、服务的无行为能力人的消费行为是完全有

11、效的民事法律行为，具有不可撤销性。当然，对无行为能力或限制行为能力的消费者也要有相应的法律保护。如对于药品、烟草、酒精饮料等特种商品，电子游戏等特种服务，应该有相应的未成年人保护法和专卖法来加以限制。消费领域中还存在一个独特现象，即消费者组织。 如我国的消费者协会，英国消费者事务研究会、全国消费者保护理事会，日本的消费团体研究会，德国的消费者同盟等等。从目前来看， 消费者组织主要是从政策上促进对消费者权益的保护，在我国还进行支持起诉工作，本身并不能直接介入司法行为。（消法，32 条）显然，由于消费者本身是消费行为所导致的民事法律关系主体，因此，按照诉的一般理论，只有消费者有权请求司法保护，具有

12、诉权，即所谓“国家法律赋予当事人请求司法保护，进行诉讼活动的基本权能。 ”（民事诉讼法学教程 ， 31 页，刘家兴，北大出版社1994年 9月版） 消费者本身应是诉讼主体。但是，由于单个的消费者往往缺乏法律知识、商品知识以及诉讼费用，他们在遭受损失不是很大的情况下，往往是忍气吞声，自认倒霉。这一方面助长侵害消费者的行为， 有损法律的权威性， 另一方面由于消费者数量众多，损失总量往往不是小数字。在这种情况下，应该说，由消费者组织代为起诉会更有利于消费者权益的保护。尤其是对同一经营者众多的标的不大的欺诈行为的司法解决。由于消费者组织有专门的工作人员，一般都熟悉法律知识，有一定经费，因此，可以将消费者组织视为独特的诉讼主体，使其成为和有组织的经营者相抗衡的的强大制约力量。从法律性质上来讲， 消费者组织不是民事法律关系的当事人，何以能够享有诉权呢？应该说，按照传统民法法理， 不能找出消费者组织享有诉权的依据，但是，一方面，从社会发展的事实看， 近期我国某报报道， 山东某消费者协会针对经营者欺诈行为的个案先行赔