公司和公司法概述

1、公公 司司 法法 法学院法学院 赵玲赵玲 1367103869013671038690 教材教材 o 范健、王建文：公司法，法律出版社 2008年版。 o 法律图书馆：www.law- 考核方式考核方式 o 平时（20%）+期中作业（10%）+期末 考试（70%） 第一章第一章 公司和公司法概述公司和公司法概述 o 一、公司概述 o （一）公司的概念 o 公司，是指股东依照公司法的规定，在我国境内设 立的，股东以其出资为限对公司承担有限责任，公 司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 n 依法设立 n 在我国境内设立 n 股东有限责任 n 公司无限责任 o Company or Corp

2、oration? 依法设立依法设立 n 1、公司的设立必须符合法律规定的条件和 程序 n 2、特殊类型的公司的设立必须取得审批机 关的审批 n 3、公司从事经营活动必须取得工商机关核 发的营业执照 股东有限责任股东有限责任 o 有限责任 n 股东以其出资为限对公司债务承担责任，将股东的 责任风险限定在出资范围之内。 n 如果公司破产，债权人不能要求投资者以其他个人 财产清偿债务。有限责任制度有助于减少投资者的 风险，促进投资。 o 无限责任 n 投资者不仅以其出资为限对企业债务承担责任，债 权人还可以对投资者的其他个人财产直接追索。 n 即使企业宣告破产，投资者也须以其他个人财产承 担责任。

3、o （二）公司的特征 o 1. 营利性 n 公司的目的：公司利益最大化 or 股东利益最大 化（“股东至上”，shareholder primacy） ？ n 对公司营利性的制约：公司社会责任（ corporate social responsibility）。 o 2. 社团性 n 社团，是指为一定目的而设立的，由两人以上 所组成的团体；成员叫做社员。 n 社团 营利性社团，如公司 n 非营利性社团，如协会、学会、俱乐部 n 社团：人的集合体 n 财团：财产的集合体（非营利性），如诺贝尔 基金会 o 公司社团性的突破 o 3. 法人性 n 法人是具有民事权利能力和民事行为能力， 依法独立享有

4、民事权利、承担民事义务的组 织。 n 民法通则第37条规定，法人必须同时具 备以下四个条件。 o 1、依法成立。 o 2、有必要的财产和经费。 o 3、有自己的名称、组织机构和场所。 o 4、能够独立承担民享责任。 公司与企业公司与企业 o 公司（corporation） o 企业 合伙（partnership） o 个人独资企业(individual enterprise) o 外商投资企业（foreign investment enterprise） 公司制的利弊公司制的利弊 o 有利之处 n 股东的有限责任（合伙人的无限连带责任） o 不利之处 n 代理成本 （合伙企业不存在代理成本问题

5、） n 双重税收（合伙企业单重税收） o （三）公司的种类 o 1. 学理分类 o （1）人合公司、资合公司、人合兼资合公司 n 人合公司，是指以股东个人的信用而非公司资本作 为信用基础的公司。 n 资合公司，是指以公司的资本而非股东个人信用作 为信用基础的公司。 n 人合兼资合公司，是指以股东个人信用和公司资本 信用为基础的公司。 o （2）母公司、子公司、控股公司 n 母公司，是指因拥有其他公司一定比例股份或 者根据协议可以直接或者间接控制或者支配其 他公司的公司。 n 母公司（控股公司）：纯粹控股公司和混合控 股公司 n 子公司，是母公司的对称，是指全部股份或者 达到控股程度的股份被另一

6、个公司所控制，或 者依照协议被另一个公司实际控制的公司。 o （3）总公司、分公司 n 总公司，也叫本公司，是管辖公司全部组织的 总机构。 o 具有法人资格 n 分公司，是总公司的对称，是指被总公司管辖 的公司分支机构。 o 不具有法人资格，但须办理营业执照。 o 思考：分公司能够以自己的名义签订合同吗？ o 分公司能够以自己的名义提起诉讼吗？ o 分公司能够以自己的财产独立承担吗？ o （4）本国公司、外国公司、多国公司 n 本国公司，是指具有本国国籍的公司。 n 外国公司，是指不具有本国国籍而隶属于外 国国籍的公司。 o Foreign corporation是什么含义？ n 多国公司（跨

7、国公司），是指以一国为中心 ，通过对外直接投资，在其他国家或者地区 设立分支机构、子公司或者其他外商投资企 业，从事国际性生产或者服务的大型公司。 o 2. 法律分类 o （1）大陆法系国家的分类 n 无限公司（unlimited liability company） o 无限公司，是指由两个以上股东组成，全体股东对 公司债务承担无限连带责任的公司。 n 两合公司(joint liability company) o 两合公司，是指由一人以上的无限责任股东与一人 以上的有限责任股东所组成，其中无限责任股东对 公司债务承担无限连带责任，有限责任股东仅以其 出资额为限承担有限责任的公司。 两合公司

8、的特征两合公司的特征 股东股东 类型类型 出资出资 种类种类 责任责任 形式形式 是否是否 参与参与 管理管理 能否经营同类、能否经营同类、 类似业务类似业务 有限责任 股东 财产有限责任 否能 无限责任 股东 财产、劳务、 信用 无限责任 是否（竞业禁止） n 有限责任公司(limited liability company) o 有限责任公司，是指由一定人数以上股东 共同出资，股东以其出资为限对公司承担 责任，公司以其全部资产对其债务承担责 任的公司。 有限责任公司的特征有限责任公司的特征（100） n 1、股东出资的非股份性 n 2、公司资本的封闭性 o 不能发行股票 o 出资转让受限制

9、 n 3、股东人数的限制性 n 4、公司组织的简便性 n 5、兼具人合和资合性 n 股份有限公司(publicly held company) o 股份有限公司，是指由一定人数的股东发 起设立，并且可以通过发行股票筹集资本 ，全部资本分为均等股份，股东以其所认 购的股份为限对公司债务承担责任，公司 以其全部资产对其债务承担责任的公司。 股份有限公司的特征股份有限公司的特征（101） n 1、资本划分为等额股份 n 2、股东人数的广泛性 n 3、典型的资合公司 n 4、公司股份转让自由 n 5、所有权与经营权高度分离 o（2）英美法系国家的法律分类 n 注册公司与非注册公司 o 注册公司，是指依

10、照公司法注册设立的公 司。 o 非注册公司，是指依照特许或者特别法令 而设立的公司。依据设立依据的不同，可 以进一步分为特许公司（chartered company）和法定公司（statutory company）。 n 开放性公司和封闭性公司 o 开放性公司（英称public company；美称publicly- held corporation或者Share corporation），又被译 为多数人公司、上市公司、公公司、公众公司、公开招 股公司，是指可以公开招股、股东人数无最高数额限制 ，其股票可以在证券市场公开交易的公司。 o 封闭性公司（英称Private company，美称c

11、lose corporation），又被译为少数人公司、不上市公司、 私公司、私人公司、非公开招股公司，是指股份全部由 设立该公司的一定人数的股东（美国限定为50人以下， 美国多数州限定为30人以下）认购，不能对外公开发行 股份，股份不能在证券市场自由转让的公司。 n 美国公司法上的 “有限责任公司”（ limited liability company）(104) o 不同于大陆法系国家的有限责任公司 o 特点： n （1）股东有限责任 n （2）单重征税 o （3）我国公司法上的分类 n 有限责任公司 o 有限责任公司，是指由50个以下股东共同 投资设立，每个股东以其所认缴的出资额 为限对

12、公司承担责任，公司以其全部资产 对其债务承担责任的企业法人。 有限责任公司的特殊形式：国有独资公司和一人公司有限责任公司的特殊形式：国有独资公司和一人公司 n 国有独资公司，是指由国家单独出资、由国务院或 者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管 理机构履行出资人职责的有限责任公司。 o 国有独资公司与国有企业一样吗？ n 一人公司（one-man company or one member company），也叫独资公司、独股公司，是指仅由 一个股东持有公司全部出资的有限公司，或者仅由 一个股东持有全部股份的股份有限公司。（我国仅 承认一人有限公司。） n 股份有限责任公司 o股份有限公

13、司，是指全部资本划分为 等额股份，股东以其认购的股份为限 对公司承担责任，公司以其全部资产 对公司债务承担责任的企业法人。 特殊形式：上市公司特殊形式：上市公司 n 上市公司，是指公司所发行的股票经过国务院 或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交 易所上市交易的股份有限公司。 n特征： o1、上市公司是股份有限公司的一种。 o2、上市公司的股票上市必须符合法定条件，并经有关机关批准 。 o3、上市公司的股票可以在证券交易所公开交易 n 思考： n 1、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以自由转让？ n 2、是否所有的股份有限公司的股票，都可 以上市交易？ n 公司上市的功效： o1、增强公

14、司的融资能力 o2、提高公司的知名度和市场信用 o3、有利于公司规范运作 o4、提高股东的投资回报率 o二、公司法概述 o（一）概念 n 公司法是规定各种公司的设立、组织、 活动、清算，以及其他对内、对外关对内、对外关 系系的法律规范的总称。 n 形式意义的公司法和实质意义的公司法 o（二）性质 n 1、私法兼具公法规范，以私法为主 n 2、主体法兼行为法，以主体法为主 n 3、具有较强的技术性 n 4、实体法兼程序法，以实体法为主 o（三）各国公司法 o 1、英美法系公司法 o （1）英国公司法 o （2）美国公司法 英国公司法英国公司法 n 早期公司立法主要采取两种特许法的形 式。 o 国

15、王特许状（royal charter） o 国会的特别法案（act of parliament） n 具有普遍约束力的成文公司法 o 泡沫法案（bubble act,1720） o 泡沫法案废止法（bubble act repeal act,1825） n 首次规定准则设立主义 o 合股公司法（joint stock companies,1844） n 首次明文规定有限责任原则 o 有限责任法（limited liability act,1855） n 第一个现代意义上的公司法 o 合股公司法（joint stock companies act,1856） n 沿用至今的公司法 o 公司法（c

16、ompanies act,1948,1967,1976,1980,1981,1985,198 9） 美国公司法美国公司法 n 公司立法权属于各州，无联邦统一的公司法。 n 朝底竞争（race to the bottom）特拉华 州被誉为“公司天堂”。 n “统一州法运动” o 1928年“美国律师协会”（American bar association, ABA）公司法委员会起草了统一 商事公司法（uniform business corporation act,1928）; o 1950年起草了商事公司示范法（Model business corporation act,1950,1969,

17、1984,1991,1999,2001） o 2、大陆法系公司法 o （1）将公司法作为民法或者商法的一部分 n 比如意大利、瑞士、瑞典、韩国、日本 o （2）由商法调整基本公司关系，然后颁布单行 公司法 n 比如法国、德国 o （3）完全由公司单行法调整 n 比如我国和我国台湾地区 o3. 我国公司法 n （1）制定背景 o 1993年12月通过，1994年7月1日实施 的中华人民共和国公司法。 o 为国有企业的股份制改造提供法律依据， 在法律条文上体现出服务于国有企业改革 的色彩。 n （2）历次修订 o 第一次修订。1999年12月25日，九届全国人大常委 会第十三次会议通过了关于修改的

18、决定，对公司法进行第一次修正。 o 第二次修订。2004年8月28日，十届全国人大常委 会第十一次会议通过了关于修改的决定，对公司法进行第二次修正。 o 第三次修订。2005年10月27日，十届全国人大常委 会第十八次会议表决通过了关于修改 的决定，对公司法进行第三次修正。 第一次修正的内容第一次修正的内容 o 1、将第67条修改为：“国有独资公司监事会主要由国 务院或者国务院授权的机构、部门委派的人员组成，并 有公司职工代表参加。监事会的成员不得少于三人。监 事会行使本法第54条第一款第（一）、（二）项规定 的职权和国务院规定的其他职权。”“监事列席董事会 会议。”“董事、经理及财务负责人不得兼任监事。” o 2、将第229条增加1款作为第2款：“属于高新技术的 股份有限公司，发起人