第七章股东与股东权

1、 第七章 股东与股权 公司股东公司股东 股东权股东权 对小股东的保护和救济对小股东的保护和救济 第一节 股东 一、股东的概念一、股东的概念 二、股东的类型 三、股东资格的取得、变更与灭失三、股东资格的取得、变更与灭失 一、股东的概念一、股东的概念 股东：是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和股东：是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和 承担义务的人。承担义务的人。 准确的表述应该为：股东是指持有公司股权或股份的人。准确的表述应该为：股东是指持有公司股权或股份的人。 公司股东与公司债权人同为与公司有投资关系的人，但公司股东与公司债权人同为与公司有投资关系的人，但 是至少有以下区别：是至少

2、有以下区别： 1、债权人获取固定利息，债权融资成本进入公司经营成、债权人获取固定利息，债权融资成本进入公司经营成 本；股东收益与公司经营情况休戚相关，获取的是剩余本；股东收益与公司经营情况休戚相关，获取的是剩余 索取权，因而享有剩余控制权，参与公司治理，确保有索取权，因而享有剩余控制权，参与公司治理，确保有 剩余可供索取。剩余可供索取。 2、从法律上看，债权人在公司之外；而股东在公司之内，、从法律上看，债权人在公司之外；而股东在公司之内， 有内外之别。有内外之别。 二、股东类型二、股东类型 1 1、依据股东是否为自然人，可分为自然人股、依据股东是否为自然人，可分为自然人股 东与法人股东东与法人

3、股东 （1 1）自然人股东）自然人股东 投资创业关乎基本人权，人人均可成为股东乃投资创业关乎基本人权，人人均可成为股东乃 各国通例，即无论是否具有完全民事行为能力，各国通例，即无论是否具有完全民事行为能力， 无论本国人还是外国人，均可成为股东。无论本国人还是外国人，均可成为股东。 对自然人股东的至少有两种限制情形：对自然人股东的至少有两种限制情形： 1 1）发起人股东的民事行为能力和住所限制；）发起人股东的民事行为能力和住所限制； 2 2）公务员作为股东的禁止或限制。这里要注）公务员作为股东的禁止或限制。这里要注 意在我国公务员不得成为公司的发起股东，不意在我国公务员不得成为公司的发起股东，不

4、 得参与公司得实际经营；而通过上市公司的股得参与公司得实际经营；而通过上市公司的股 票交易而成为股东，并非完全禁止，而是依法票交易而成为股东，并非完全禁止，而是依法 限制。限制。 （2 2）法人股东）法人股东 法人股东主要受到以下限制：法人股东主要受到以下限制： 1 1）党政机关和军队不能成为法人股东；）党政机关和军队不能成为法人股东； 2 2）商业银行原则上不得为非金融公司的股）商业银行原则上不得为非金融公司的股 东；东； 3 3）公司不得成为自己的股东。）公司不得成为自己的股东。 2、依据取得股东资格的原因和时间不同，、依据取得股东资格的原因和时间不同， 可分为原始股东和继受股东可分为原始

5、股东和继受股东 （1）原始股东）原始股东 即创设公司的股东。有行为能力和住所的即创设公司的股东。有行为能力和住所的 限制；限制； （2）继受股东）继受股东 通过股权或股份转让、继承、赠与、合并通过股权或股份转让、继承、赠与、合并 等方式获得股东身份。等方式获得股东身份。 3 3、依据投资动机，可分为、依据投资动机，可分为经营股东经营股东、投机股投机股 东东和和投资股东投资股东 经营股东投资目的在于参与公司的经营管理，经营股东投资目的在于参与公司的经营管理， 大多数原始股东为经营股东；大多数原始股东为经营股东； 投机股东投资目的在于投机性，具有赌博冒险投机股东投资目的在于投机性，具有赌博冒险 性

6、，通过股市赚取差价的股民大多为此类股东；性，通过股市赚取差价的股民大多为此类股东； 投资股东投资目的不在于参与经营，而在于年投资股东投资目的不在于参与经营，而在于年 底公司盈利后分配股利。底公司盈利后分配股利。 4 4、依公、依公 司类型，司类型， 可 分 为可 分 为 有 限 责有 限 责 任 公 司任 公 司 股 东股 东 与与 股 份 有股 份 有 限 公 司限 公 司 股东股东 在 我 国在 我 国 两 者 有两 者 有 一 定 差一 定 差 异：异： 有限公司股东有限公司股东股份公司股东股份公司股东 股权与股份股权与股份 称谓称谓股权股权股份股份 转让自由性转让自由性受限制受限制 优

7、先购买权优先购买权 非货币财产出资非货币财产出资以发起人股东为限以发起人股东为限 记载于股东名册记载于股东名册所有股东所有股东记名股份持有人记名股份持有人 知情权范围知情权范围查阅会计账簿查阅会计账簿 股东会议召集和主股东会议召集和主 持持 持有持有10的表决的表决 权权 连续持股连续持股90日日 股东会议提案权股东会议提案权无明确规定无明确规定 持股达持股达3以上且会以上且会 议议10日前日前 提起派生诉讼的资格提起派生诉讼的资格 持股和持股时间分别持股和持股时间分别 1和和180日日 股权或股份回购请股权或股份回购请 求权范围求权范围 对合并和分立决对合并和分立决 议有异议议有异议 连续连

8、续5年不分配红年不分配红 利利 转让主要财产转让主要财产 应解散时，决定应解散时，决定 不解散的不解散的 三、股东资格的取得、变更与灭失三、股东资格的取得、变更与灭失 1 1、股东资格的取得方式、股东资格的取得方式 原始取得和继受取得原始取得和继受取得 2 2、股东名册与股东资格的取得和变动、股东名册与股东资格的取得和变动 （1 1）股东名册的记载事项）股东名册的记载事项 股东名册：是指记载股东及其持股与变动股东名册：是指记载股东及其持股与变动 情况的簿册。由公司备置股东名册是各国情况的簿册。由公司备置股东名册是各国 通例。至于记载事项大同小异（见后表）。通例。至于记载事项大同小异（见后表）。

9、 我国缺少对记载股东所持股份种类的要求我国缺少对记载股东所持股份种类的要求。 股东名册记载事项股东名册记载事项 中国大陆中国大陆中国台湾中国台湾 日本日本英国英国美国美国 有限公司有限公司股份公司股份公司有限公司有限公司股份公司股份公司 股东姓名、住股东姓名、住 所所 出资出资/持股数持股数 额额 股单股单/股票种股票种 类类 股份种类股份种类 取得的日期取得的日期 丧失股东身份丧失股东身份 日期日期 3 3、股东资格的灭失、股东资格的灭失 股东资格的灭失是指股东因法定原因或程序，股东资格的灭失是指股东因法定原因或程序， 其姓名或名称被股东名册删除，从而丧失股其姓名或名称被股东名册删除，从而丧

10、失股 东身份。东身份。 丧失股东资格的主要事由：丧失股东资格的主要事由： （1 1）股权或股份因买卖或赠与而转让，受）股权或股份因买卖或赠与而转让，受 让人姓名或名称已登录于股东名册；让人姓名或名称已登录于股东名册； （2 2）股份或股权被依法没收后，未能赎回；）股份或股权被依法没收后，未能赎回； （3 3）公司回购自己的股份；）公司回购自己的股份； （4 4）股份或股权设质后，被依法处分的；）股份或股权设质后，被依法处分的； （5 5）有限公司的自然人股东死亡后，而合）有限公司的自然人股东死亡后，而合 法继承人继承该股权受到限制。法继承人继承该股权受到限制。 注意：股东会议无权开除股东。注意

11、：股东会议无权开除股东。 第二节第二节 股东权股东权 一、股东权的概念一、股东权的概念 二、股东权的性质二、股东权的性质 三、股东权的类型三、股东权的类型 四、股权的表现形式四、股权的表现形式 一、股东权的概念一、股东权的概念 股东权，即股权，狭义是指股东因与公司投资关股东权，即股权，狭义是指股东因与公司投资关 系而享有的权利，广义还应包括股东的义务。系而享有的权利，广义还应包括股东的义务。 股权法律关系实质上是股东基于其地位而与公司股权法律关系实质上是股东基于其地位而与公司 之间形成的法律关系。之间形成的法律关系。 二、股权的性质二、股权的性质 1 1所有权说所有权说 该说认为：股权的性质属

12、于物权中的所有权，是该说认为：股权的性质属于物权中的所有权，是 股东所有权和公司法人所有权并存，称之为股东所有权和公司法人所有权并存，称之为“所所 有权的二重结构有权的二重结构”。 2 2债权说债权说 该说认为，股东享有债权，公司欠股东债。该说认为，股东享有债权，公司欠股东债。 3.3.社员权说社员权说 该说认为，股权是股东基于其在营利性社团中的该说认为，股权是股东基于其在营利性社团中的 社员身份而享有的权利，属于社员权的一种，包社员身份而享有的权利，属于社员权的一种，包 括财产权和管理参与权。括财产权和管理参与权。 4.4.独立民事权利说独立民事权利说 该学说认为股权是一种自成一体的独立权利

13、类型，该学说认为股权是一种自成一体的独立权利类型， 与物权、债权均不同。是股东出资的对价，兼有与物权、债权均不同。是股东出资的对价，兼有 请求权和支配权的属性，既有自益权，也包含共请求权和支配权的属性，既有自益权，也包含共 益权。益权。 对各种学说的评价对各种学说的评价 所有权说：所有权说： 股东的出资一旦投入公司，便成为公司财产，公司对股东的出资一旦投入公司，便成为公司财产，公司对 其享有所有权，股东对公司财产不能行使任何所有权其享有所有权，股东对公司财产不能行使任何所有权 意义上的权能，也不得以其履行法院对股东个人债务意义上的权能，也不得以其履行法院对股东个人债务 的判决，该说逻辑不通。如

14、表：的判决，该说逻辑不通。如表： 财产所有人财产所有人股东对公司财产股东对公司财产股东对股票或股单股东对股票或股单 占有占有 使用使用 收益收益 处分处分 执行判决之义务执行判决之义务 债权说：债权说： 该说混淆了股权融资与债权融资的本质差异，不该说混淆了股权融资与债权融资的本质差异，不 能成立。也无法解释股东出资后为什么不能抽回。能成立。也无法解释股东出资后为什么不能抽回。 社员权说：社员权说： 股东权具有资格性。没有股东资格就谈不上股东股东权具有资格性。没有股东资格就谈不上股东 权，从这个意义上看，该说有合理性。但股东利权，从这个意义上看，该说有合理性。但股东利 用公司从事商行为的终极目的

15、并非为了该资格，用公司从事商行为的终极目的并非为了该资格， 而是为了获得投资回报，故股东权并非纯粹社员而是为了获得投资回报，故股东权并非纯粹社员 权。权。 独立民事权利说独立民事权利说 该说正确，但该说并不能解释这个独立该说正确，但该说并不能解释这个独立 的民事权利到底为何物？的民事权利到底为何物？ 故我们以此界定股东权。故我们以此界定股东权。 三、股东权的类型三、股东权的类型 （一）法定类型：（一）法定类型： 公司法公司法第第4 4条：公司股东依法享有资产收益、条：公司股东依法享有资产收益、 参与重大决策和选择管理者等权利。参与重大决策和选择管理者等权利。 1.1.参与权参与权 即参与公司重

16、大决策、参与公司管理或选择管理即参与公司重大决策、参与公司管理或选择管理 者的权利。者的权利。 （1 1）出席或委托代理人出席股东）出席或委托代理人出席股东( (大大) )会行使表决会行使表决 权，但无表决权股除外优先股股东例外。权，但无表决权股除外优先股股东例外。 表决权一般情况按出资比例或所持股份行使，但表决权一般情况按出资比例或所持股份行使，但 新法规定有限公司可按章程约定比例行使表决权，新法规定有限公司可按章程约定比例行使表决权， 股份公司按股份表决。（第股份公司按股份表决。（第4343条，第条，第104104条）条） 表决事项为表决事项为公司法公司法规定的由股东会决议的事规定的由股东

17、会决议的事 项。项。 （2 2）股东也具有选举和被选举公司董事、）股东也具有选举和被选举公司董事、 监事的权利。监事的权利。 （3 3）少数股东的召开临时股东会议的提）少数股东的召开临时股东会议的提 议权和提案权。（公司法第议权和提案权。（公司法第4040、4141、101101、 102102、103103条即是具体规定，同学们课后条即是具体规定，同学们课后 要领会理解）要领会理解） 2.2.知情权知情权 查阅公司章程、股东查阅公司章程、股东( (大大) )会会议记录以及财务会会议记录以及财务 会计报告等有关资料的权利。会计报告等有关资料的权利。 公司法第公司法第2828、9797条条 、9

18、898条规范了知情权。条规范了知情权。 股东可查阅的范围股东可查阅的范围有限公司有限公司股份公司股份公司 章程、股东名册章程、股东名册 公司债券存根公司债券存根 股东会议记录股东会议记录 董事会、监事会会议决议董事会、监事会会议决议 财务会计报告财务会计报告 会计账簿会计账簿 3.3.监督权监督权 （1 1）通过股东会和监事会行使监督权。）通过股东会和监事会行使监督权。 （2 2）了解公司经营情况，对公司的经营）了解公司经营情况，对公司的经营 提出建议或者质询的权利。提出建议或者质询的权利。 4.4.股权或股份处分权股权或股份处分权 依法转让出资或股份的权利。依法转让出资或股份的权利。 5.5

19、.利益请求权（收益权）利益请求权（收益权） （1 1）股利分配请求权。）股利分配请求权。 一般按其实缴出资比例或所持股份取得股利。一般按其实缴出资比例或所持股份取得股利。 （公司法第（公司法第3535条规定：有限公司可按章程规定比条规定：有限公司可按章程规定比 例分配；第例分配；第167167条规定：股份公司章程另定除外）条规定：股份公司章程另定除外） （2 2）公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。）公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。 （第（第187187条规定：按出资比例或股份比例分配）条规定：按出资比例或股份比例分配） 6.6.新股优先认购权新股优先认购权 公司原有的股东对新股有优先

20、认购权。公司原有的股东对新股有优先认购权。 7.7.行使股东诉权行使股东诉权 一为自己利益之诉，是损害赔偿之诉，也称为一为自己利益之诉，是损害赔偿之诉，也称为“直接诉直接诉 讼讼”。 二为公司利益之诉，也称二为公司利益之诉，也称“代表诉讼代表诉讼”或或“派生诉讼派生诉讼”。 公司法第公司法第2121、2222、152152、153153条规范了诉权。条规范了诉权。 8.8.异议股东股份回购请求权异议股东股份回购请求权 公司法第公司法第7575、143143条进行规范。条进行规范。 9 9、公司解散请求权、公司解散请求权 公司法第公司法第183183条条 （二）学理分类（二）学理分类 1.1.自

21、益权与共益权自益权与共益权 这是依股权行使的目的和内容为标准进行的划这是依股权行使的目的和内容为标准进行的划 分。分。 自益权，是指股东以自己的利益为目的而行使自益权，是指股东以自己的利益为目的而行使 的权利。如：股利分派请求权，剩余财产请求的权利。如：股利分派请求权，剩余财产请求 权等。多为财产权利。权等。多为财产权利。 共益权，是指股东以自己的利益并兼以公司的共益权，是指股东以自己的利益并兼以公司的 利益为目的而行使的权利。多为管理权利。如：利益为目的而行使的权利。多为管理权利。如： 出席股东出席股东( (大大) )会的表决权等参与权或监督权。会的表决权等参与权或监督权。 2.2.固有权和

22、非固有权。固有权和非固有权。 这是依股权性质为标准进行的划分。这是依股权性质为标准进行的划分。 固有权又称不可剥夺权，是公司法赋予股东的，固有权又称不可剥夺权，是公司法赋予股东的， 不得以公司章程或股东不得以公司章程或股东( (大大) )会决议予以剥夺或会决议予以剥夺或 限制的权利。限制的权利。 非固有权又称可剥夺权，是指依公司章程或股非固有权又称可剥夺权，是指依公司章程或股 东东( (大大) )会决议可剥夺或可限制的权利。会决议可剥夺或可限制的权利。 共益权多属于固有权，而自益权多属于非固有共益权多属于固有权，而自益权多属于非固有 权。权。 3.3.单独股东权和少数股东权单独股东权和少数股东

23、权 单独股东权是指可以由股东一人单独行使的权利。单独股东权是指可以由股东一人单独行使的权利。 少数股东权是指持有已发行股份（股权）一定比少数股东权是指持有已发行股份（股权）一定比 例以上的股东才能行使的权利。例以上的股东才能行使的权利。 4.4.一般股东权与特别股东权一般股东权与特别股东权 一般股东权是指公司的普通股东即可行使的权利。一般股东权是指公司的普通股东即可行使的权利。 特别股东权则是指专属于股东中特定人的权利。特别股东权则是指专属于股东中特定人的权利。 股东权在有限公司表现为出资证明书称谓为股东权在有限公司表现为出资证明书称谓为 股权或出资，在股份公司表现为股票称谓为股权或出资，在股

24、份公司表现为股票称谓为 股份。股份。 （一）股权或出资（有限公司）（一）股权或出资（有限公司） 出资在狭义上通常是指有限责任公司股东对公出资在狭义上通常是指有限责任公司股东对公 司所作的投资及所形成的相应资本份额。司所作的投资及所形成的相应资本份额。 1、出资转让的概念、出资转让的概念 出资转让是指有限责任公司的股东依照法律或出资转让是指有限责任公司的股东依照法律或 公司章程的规定将自己的出资转让给他人的行公司章程的规定将自己的出资转让给他人的行 为。为。 四、股东权的表现形式四、股东权的表现形式 2 2、出资转让的方式及限制、出资转让的方式及限制 出资转让有两种方式：出资转让有两种方式： 一

25、是公司内部的出资转让，即股东将出资一是公司内部的出资转让，即股东将出资 转让给现有股东；转让给现有股东； 二是公司外部的出资转让，即股东将出资二是公司外部的出资转让，即股东将出资 转让给现有股东以外的其他投资者。转让给现有股东以外的其他投资者。 【案例】 甲系丙与乙的婚生女，乙与丙离婚后与丁结婚，甲系丙与乙的婚生女，乙与丙离婚后与丁结婚，20052005年，乙、丁和戊年，乙、丁和戊 分别出资分别出资2525万元、万元、25255 5万元、万元、50005000元设立戊有限责任公司，该公司章元设立戊有限责任公司，该公司章 程中未对股东去世后其出资如何处理做出约定。程中未对股东去世后其出资如何处理

26、做出约定。20062006年年5 5月，乙因车祸月，乙因车祸 不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起诉要求继承其父不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起诉要求继承其父 在有限责任公司中的财产。因甲住在外地，不愿参与公司经营，甲遂在有限责任公司中的财产。因甲住在外地，不愿参与公司经营，甲遂 请求人民法院判令将乙的股权转让给丁，转让所得现金归自己所有。请求人民法院判令将乙的股权转让给丁，转让所得现金归自己所有。 审理中，丁同意甲与自己共同继承乙的股权，但拒绝购买乙的股权。审理中，丁同意甲与自己共同继承乙的股权，但拒绝购买乙的股权。 问题问题 (1)(1)甲可否继承其父乙的股权并当然

27、取得股东身份甲可否继承其父乙的股权并当然取得股东身份? ? (2)(2)法院可否判令丁购买甲应继承的股权法院可否判令丁购买甲应继承的股权? ? (3)(3)由于甲与丁就乙的股权处理达不成一致意见，法院能否将戊解散进由于甲与丁就乙的股权处理达不成一致意见，法院能否将戊解散进 行清算，随后甲、丁依继承法的规定予以继承行清算，随后甲、丁依继承法的规定予以继承? ? 公司法第公司法第7272条条 有限责任公司的股东之间可以相有限责任公司的股东之间可以相 互转让其全部或者部分股权。互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东 过半数同意

28、。股东应就其股权转让事项书面通知过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知 其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之 日起满日起满3030日未答复的，视为同意转让。其他股东日未答复的，视为同意转让。其他股东 半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买 该转让的股权；不购买的，视为同意转让。该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股 东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购 买权的，协商

29、确定各自的购买比例；协商不成的，买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的， 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 第第7373条条 人民法院依照法律规定的强制执行程序人民法院依照法律规定的强制执行程序 转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东， 其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东 自人民法院通知之日起满自人民法院通知之日起满2020日不行使优先购买权日不行使优先购买权 的，视为

30、放弃优先购买权。的，视为放弃优先购买权。 第第7676条条 自然人股东死亡后，其合法继承人可以自然人股东死亡后，其合法继承人可以 继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 第第7575条条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对 票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： ( (一一) )公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连 续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件

31、的； ( (二二) )公司合并、分立、转让主要财产的；公司合并、分立、转让主要财产的； ( (三三) )公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他 解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存 续的。续的。 自股东会会议决议通过之日起自股东会会议决议通过之日起6060日内，股东与公司不能日内，股东与公司不能 达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过 之日起之日起9090日内向人民法院提起诉讼。日内向人民法院提起诉讼。 其含义为：其含义为： （

32、1 1）股东之间可以自由转让其全部或者部分出）股东之间可以自由转让其全部或者部分出 资，即股东之间的转让不受限制。资，即股东之间的转让不受限制。 （2 2）外部转让，须经其他股东过半数（人数）外部转让，须经其他股东过半数（人数） 同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资， 如果不购买该转让的出资，视为同意转让。如果不购买该转让的出资，视为同意转让。 （3 3）股东对其他股东转让的出资在同等条件下）股东对其他股东转让的出资在同等条件下 享有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购享有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购 买权的，协商确定各自的购买比例

33、；协商不成的，买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的， 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 （4 4）因法院强制执行转让股权的，其他股东有优）因法院强制执行转让股权的，其他股东有优 先购买权。先购买权。 （5 5）因法定原因股东行使股权回购请求权的，公）因法定原因股东行使股权回购请求权的，公 司可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的司可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的 判决收购该股权。判决收购该股权。 （6 6）自然人股东死亡的，除公司章程另有规定外，）自然人股东死亡的，除公司章程另有规定外， 其合法继承人可继承该股东的股权。其合法继承

34、人可继承该股东的股权。 （7 7）公司除依法回购股权或依法院强制执行程序）公司除依法回购股权或依法院强制执行程序 转让股权外，公司章程可对股权转让作另行规定。转让股权外，公司章程可对股权转让作另行规定。 3 3、出资转让的程序、出资转让的程序 公司法公司法第第7474条：依照本法第条：依照本法第7272条、第条、第 7373条转让股权后，公司应当注销原股东的条转让股权后，公司应当注销原股东的 出资证明书，向新股东签发出资证明书，出资证明书，向新股东签发出资证明书， 并相应修改公司章程和股东名册中有关股并相应修改公司章程和股东名册中有关股 东及其出资额的记载。对公司章程的该项东及其出资额的记载。

35、对公司章程的该项 修改不需再由股东会表决。修改不需再由股东会表决。 （二）股份（股份公司）（二）股份（股份公司） 1 1、概念、概念 股份是股份有限公司股东持有的、均分公司全部股份是股份有限公司股东持有的、均分公司全部 资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的 基本构成单位。基本构成单位。 2 2、特征、特征 （1 1）不可分性：股份是公司资本构成的最小单）不可分性：股份是公司资本构成的最小单 位，具有不可分性。位，具有不可分性。 （2 2）金额性）金额性 （3 3）平等性：一是指每份股份所代表的金额相）平等性：一是指每份股份所代表的金额相 等。二是

36、指每份股份所代表的股权相等。等。二是指每份股份所代表的股权相等。 （4 4）可转让性）可转让性 3、股份的表现形式股票、股份的表现形式股票 （1 1）概念：是公司签发的证明股东所持股份的）概念：是公司签发的证明股东所持股份的 凭证。凭证。 股份与股票形同表里，股份是股票的价值内容，股份与股票形同表里，股份是股票的价值内容， 股票是股份的存在形式，股票不能离开公司股股票是股份的存在形式，股票不能离开公司股 份而存在。份而存在。 （2 2）特征）特征 1 1）股票是一种证权证券，而非设权证券。）股票是一种证权证券，而非设权证券。 2 2）股票是一种有价证券。）股票是一种有价证券。 3 3）股票是一

37、种要式证券。）股票是一种要式证券。 4 4）股票是一种流通证券。）股票是一种流通证券。 5 5）股票是一种永久性证券。）股票是一种永久性证券。 6 6）股票是一种风险证券。）股票是一种风险证券。 40 41 41 42 42 43 （3 3）股票分类）股票分类 1 1）根据股票上是否记载股东姓名或名称，股票）根据股票上是否记载股东姓名或名称，股票 分为记名股票和无记名股票分为记名股票和无记名股票 公司法公司法130130，公司发行的股票可以为记名，也，公司发行的股票可以为记名，也 可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的 股票，应当为记名股票。股票，

38、应当为记名股票。 区分的意义：区分的意义： 第一，股东权行使的方式不同。第一，股东权行使的方式不同。 第二，股票的转让方式不同。第二，股票的转让方式不同。 2 2）根据股票发行有无票面金额，分为面额）根据股票发行有无票面金额，分为面额 股票（额面股票）和无面额股票股票（额面股票）和无面额股票 面额股票是指在股票票面上记载金额的股面额股票是指在股票票面上记载金额的股 票。许多西方国家的公司法对股票的最低票。许多西方国家的公司法对股票的最低 面额作了明确规定。面额作了明确规定。 无面额股票是指在股票票面上不记载金额无面额股票是指在股票票面上不记载金额 的股票。这种股票仅在票面上表明所占公的股票。这

39、种股票仅在票面上表明所占公 司全部资产的比例，即注明多少股，它的司全部资产的比例，即注明多少股，它的 价值随公司财产的增减而变动，又称为分价值随公司财产的增减而变动，又称为分 数股或比例股。数股或比例股。 3 3）根据股东承担风险程度和享受权利的不）根据股东承担风险程度和享受权利的不 同，股票可以分为普通股和优先股同，股票可以分为普通股和优先股 普通股：普通股： 是指在公司的经营管理和盈利及财产的分是指在公司的经营管理和盈利及财产的分 配上享有普通权利的股份，代表满足所有配上享有普通权利的股份，代表满足所有 债权偿付要求及优先股东的收益权与求偿债权偿付要求及优先股东的收益权与求偿 权要求后对企

40、业盈利和剩余财产的索取权，权要求后对企业盈利和剩余财产的索取权， 它构成公司资本的基础，是股票的一种基它构成公司资本的基础，是股票的一种基 本形式。本形式。 普通股股票是风险最大的股票（股利收益不确普通股股票是风险最大的股票（股利收益不确 定、收益及剩余资产清偿顺序在债务利息和优先定、收益及剩余资产清偿顺序在债务利息和优先 股股息之后、股价波动较大）股股息之后、股价波动较大） 普通股股东的基本权利普通股股东的基本权利 公司经营决策参与权公司经营决策参与权 收益分配权收益分配权 剩余资产分配权剩余资产分配权 优先认股权优先认股权 优先股优先股 ： 优先股是指由股份有限公司发行的在分配公司收优先股

41、是指由股份有限公司发行的在分配公司收 益和剩余资产方面比普通股股票具有优先权的股益和剩余资产方面比普通股股票具有优先权的股 票。票。 约定股息率（优先股有固定的股息，不随公司约定股息率（优先股有固定的股息，不随公司 业绩好坏而波动，并已可以先于普通股股东领取业绩好坏而波动，并已可以先于普通股股东领取 股息）；股息）； 优先分派股息和清偿剩余资产（优先于普通股优先分派股息和清偿剩余资产（优先于普通股 股东）；股东）； 表决权受到一定限制；表决权受到一定限制； 股票可由公司赎回股票可由公司赎回 。 4 4）根据投资主体的不同，可以分为国家股）根据投资主体的不同，可以分为国家股 股票、法人股股票和个

42、人股股票股票、法人股股票和个人股股票 国家授权投资的机构或国家授权的部门持股国家授权投资的机构或国家授权的部门持股 的股票是国家股的股票是国家股 法人持股的股票即为法人股法人持股的股票即为法人股 社会公众持股即为个人股。社会公众持股即为个人股。 国家股股票一般不得转让，法人股股票限制国家股股票一般不得转让，法人股股票限制 转让，个人股股票得自由转让。转让，个人股股票得自由转让。 5 5）根据股票上市地点及所限定的投资者，我国将股票）根据股票上市地点及所限定的投资者，我国将股票 分为分为A A股、股、B B股、股、H H股、股、N N股和股和S S股股 A A股即人民币普通股，它是由我国境内公司

43、发行，供境股即人民币普通股，它是由我国境内公司发行，供境 内机构、组织和个人（不含台、港、澳投资者）以人内机构、组织和个人（不含台、港、澳投资者）以人 民币表明面值并以人民币认购和交易的普通股股票民币表明面值并以人民币认购和交易的普通股股票 B B股股票即人民币特种股票，是指以人民币标明股票面股股票即人民币特种股票，是指以人民币标明股票面 值，以外币认购和进行交易，专供外国和我国香港、值，以外币认购和进行交易，专供外国和我国香港、 澳门、台湾地区的投资者购买，现在，澳门、台湾地区的投资者购买，现在，B B股股票亦可由股股票亦可由 境内个人用外币购买。境内个人用外币购买。 H H股指注册地在内地

44、、上市地在香港的外资股。股指注册地在内地、上市地在香港的外资股。H H是是 Hong KongHong Kong的字首，同理，在纽约和新加坡上市的股票的字首，同理，在纽约和新加坡上市的股票 分别称为分别称为N N股和股和S S股。股。 当然，还可以分为表决权股和无表决权股；流通股和当然，还可以分为表决权股和无表决权股；流通股和 非流通股。非流通股。 6 6）根据股票收益能力划分，股票可分为：）根据股票收益能力划分，股票可分为： 蓝筹股蓝筹股 在海外股票市场上，投资者把那些在其所属行业内占有在海外股票市场上，投资者把那些在其所属行业内占有 重要支配性地位、业绩优良，成交活跃、红利优厚的大重要支配

45、性地位、业绩优良，成交活跃、红利优厚的大 公司股票称为蓝筹股。公司股票称为蓝筹股。 红筹股红筹股 该概念诞生于该概念诞生于19901990年代初期的香港股票市场。中华人民年代初期的香港股票市场。中华人民 共和国在国际上有时被称为红色中国，相应地，香港和共和国在国际上有时被称为红色中国，相应地，香港和 国际投资者把在境外注册、在香港上市的那些带有中国国际投资者把在境外注册、在香港上市的那些带有中国 大陆概念的股票称为红筹股。大陆概念的股票称为红筹股。 根据股票收益能力划分，股票可分为（续）：成长股、根据股票收益能力划分，股票可分为（续）：成长股、 收入股、垃圾股（收入股、垃圾股（ 如如 STST

46、股票）股票） ST ST 股票股票 “ ST ” “ Special Treatment ” ST ” “ Special Treatment ” ST ST 股票，即需作特别处理的股票。股票，即需作特别处理的股票。 根据沪深证券交易所股票上市规则规定，当上市公司出根据沪深证券交易所股票上市规则规定，当上市公司出 现财务状况或其他状况异常，导致投资者对该公司前景现财务状况或其他状况异常，导致投资者对该公司前景 难以判断，可能损害投资者权益的情形，交易所将对其难以判断，可能损害投资者权益的情形，交易所将对其 股票实行特别处理。股票实行特别处理。 4 4、股份的转让、股份的转让 公司法公司法138

47、138143143条进行了规范，前面曾讲过，同条进行了规范，前面曾讲过，同 学们自己看书。学们自己看书。 第三节第三节 对小股东的保护和救济对小股东的保护和救济 一、中小股东的权利一、中小股东的权利 二、中小股东保护和救济的主要机制二、中小股东保护和救济的主要机制 三、三、我国公司法对小股东的保护机制我国公司法对小股东的保护机制 一、中小股东的权利一、中小股东的权利 1 1、公司事务参与权、公司事务参与权 为增强小股东参与公司事务的能力，公司法为其为增强小股东参与公司事务的能力，公司法为其 提供了以下机会：提供了以下机会： （1 1）在董事会和监事会不召集股东会议时，持）在董事会和监事会不召集

48、股东会议时，持 有公司表决权有公司表决权1010以上的公司股东可自行召集股以上的公司股东可自行召集股 东会议，股份公司股东行使此权利还需连续持股东会议，股份公司股东行使此权利还需连续持股 9090日以上。日以上。 （2 2）单独或合并持有）单独或合并持有3 3以上股份的股份公司股以上股份的股份公司股 东，可在股东会议召开前东，可在股东会议召开前1010日提出临时议案。董日提出临时议案。董 事会接受的，则应通知其他股东并将其提交股东事会接受的，则应通知其他股东并将其提交股东 会议审议。会议审议。 （3 3）在股份公司选举董事、监事方面享有累积）在股份公司选举董事、监事方面享有累积 投票权。这可以

49、增强小股东表决权的力量，使得投票权。这可以增强小股东表决权的力量，使得 代表其利益得董事或监事可能当选。代表其利益得董事或监事可能当选。 2 2、救济权、救济权 针对小股东在公司决策方面的弱势地位，为其针对小股东在公司决策方面的弱势地位，为其 提供多种事后救济为各国通例。提供多种事后救济为各国通例。 （1 1）股东会议、董事会决议有瑕疵的，小股）股东会议、董事会决议有瑕疵的，小股 东可以请求法院确认该决议无效或撤销该决议。东可以请求法院确认该决议无效或撤销该决议。 （2 2）董事或高管违反法律、法规或公司章程）董事或高管违反法律、法规或公司章程 的规定，损害股东利益的，股东可以直接提起的规定，

50、损害股东利益的，股东可以直接提起 诉讼。诉讼。 （3 3）董事、监事和高管或他人侵害公司合法）董事、监事和高管或他人侵害公司合法 权益，公司怠于行使诉权的，小股东可以提起权益，公司怠于行使诉权的，小股东可以提起 代表诉讼。代表诉讼。 （4 4）异议股东的股权或股份回购请求权。）异议股东的股权或股份回购请求权。* * （5 5）特定情形下的解散公司请求权。）特定情形下的解散公司请求权。 有限公司股东有限公司股东股份公司股东股份公司股东 股权或股权或 股份回股份回 购请求购请求 权范围权范围 对合并和分立决议对合并和分立决议 有异议有异议 连续连续5年不分配红年不分配红 利利 转让主要财产转让主要

51、财产 应解散时，决定不应解散时，决定不 解散的解散的 二、中小股东保护和救济的主要机制二、中小股东保护和救济的主要机制 （一）股东代表诉讼权（一）股东代表诉讼权 1 1、概念、概念 股东代表诉讼（股东代表诉讼（representative action),representative action),也称股东派生也称股东派生 诉讼（诉讼（derivative actionderivative action）或间接诉讼（）或间接诉讼（indirect indirect action)action)，是指在公司合法权益受到侵害而公司怠于行使，是指在公司合法权益受到侵害而公司怠于行使 诉权时，股东代

52、表公司旨在为公司利益而提起的诉讼。我诉权时，股东代表公司旨在为公司利益而提起的诉讼。我 国公司法第国公司法第152152条正式确立该制度。条正式确立该制度。 股东直接诉讼是指当股东的合法权益受到公司或董事、监股东直接诉讼是指当股东的合法权益受到公司或董事、监 事、高管的侵害，股东为维护自身利益而提起的诉讼。事、高管的侵害，股东为维护自身利益而提起的诉讼。 股东直接诉讼与代表诉讼的比较股东直接诉讼与代表诉讼的比较 代表诉讼代表诉讼直接诉讼直接诉讼 诉权归属诉权归属公司公司股东股东 目的目的股东股东自己利益自己利益 侵害来源侵害来源 内部内部 外部外部 先诉请求先诉请求 结果归属结果归属 胜诉胜诉

53、公司公司 自己自己 败诉败诉起诉的股东起诉的股东 2 2、股东代表诉讼的资格、股东代表诉讼的资格 除被告股东应当然排除之外，各国或地区主要用持股数除被告股东应当然排除之外，各国或地区主要用持股数 量和连续持股时间来界定股东代表诉讼的原告资格。量和连续持股时间来界定股东代表诉讼的原告资格。 国家或国家或 地区地区 中国内地中国内地 美国美国英国英国日本日本法国法国 中国台中国台 湾湾 有限公有限公 司司 股份公股份公 司司 持股量持股量1股权股权 1 股 股 份份 1股股1股股1股股0.5-5%1% 连续持连续持 股时间股时间 无无180日日 当时持当时持 股股 无无6个月个月无无1年年 3 3

54、、公司先诉的请求、公司先诉的请求 既为代表诉讼，若公司愿意行使诉权，自然无需代表既为代表诉讼，若公司愿意行使诉权，自然无需代表 了，故各国均设有让公司提起诉讼的前置程序。这就了，故各国均设有让公司提起诉讼的前置程序。这就 是通常所说的是通常所说的“穷尽公司内部救济穷尽公司内部救济”（exhaustion exhaustion of internal remediesof internal remedies）原则。）原则。 国家或地区国家或地区中国内地中国内地美国美国日本日本中国台湾中国台湾 被告被告 董 事 、董 事 、 高管高管 监事会、监事监事会、监事公司公司 公司公司 监事会监事会 监事

55、监事 董事会、执行董事会、执行 董事董事 董事会董事会 第三人第三人任选其一任选其一公司公司 等待期等待期30日日90日日30日日30日日 （二）公司解散请求权（二）公司解散请求权 1 1、概述、概述 公司解散请求权是指在公司陷入困境或僵局时，股东享公司解散请求权是指在公司陷入困境或僵局时，股东享 有请求解散公司的权利。该项权利是在穷尽其他救济措有请求解散公司的权利。该项权利是在穷尽其他救济措 施之后不得已而为之。属于打破公司僵局的激进手段。施之后不得已而为之。属于打破公司僵局的激进手段。 我国公司法第我国公司法第183183条引入该制度。条引入该制度。 2 2、适用的事由、适用的事由 我国采

56、用概括式立法模式，只要式公司经营管理发生严我国采用概括式立法模式，只要式公司经营管理发生严 重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其 他途径不能解决的，即可适用该救济。他途径不能解决的，即可适用该救济。 3 3、适用条件、适用条件 我国将其作为少数股东权，即无论是有限公司还是股份我国将其作为少数股东权，即无论是有限公司还是股份 公司，股东均需持股达到总股份的公司，股东均需持股达到总股份的1010，才能行使该项，才能行使该项 权利，我国明确地将不能通过其他途径解决作为前提条权利，我国明确地将不能通过其他途径解决作为前提条 件。件。 （三）累

57、计投票制（三）累计投票制 累积投票制，是股份公司董事选举的一种制度，每一股累积投票制，是股份公司董事选举的一种制度，每一股 东有权获得的选票数，为其持有股份与应选出董事人数东有权获得的选票数，为其持有股份与应选出董事人数 之乘积。之乘积。 我国公司法第我国公司法第106条第一款规定，股东大会选举董事、监条第一款规定，股东大会选举董事、监 事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实 行累积投票制。可知，董事的选任方式仍然属于公司自行累积投票制。可知，董事的选任方式仍然属于公司自 治事项。治事项。 我国公司法第我国公司法第106条第条第2款规定

58、，本法所称累积投票制，款规定，本法所称累积投票制， 是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应 选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权 可以集中使用。可以集中使用。 假定一个很简单的例子：某公司有两个股东，股本为假定一个很简单的例子：某公司有两个股东，股本为100100 股，股，A A股东持有股东持有6060股，股，B B股东有股东有4040股，公司采用累积投票股，公司采用累积投票 制选举制选举5 5位董事。则，位董事。则，A A有有300300个表决权（个表决权（60605 5），

59、），B B有有 200200个表决权（个表决权（40405 5）。）。 策略一：如果策略一：如果A A股东直接把股东直接把300300个表决权平均分摊给自己个表决权平均分摊给自己 的五位候选人，而的五位候选人，而 B B股东采取了集中投票的做法，投票股东采取了集中投票的做法，投票 的结果可能是：的结果可能是： A1 -60A1 -60、A2- 60A2- 60、A3- 60A3- 60、A4 -60A4 -60、A5 -60A5 -60，B1 -67B1 -67、 B2 -66B2 -66、B3 -65B3 -65、B4 -1B4 -1、B5 -1B5 -1 所得选票代表选举权较多者当选为董事

60、，这样所得选票代表选举权较多者当选为董事，这样B B股东有三股东有三 人当选，而人当选，而A A股东仅有两人当选。股东仅有两人当选。B B股东的策略有很大冒股东的策略有很大冒 险性，因为按常规思路，他只能保证有两人当选。险性，因为按常规思路，他只能保证有两人当选。 策略二：如果策略二：如果A A股东知道了股东知道了B B当选三人的企图，适当调整当选三人的企图，适当调整 其选票，就可以选举四位董事。结果可能是：其选票，就可以选举四位董事。结果可能是： A1 -73A1 -73、A2- 74A2- 74、A3- 75A3- 75、A4 -76A4 -76、A5 -2A5 -2，B1 -67B1 -