《劳动合同法》实施后企业面临的用工风险及应对(一)

1、 目目 录录 一、规章制度的重要性及其风险应对一、规章制度的重要性及其风险应对 二、对劳动者入职审查的重要性及其风险应对二、对劳动者入职审查的重要性及其风险应对 三、劳动合同订立形式及其风险应对三、劳动合同订立形式及其风险应对 四、无固定期限劳动合同订立陷阱及其风险应四、无固定期限劳动合同订立陷阱及其风险应 对对 五、试用期的全新规定及其风险应对五、试用期的全新规定及其风险应对 六、劳动合同解除及其风险应对六、劳动合同解除及其风险应对 七、非全日制用工及其风险应对七、非全日制用工及其风险应对 八、劳务派遣问题及其风险应对八、劳务派遣问题及其风险应对 九、非法用工和个人承包用工及其风险应对九、非

2、法用工和个人承包用工及其风险应对 十、末位淘汰制及其风险应对十、末位淘汰制及其风险应对 十一、招聘工作中的风险应对十一、招聘工作中的风险应对 十二、临时用工问题及其风险应对十二、临时用工问题及其风险应对 十三、劳动合同签订问题及其风险应对十三、劳动合同签订问题及其风险应对 一、规章制度的重要性及其风险应对 （一）规章制度的重要性（一）规章制度的重要性 用人单位行使管理权、合同解除权的重要依据 （二）规章制度的制定、修改程序（二）规章制度的制定、修改程序 起草起草职工代表大会或者全体职工讨讨论提出 方案和意见与工会或者职工代表平等协商协商确定公公 示或告知示或告知 【风险提示风险提示】 1、不合

3、法的规章制度 A不能作为解除劳动合同的依据 B在仲裁或诉讼中不能作为审理案件的依据 2、规章制度违反法律、法规规定的 A行政责任：由劳动行政部门责令改正，给予警告 B民事责任：给劳动者造成损害的，劳动者可以解除 合同，并要求承担赔偿责任 即经济补偿金 【应对策略应对策略】 1、规章制度制定、修改履行民主程序 a.并保留讨论、协商的书面证据 如：通知、公告 讨论的回复 会议记录的签名 b.履行公示、告知程序 （小知识：职代会的比例：总数的510；三分之二以上 出席。） 2、对旧的规章制度进行合法性审查 （或修订或删除） 3、公示或告知方法与技巧： a员工手册发放法（保留签收记录） b在规章制度文

4、本上签名 【知识链接知识链接】 （一）奖惩管理制度的制定（一）奖惩管理制度的制定 1、基本要求：细化，具体化，全面化 2、对于法律赋予企业可以自主解除劳动合同的权利的充分利用： A 严重违反企业规章制度的行为 B 严重失职给企业造成重大损失的行为 C 营私舞弊给企业造成重大损失的行为 注：重大损失要定量化、各种行为具体化 （二）处罚措施的制订（二）处罚措施的制订 A避免使用开除、除名、辞退 B而是采用解除劳动合同来代替 小知识：前三种是针对国有企业和集体企业实行 的,目前使用尚有争议,而解除劳动合同却适用于 所有企业，程序简单。 （三）考勤管理制度的制订（三）考勤管理制度的制订 A本制度的重要

5、性本制度的重要性 1、考勤管理制度，是企业确定作息时间 的基本制度； 2、是确定员工加班的标准与依据； 3、是员工管理的基本依据之一； 4、是加班费争议的裁判依据； B本制度的执行应注意的事本制度的执行应注意的事 项项 1、要求员工对考勤管理 制度签字确认； 2、考勤记录必须保留至 少两年备查； 3、非正常考勤状况尽量 让员工签字确认。 二、对劳动者入职审查的重要性及其风险应对二、对劳动者入职审查的重要性及其风险应对 新法规定：违法招用劳动者将承担巨大法律风险 【相关案例】 违法招用劳动者争议案 案情介绍： 2003年3月1日，浙江省台州市爱仕达电器 （下称爱仕达公司）与李某签订聘用合同，合同

6、期 至2006年2月28日止。合同约定，其中一方无故解 除劳动合同，须赔偿另一方20万元。 双方还签订了保密合同，约定李某在与爱仕达 公司终止或解除聘用合同之日起24个月内，不得自 营或为他人经营与爱仕达公司有竞争的业务；如故 意违反合同约定的竞业禁止，应一次性支付给爱仕 达公司20万元违约金。 同年11月12日，李某擅自跳槽到宁波市威尔炊 具制品（下称威尔公司）。此后，爱仕达公司多次 催告李某回公司上班，并以信函方式告知威尔公司， 不得录用李某，但对方都未理会。为此，爱仕达公 司向温岭市仲裁委申请仲裁。 裁决结果： 仲裁部门作出裁决，要求李某 向爱仕达公司支付经济损失和违约金共计 万元；威尔

7、公司支付给爱仕达公司损失 26万元。 律师评析： 无论是根据劳动法还是新劳动合 同法的规定，招用尚未解除劳动合同的劳动者， 给原单位造成损失的，应承担连带赔偿责任。 本案中，威尔公司所招用的李某既未与原 单位解除劳动合同，又违反了与原单位关于竞业 禁止的约定。故威尔公司与李某承担连带责任理 所当然。综上，仲裁庭作出的判决无疑是正确的。 【风险提示风险提示】 1、劳动者以欺诈手段入职的，可导致劳动合 同无效。 2、招用与原单位尚未解除或者终止劳动合同 的劳动者，给原单位造成损失的，应承担连带 赔偿责任。 3、招用与前一用人单位有竞业限制业务的人 员，可能引发诉讼风险。 【应对策略应对策略】 1、

8、要求提供与原单位的解除或终止证明，并保留原件。 2、如尚未解除的，要求原单位出具同意该员工入职的书 面证明。 3、核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从 业经历。 4、对于曾在同业竞争的企业工作过的，要求其承诺未承 担竞业限制义务，并尽可能向原单位进行核实，以免发生 不可预测的诉讼风险。 三、劳动合同订立形式及其风险应对三、劳动合同订立形式及其风险应对 【相关规定相关规定】 劳动合同的书面化：劳动合同的书面化： 不管订立、变更、解除、终止一律采取书面 形式 【风险提示风险提示】 不签书面合同的法律后果： 1、超过一个月不满一年的，应当向劳动者 每月支付二倍的工资。 2、满一年不订立书面

9、劳动合同的，视为无 固定期限劳动合同成立。 【应对策略应对策略】 1、先订合同后用工 最迟必须在一个月内订立合同； 2、抛弃双方可随时终止劳动合同的观念 劳动合同终止后，劳动者仍在用人单位继续工作的，也当 到期前订立合同，最迟在一个月内订立合同； 3、建立到期合同预警机制 全面清理现有的劳动合同，列出清单，按 时间顺序排列出合同到期的劳动者名单，对快 要到期的合同预留2个月的时间，以便决定是否 续订，避免不签书面合同应承担的法律风险； 4、劳动者拒不签订劳动合同的，保留相关证据 比如向劳动者送达签订劳动合同通知书 证据等，用人单位将不承担法律风险。 四、无固定期限劳动合同订立陷阱及其风险应对四

10、、无固定期限劳动合同订立陷阱及其风险应对 【相关案例相关案例】 劳动合同续订争议 案情介绍：案情介绍： 张某于1972年参加工作，在某国有企业任职。 该国企1997首次实行劳动合同制时，张某46岁，在 本单位工作年限虽已超过十年，但距法定退休年龄 在十年以上，因此签订十年期劳动合同。2007年劳 动合同期满前，该国企通知张某劳动合同到期后不 再续订，终止劳动关系。张某认为自己已经56岁， 单位应该与自己续订无固定期限劳动合同，将该国 企诉至劳动争议仲裁委员会。 裁决结果：裁决结果： 驳回张某的申诉请求，确认该国 企终止劳动合同决定合法有效。 律师评析：律师评析： 根据劳动法第20 第2款：劳动

11、者在同 一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续 劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合 同，应当订立无固定期限的劳动合同。 张某在本单位初次订立劳动合同时虽工作 已满十年，但是否续订，需双方协商一致同意。由于该 国企在约定的十年期劳动合同期满后不同意续订，故合 同期满后劳动合同自然终止合法有效，并不违反法 律规定。 但是如果按照新劳动合同法第14条之规 定，仲裁庭将支持张某的申诉请求，确认终止无效。因 为新法规定，劳动者连续工作满10年以上，只要劳动者 单方提出续订，用人单位就不得拒绝，且必须订立无固 定期限劳动合同。 【全新规定全新规定】 （一）应当订立无固定期限劳动合同

12、的情形（一）应当订立无固定期限劳动合同的情形 有下列情形之一，除非劳动者有下列情形之一，除非劳动者主动提出主动提出订立固定期限合同，否订立固定期限合同，否 则应当订立无固定期限劳动合同：则应当订立无固定期限劳动合同： 1、劳动者在该用人单位连续工作满十年的；、劳动者在该用人单位连续工作满十年的； 2、初次实行劳动合同制度初次实行劳动合同制度 或或 国企改制重新订立劳动合同国企改制重新订立劳动合同时时 连续工作满十年连续工作满十年 且距法定退休年龄不足十年的且距法定退休年龄不足十年的 3、连续订立二次固定期限劳动合同，续订劳动合同的。、连续订立二次固定期限劳动合同，续订劳动合同的。 且劳动者没有

13、且劳动者没有因过错而应被解除因过错而应被解除的情形和劳动者的情形和劳动者无过失性辞无过失性辞 退退的情形的。的情形的。 （二）视为已订立无固定期限劳动合同的情形（二）视为已订立无固定期限劳动合同的情形 满一年不订立书面劳动合同的，视为无固定期限劳动合同 成立。 【案例分析】 张某在甲公司连续工作满10年，期满后甲公司提出与张某 续订为期8年的劳动合同，张某也口头同意，双方遂正式签订 了该合同。 刘某与甲公司连续订立了2次固定期限的劳动合同，期满后 刘某提出希望续订劳动合同，甲公司表示同意，双方遂再次签 订为期4年的劳动合同。 目前甲公司经营状况不景气，职工收入非常之低，张某和刘 某都产生了辞职

14、的想法。甲公司不同意二人辞职，双方遂发生 纠纷，张、刘将甲公司诉至仲裁庭。此时劳动合同法已全 面实施，于是要求按照新法的规定，自应当签订无固定期限劳 动合同之日起，每月支付双倍工资。 问：劳动仲裁庭是否会支持张某和刘某的主张？ 【风险提示风险提示】 1、应当签订无固定期限合同而不签订的法律后果：自应当订 立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 2、在劳动者符合法定三种情形时，用人单位与劳动者订立固 定期限劳动合同，劳动者也默认接受，但如果时隔数月或者数 年，突然要求公司从该固定期限合同订立之日开始每月支付两 倍工资，将会得到仲裁庭或法院的支持。 因为劳动者并没有提出过订立固定期

15、限劳动合同，用人单 位本应当主动订立无固定期限劳动合同。 3、劳动者口头要求订立固定期限劳动合同，用人单位依 劳动者的意思订立，但履行一段时间后，劳动者反悔，要 求用人单位支付两倍工资，如果用人单位不能举证系劳动 者提出的订立固定期限劳动合同，则面临支付两倍工资的 风险。 【应对策略应对策略】 1、用人单位应当增强证据意识，建议以书面形式向劳动 者征询需订立哪种类型的合同，用人单位一定要保留劳动 者同意的书面证据。 2、养成先签合同后用工的习惯，避免形成无固定期限的 事实劳动合同关系。 五、试用期的全新规定及其风险应对五、试用期的全新规定及其风险应对 【全新规定全新规定】 1、合同期限3个月以

16、上不满1年的，试用期不得超过 1个月。 2、合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2 个月。 3、3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用 期不得超过6个月。 4、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 5、以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合 同期限不满三个月的，不得约定试用期。 6、试用期的工资不得低于相同岗位最低档工资或者劳 动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所 在地的最低工资标准。 【风险提示风险提示】 1、单独试用合同风险：单独签订试用合同或劳动合同仅约定 试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 2、赔偿金风险：违法约定的试用期已经履行的，以

17、劳动者试 用期满后的月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期 间向劳动者支付赔偿金。 3、人财两空风险：用人单位对劳动者提供了技术培训，但在 试用期内依法解除劳动合同的，用人单位不得要求劳动者支付 培训费用。 4、用人单位在试用期解除劳动合同必须举 出证据证明劳动者不符合录用条件。 5、试用期满当日24时，如用人单位未与劳 动者办理解除劳动合同手续，视为建立正式劳动 合同关系。 【应对策略应对策略】 1、试用期满前必须决定是否录用，并办理相关手续。 2、慎重决定试用期内是否提供专项费用培训。 3、必须在试用前明示录用条件（劳动者签字确认）。 4、做好对新入职者收集和保留其不符合留用条件的证

18、据 （劳动者签字确认），以便试用期间随时解除合同。 5、对试用期不符合录用条件解除，应书面说明理由。 【知识链接知识链接】 1、不符合录用条件的设定：明确哪些是不符合录用条 比如：伪造学历、证书、简历； 隐藏病史或受伤经历； 未达到工作目标 不符合岗位职责要求； 试用期有任何违法违纪行为的。 2、录用条件的设置不得违法，不能有性别等就业歧视。 六、劳动合同解除其风险应对六、劳动合同解除其风险应对 劳劳 动动 合合 同同 解解 除除 单单 方方 解解 除除 劳动劳动 者解者解 除除 （ 辞（ 辞 职职） 30天书面预告辞职（第天书面预告辞职（第37条）条） 即辞即别即辞即别 不辞而别不辞而别 无

19、条件无条件 一 般一 般 预 告预 告 解雇解雇 许可性条件（许可性条件（38条）条） 许可性条件（许可性条件（38条）条） 许可性条件（许可性条件（40条）条） 禁止性条件（禁止性条件（42条）条） 补偿补偿 不补偿不补偿 即时解雇即时解雇许可性条件（许可性条件（39条）条）不补偿不补偿 补偿补偿 协议解除协议解除（第（第36条）条）无条件无条件部分补偿部分补偿 预预 告告 辞辞 退退 用 人用 人 单 位单 位 解 除解 除 （ 辞（ 辞 退）退） 裁员裁员许可性条件（许可性条件（41条）条） 试用期内辞职（试用期内辞职（37条）条） 3 天通知天通知 【相关规定相关规定】 （一）劳动合同

20、解除的分类（一）劳动合同解除的分类 A类 1、协商解除 2、法定解除 B类 1、劳动者提出解除 2、用人单位提出解除 （二）劳动者提出解除（二）劳动者提出解除 1、预告通知解除、预告通知解除 提前30日书面通知无需任何理由 2、即时通知解除、即时通知解除 （1）提供的劳保或劳动条件违约 （2）未及时足额支付劳动报酬 （3）未缴纳社会保险费用 （4）规章违反法律法规，损害劳动者利益 （5）非真实意思签订合同 （6）其他 3、无需事先告知立即解除、无需事先告知立即解除 （1）暴力、威胁或者非法限制人身自由 （2）违章指挥、强令冒险作业危机人身安全 （三）用人单位提出解除（三）用人单位提出解除 1、

21、用人单因劳动者的过错行使解除权解除 （1）试用期解除 （2）严重违规 （3）严重失职 （4）双重劳动关系（严重影响本单位） （5）非真实意思表示 （6）被刑事追诉 2、用人单位因劳动者的非过失性原因解除 （1）医疗期 （2）不能胜任工作 （3）客观情况发生变化 3、用人单位经济性裁员解除 （1）频临破产 （2）经营严重困难 （3）转产、经营方式调整等 （四）用人单位不得解除的情形（四）用人单位不得解除的情形 a 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业 健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期 间的； b 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部 分丧失劳动能力的； c 患

22、病或者负伤，在规定的医疗期内的； d 女职工在孕期、产期、哺乳期的； e 在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足 五年的； f 法律、行政法规规定的其他情形。 【风险提示风险提示】 1、任何情况下用人单位单方解除劳动合同都对解除理 由负有举证责任； 2、任何情况下用人单位单方解除劳动合同都要事先将 理由通知工会，研究工会的意见，并将处理结果通知工会； 3、用人单位违法解除劳动合同的法律后果： 劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行； 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，劳动者不要求继续履行劳动合同或

23、者劳动合同已经不能继续履行的， 用人单位应当依照本法第用人单位应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。 【应对策略应对策略】 1、用人单位单方解除合同应当严格遵循法定程序： （1）对于因劳动者的过错行使解除权解除，只须经过工会程序； （2）对于因劳动者的非过失性原因解除，除了经过工会程序，还要 提前30日以书面形式通知劳动者本人，书面通知需本人签收，如果不 通知可额外支付1个月的工资； （3）对于经济性裁员，应当提前30日向工会或全体职工说明情况， 听取工会或职工的意见后，裁员方案向劳动行政部门报告，可以裁员。 2、应当建立劳动者档案，平时

24、要注意收集其违反法律、法规、规章 制度、不符合录用条件、不能胜任工作、遭受处罚等证据。书面证据 一般都需劳动者签名确认。 3、处罚劳动者的基本要求： a适用法律准确 b违规证据确凿 c处理程序完善 d文书送达无误 4、经济补偿金应当在劳动者办理工作交接后支付。 5、合法合理地在规章制度中规定企业可以解除劳动合同的 情形。 6、善于利用劳动者的过失解除劳动合同，注意证据的收集。 7、解除主体应该与劳动合同主体相一致。 小知识：处罚依据：企业职工奖惩条例、劳动法、 企业规章制度、劳动合同 七、非全日制用工及其风险应对七、非全日制用工及其风险应对 【全新规定全新规定】 1、一般每日不超过、一般每日不

25、超过4小时，每周累计不超过小时，每周累计不超过24小时；小时； 2、可以订立口头协议；、可以订立口头协议； 3、双重劳动合同，前者优于后者；、双重劳动合同，前者优于后者； 4、不得约定试用期；、不得约定试用期； 5、任何一方都可以随时通知对方终止用工，且不支付、任何一方都可以随时通知对方终止用工，且不支付 经济补偿；经济补偿； 6、不得低于所在地最低小时工资标准；、不得低于所在地最低小时工资标准； 7、劳动报酬支付最长不得超过、劳动报酬支付最长不得超过15日。日。 【风险提示风险提示】 1、属于劳动关系，享有劳动法所规定的劳动者的全部权利。 2、必须为其缴纳工伤保险费。 3、应当参加基本养老保

26、险，参照个体工商户的参保办法执行。 4、可以个人身份参加基本医疗保险。 【应对策略应对策略】 1、避免在同一单位每日超过4小时工作时间。 2、不要订立书面协议。 3、必须为其缴纳工伤保险费。 八、劳务派遣问题及其风险应对八、劳务派遣问题及其风险应对 【全新规定全新规定】 1、成立劳务派遣公司、成立劳务派遣公司 注册资本不少于50万元 2、适用范围、适用范围 一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 3、劳动合同、劳动合同 （1）派遣单位被派遣劳动者劳动合同关系 （2）用工单位被派遣劳动者 不签订劳动合同 （3）派遣单位用工单位民事合同关系 签订劳 务派遣协议 （4）派遣单位应按月支付劳

27、动报酬、缴纳社会保险 【风险提示风险提示】 1、无工作期间，按最低工资标准支付劳动报酬； 2、不得分割连续用工期限； 3、派遣单位违法给被遣劳动者造成损害的，由派遣单 位和用工单位承担连带赔偿责任； 4、用工单位不得自设劳务派遣单位，向本单位或者所 属单位派遣劳动者； 5、不得将被遣劳动者再派遣到其他用人单位。 九、非法用工和个人承包用工及其风险应对九、非法用工和个人承包用工及其风险应对 【全新规定全新规定】 非法用工：非法用工： 1、无营业执照者； 2、未经依法登记、备案者； 3、被依法吊销营业执照者； 4、撤销登记、备案者； 5、其他。 个人承包用工个人承包用工用人单位将某项工作发包给个人

28、承 包经营者，由个人承包经营者组织人员进行工作。 【风险提示风险提示】 1、非法用工的法律风险、非法用工的法律风险 （1）刑事责任； （2）支付劳动报酬、经济补偿； （3）支付一次性赔偿金。 2、个人承包用工的法律风险个人承包用工的法律风险 如个人承包者违法招用劳动者，造成了劳动者的损 害，用人单位与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 【应对策略应对策略】 1、依法用工。 2、应当选择取得了工商登记的个人承包者，要求 其提供营业执照等资质证明。 3、应当从严把关个人承包者是否合法招用劳动者。 十、末位淘汰制及其风险应对十、末位淘汰制及其风险应对 【相关案例】 变更工作岗位争议变更工作岗位争议 案

29、情介绍： 田某原任某五星级饭店人力资源总监职务， 月工资30000元，双方在劳动合同中约定：“用人单 位有权根据工作需要，调整劳动者的岗位和薪资”。 任职五年后，该饭店将田某的岗位变更为“员工服 务部经理”，月工资降为4000元。田某以书面形式 明确拒绝工作岗位的变更，但该饭店未予理睬，强 行变更了田某的岗位。田某诉至劳动争议仲裁委员 会，要求撤销饭店的调岗决定。 裁决结果： 仲裁委员会认为，用人单位调整劳动者的工作岗位，仲裁委员会认为，用人单位调整劳动者的工作岗位， 属于用人自主权范围，且双方合同中明确约定了用人单位属于用人自主权范围，且双方合同中明确约定了用人单位 有权根据经营需要对田某的

30、岗位和工资进行调整。遂驳回有权根据经营需要对田某的岗位和工资进行调整。遂驳回 了田某的申诉请求。之后，田某对裁决不服，诉至人民法了田某的申诉请求。之后，田某对裁决不服，诉至人民法 院，经两级法院审理，作出了与仲裁裁决相同的判决。院，经两级法院审理，作出了与仲裁裁决相同的判决。 律师评析：律师评析： 这无疑是一份对用人单位有利的判决，其 利就在于劳动合同中约定了“用人单位有权根 据工作需要，调整劳动者的岗位和薪资”。但 是很明显，这样的结果对劳动者是不公平的， 这是一份不公正的判决。然而，判决虽然不公 正，却也是在自由量裁范围之内，所以我们也 不能说它是一份错误的判决。 新新劳动合同法劳动合同法

31、实施后对本案的判决结果：实施后对本案的判决结果： 双方关于用人单位有权根据工作需 要，调整劳动者的岗位和薪资的约定，属 于用人单位强行大幅度的调整田某的工作岗 位和降低工资标准，应认定为用人单位免 除自己的法定责任、排除劳动者权利的约定 ，该约定无效。撤销饭店做出的调整田某 工作岗位的决定，继续履行原合同。 【风险提示风险提示】 1、以末位淘汰制辞退员工违法 ； 2、需支付经济补偿金； 3、违法辞退加付赔偿金； 4、以末位淘汰制转岗，可能导致违约。 【应对策略应对策略】 1、实施末位淘汰制，应做到有规章制度可依。 2、事先在劳动合同中约定，接受如果遭末位淘汰， 同意转岗。 3、如需要先进行培训

32、，需留有书面记录证据。 4、必须有充分证据证明其不能任何工作。 5、就转岗事宜签订补充劳动合同，或签订岗位变更 劳动合同。 十一、招聘工作中的风险应对十一、招聘工作中的风险应对 【全新规定全新规定】 （一）双方的告知义务（一）双方的告知义务 1、用人单位用人单位在合同签订前的告知义务：在合同签订前的告知义务： （1）工作内容、工作条件 （2）工作地点、职业危害 （3）安全生产状况、劳动报酬 （4）以及劳动者要求了解的其他情况。 2、劳动者劳动者的告知义务：的告知义务： 与劳动合同直接相关的基本情况： 工作经历、劳动关系现状、社会保险缴纳情况、 户籍、住址、档案状况、家庭婚姻状况、学历、健康 状

33、况、职业技能水平等信息。 （二）不得扣押居民身份证和其他证件，（二）不得扣押居民身份证和其他证件， 不得要求提供担保不得要求提供担保 或者以其他名义收取财物或者以其他名义收取财物 【风险提示风险提示】 1、违反告知义务的法律后果：违反告知义务的法律后果： （1）有欺诈，合同无效或部分无效 （2）劳动者可引38条随时解除合同 2、招用尚未解除合同的劳动者，对原单位造成经济损失、招用尚未解除合同的劳动者，对原单位造成经济损失 的，应当依法承担连带赔偿责任；的，应当依法承担连带赔偿责任； 3、用人单位在试用期不能随意解除合同，须证明其不符、用人单位在试用期不能随意解除合同，须证明其不符 合录用条件合

34、录用条件 4、用人单位的知情权（调查权）有限的。、用人单位的知情权（调查权）有限的。 【应对策略应对策略】 1、签订合同之前，以书面方式如实告知，应聘者应在 告知文件上签名确认。 2、在招聘简章中详细描述录用条件和岗位要求，并要 求应聘者签名确认，保留证据。 3、要求劳动者提供与原单位解除或终止劳动合同的证 明。 4、事先设计好求职表或入职登记表中，要求 本人如实填写，要求本人签字声明，保证以上信息的真 实性。 5、建立职工名册备查。 十二、临时用工问题及其风险应对十二、临时用工问题及其风险应对 （一）集团各子公司临时用工的现状：（一）集团各子公司临时用工的现状： 1、覆盖面广，遍及各子公司覆

35、盖面广，遍及各子公司 2、数量巨大、数量巨大 如：森、源均有上如：森、源均有上1000人人 股份、沅纸、纸均在股份、沅纸、纸均在500人以上人以上 3、使用时间长、使用时间长 4、书面合同签订率低、书面合同签订率低 （二）临时工的分类：（二）临时工的分类： 1、按用工形式划分、按用工形式划分 （1）个别从事体力劳动的民工（如护林员、清洁工、）个别从事体力劳动的民工（如护林员、清洁工、 服务员、搬运工）服务员、搬运工） （2）集中从事体力劳动的民工（如木材装卸民工、）集中从事体力劳动的民工（如木材装卸民工、 土建施工民工）土建施工民工） 2、按工作岗位划分、按工作岗位划分 （1）季节性性临时工）

36、季节性性临时工 （2）以完成一定工作任务为期限的临时工）以完成一定工作任务为期限的临时工 （3）临时顶替性工人（如搬运工）临时顶替性工人（如搬运工） 3、按时间长短划分、按时间长短划分 （1）长期性临时工（）长期性临时工（3个月以上）个月以上） （2）短期性临时工（）短期性临时工（3个月以下）个月以下） 4、按是否全日制划分、按是否全日制划分 （1）全日制临时工）全日制临时工 （2）非全日制临时工）非全日制临时工 【风险提示风险提示】 1、法律已不承认法律已不承认“临时工临时工”这个概念这个概念 2、如果未签订书面合同，将形成事实劳动关系，并可、如果未签订书面合同，将形成事实劳动关系，并可 能

37、被确认为正式员工，同时面临支付双倍工资的风险。能被确认为正式员工，同时面临支付双倍工资的风险。 3、一旦确认为正式员工，将面临为期缴纳全额社保费、一旦确认为正式员工，将面临为期缴纳全额社保费 用用 4、临时工如果连续工作超过一年，而没有签订书面合、临时工如果连续工作超过一年，而没有签订书面合 同，将被确认为无固定期限劳动合同关系。同，将被确认为无固定期限劳动合同关系。 5、发生工伤时需承担赔付责任。、发生工伤时需承担赔付责任。 【应对策略应对策略】 1、全面清理临时工的名额，重新全面梳理工作岗位。、全面清理临时工的名额，重新全面梳理工作岗位。 （在（在2007年年12月月10日前完成）日前完成

38、） 2、对于某些不打算继续聘用或者不打算使其成为正、对于某些不打算继续聘用或者不打算使其成为正 式员工的，且签订了正式合同的临时工（含或一年式员工的，且签订了正式合同的临时工（含或一年 一签的一签的“护林员聘用合同护林员聘用合同”）发出终止合同关系的）发出终止合同关系的 书面通知。（必须在书面通知。（必须在2007年年12月月15日前完成）日前完成） 3、对于未签订书面合同的临时工，如打算继续聘用必须、对于未签订书面合同的临时工，如打算继续聘用必须 在用工前签署书面合同（在用工前签署书面合同（2008年年1月月1日前必须完成）。日前必须完成）。 用工形式如下：用工形式如下： （1）对于个别从事

39、劳务、且必须全日制工作的临时工）对于个别从事劳务、且必须全日制工作的临时工 （如服务员），必须与期签订正式的（如服务员），必须与期签订正式的劳动合同书劳动合同书，享，享 受和正式员工同等待遇。受和正式员工同等待遇。 （2）对于个别从事劳务、且无需全日制工作的临时工）对于个别从事劳务、且无需全日制工作的临时工 （如清洁工），可考虑签订（如清洁工），可考虑签订非全日制劳动合同非全日制劳动合同。 （3）对于集中从事劳务、且适合）对于集中从事劳务、且适合“打包打包”外包的（如木外包的（如木 材装卸业务、土方挖掘业务），可考虑签订材装卸业务、土方挖掘业务），可考虑签订劳务外包劳务外包 协议协议或或XX业

40、务承揽合同业务承揽合同，避免签订劳动合同，但，避免签订劳动合同，但 承包方或承揽方必须具有合法的用工资质（至少是经过承包方或承揽方必须具有合法的用工资质（至少是经过 了注册登记的个体工商户）。了注册登记的个体工商户）。 （4）对于个别从事劳动、且需长期性在岗的临时工（如）对于个别从事劳动、且需长期性在岗的临时工（如 护林员），可考虑签订护林员），可考虑签订林地看管委托协议林地看管委托协议，避免签，避免签 订劳动合同。订劳动合同。 （5）对于临时顶替性、且无需长期性在岗的临时工）对于临时顶替性、且无需长期性在岗的临时工 （如搬运工），可考虑签同一人同时与两个公司签（如搬运工），可考虑签同一人同时

41、与两个公司签 订订非全日制劳动合同非全日制劳动合同，如上午在华兴工作，而，如上午在华兴工作，而 下午到安泰，轮流换岗。下午到安泰，轮流换岗。 （6）对于某些长期性、较稳定的岗位可适当考虑接）对于某些长期性、较稳定的岗位可适当考虑接 受外来劳务派遣。受外来劳务派遣。 4、可适当考虑聘用退休人员（含内退人员）、可适当考虑聘用退休人员（含内退人员） 5、可适当考虑聘用在其他单位已下岗，但仍与原、可适当考虑聘用在其他单位已下岗，但仍与原 保留劳动关系的人员（需原单位出具同意证明）。保留劳动关系的人员（需原单位出具同意证明）。 十三、劳动合同签订问题及其风险应十三、劳动合同签订问题及其风险应 对对 【相

42、关规定相关规定】 （一）劳动合同的必备条款（一）劳动合同的必备条款 1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； 2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效证件、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效证件 号码；号码； 3、劳动合同期限；、劳动合同期限； 4、工作内容和工作地点；、工作内容和工作地点； 5、工作时间和休息休假；、工作时间和休息休假； 6、劳动报酬；、劳动报酬； 7、社会保险；、社会保险； 8、劳动保护和劳动条件；、劳动保护和劳动条件； 9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项、法律、法规规定应当纳入劳动合同的

43、其他事项。 【相关案例相关案例】 变更工作地点的争议变更工作地点的争议 案情介绍：案情介绍： 某广东企业因为部分驻北京老员工（在北京招某广东企业因为部分驻北京老员工（在北京招 录）要求企业缴纳社会保险，而北京市于录）要求企业缴纳社会保险，而北京市于20072007年年1 1月月1515 日执行社会保险补缴新政策，决定将这批员工调往广日执行社会保险补缴新政策，决定将这批员工调往广 东，并在广东补缴社会保险。该公司通知这批员工东，并在广东补缴社会保险。该公司通知这批员工 调调 回广东总部工作，岗位及薪资待遇保持不变回广东总部工作，岗位及薪资待遇保持不变 。因该通。因该通 知被员工拒绝，企业在十天之

44、后，以劳动者不服从工知被员工拒绝，企业在十天之后，以劳动者不服从工 作安排、无故旷工为由，做出与这批员工解除劳动合作安排、无故旷工为由，做出与这批员工解除劳动合 同决定。劳动者对此不服，诉至劳动争议仲裁委员会同决定。劳动者对此不服，诉至劳动争议仲裁委员会。 仲裁结果：仲裁结果： 仲裁庭认定企业的调动通知并不违法，仲裁庭认定企业的调动通知并不违法， 劳动者无正当理由拒不服从安排，已构成劳动者无正当理由拒不服从安排，已构成 旷工，认定企业做出的解除劳动合同决定旷工，认定企业做出的解除劳动合同决定 合法有效，驳回劳动者的申诉请求。合法有效，驳回劳动者的申诉请求。 律师评析：律师评析： 新法施行之前的

45、新法施行之前的劳动法劳动法只是规定了在只是规定了在 劳动合同中必须约定劳动者的工作内容，没有劳动合同中必须约定劳动者的工作内容，没有 对工作地点一项做出明确规定。该企业将北京对工作地点一项做出明确规定。该企业将北京 员工调往广东的决定虽不合理，但似乎并不违员工调往广东的决定虽不合理，但似乎并不违 反法律规定，其效力是否被法律认可属于自由反法律规定，其效力是否被法律认可属于自由 量裁范围。量裁范围。 劳动合同法劳动合同法实施后对本案的判决结果：实施后对本案的判决结果： 用人单位作出的调动决定属于对劳动用人单位作出的调动决定属于对劳动 合同必备内容的变更，在未经协商一致的合同必备内容的变更，在未经

46、协商一致的 情况下，不具备法律效力，不能作为认定情况下，不具备法律效力，不能作为认定 劳动者违纪的依据，撤销企业做出的解除劳动者违纪的依据，撤销企业做出的解除 劳动合同决定。劳动合同决定。 （二）任意条款（二）任意条款 1、服务期条款、服务期条款 （1）约定服务期的条件：单位提供专项培训费用，进行）约定服务期的条件：单位提供专项培训费用，进行 专业技术培训（不包括内部培训）专业技术培训（不包括内部培训） （2）服务期违约金及其限制：）服务期违约金及其限制： a不得超过培训费用不得超过培训费用 b支付数额不得超过服务期尚未履行部分分摊的费用支付数额不得超过服务期尚未履行部分分摊的费用 （3）服务

47、期工资：按照正常调整机制调整）服务期工资：按照正常调整机制调整 2、竞业限制条款、竞业限制条款 （1）适用人员）适用人员 高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。 （2）适用期限）适用期限 由双方约定（最长不得超过由双方约定（最长不得超过2年）年） （3）经济补偿）经济补偿 A 支付标准：由双方约定（无法定标准）支付标准：由双方约定（无法定标准） B 支付时间：解除或终止劳动合同后支付时间：解除或终止劳动合同后 C 支付方式：在竞业限制期限内按月支付支付方式：在竞业限制期限内按月支付 违约责任违约责任 A 违约金：劳动者违反竞业限

48、制约定的，应当按照约定向用违约金：劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用 人单位支付违约金。人单位支付违约金。 B 赔偿金：赔偿金： 劳动者违反竞业限制约定，对单位造成经济损失劳动者违反竞业限制约定，对单位造成经济损失 的，应当承担赔偿责任。的，应当承担赔偿责任。 【风险提示风险提示】 （一）签订劳动合同前应注意的事项一）签订劳动合同前应注意的事项 1、履行如实告知义务；、履行如实告知义务； 2、一个月内签订书面劳动合同；、一个月内签订书面劳动合同； 3、不得收取押金、财物、扣押身份证等证件、不得要求担保。、不得收取押金、财物、扣押身份证等证件、不得要求担保。 （二）合同条款中的风险（二）合同条款中的风险 1、缺少必备条款的法律后果：、缺少必