论互联网上商标权的保护

1、论互联网上商标权的保护论互联网上商标权的保护内容提要 随着网络经济的迅猛 发展，诸如注册商标与网络域名的冲突、 网络主 页上商标侵权等互联网上的商标权争议已经成 为目前网络经济发展的一大障碍。 互联网上商标 权保护是一个系统工程， 本文尝试在现有条件下 探索一套互联网上商标权保护的制度体系。关键词 互联网 商标 域名 法律保护一、互联网上商标权保护现状的整体评估（一）电子商务的崛起呼唤加强互联网上商 标权保护首先，随着电子商务的迅速崛起， 电子银行、 电子销售、 广告等业务广泛开展， 网上消费者利 益的保护问题越发重要。 商标给予消费者在网上 识别高质量商品或服务及其来源的可能。因此， 如果放

2、任互联网上种种侵犯商标权的行为， 就难 能避免欺骗、 混淆、不当联系和消费者在网上发 生误认误购等其次，网上商标的有效保护可以使商标及其 商誉价值免受损害，保障企业在电子商务中的正 当竞争。消费者选购某一种产品，并不只是因为 商标使消费者识别出了他所认可的产品来源， 更 重要的是因为商标本身所具有的某种价值。 商标 本身一旦获得了独立价值，法律保护就不仅仅是 为了避免产品来源地混淆的可能性，它本身也可 以寻求保护，即保护商标免受淡化。再次，因侵权造成知识产权的损害与物权的 损害表现形式不同，物权损害一般表现为物质的 毁损或灭失；而知识产权的损害则直接表现为权 利的贬值和市场份额的减少。对电子商

3、务中商标 权的有效保护，可以保护商标所有人的投资免于 因失去市场份额或商业机会而无以回报。最后，商标的保护不延伸到网络世界， 那么 商标权的保护就是残缺的、不完整的。哪里有利 用他人商标的不正当竞争，哪里就应当引入商标 保护机制。tabangrQDm（二）目前互联网上商标权保护面临的主要挑战目前互联网上商标权保护面临的主要挑战 之一就是网络域名与商标的冲突。域名是对应于 互联网地址（IP地址）的层次结构式网络字符 标识，是进行网络访问的重要基础。1 一方面, 域名的构成，可以使用英文字母，也可以使用中 文文字。另一方面，商标的构成要素可以是“任 何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他 人的

4、商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、 字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要 素的组合” 文字商标、字母商标与域名的冲突 自不待言，即使是其他形式的商标，使用人出于 便于呼叫和宣传的需要，也几乎都有文字要素与 其他要素进行组合。在这种情况下，用作网络域 名的字母或文字倘若与他人在先注册的商标或 者商标中的文字、字母要素发生重叠或者近似， 就有可能导致网上用户对该域名的使用者同该 商标的使用者发生混淆，从而损害商标权人的利网络主页上的商标侵权是目前互联网上商 标保护面临的又一主要挑战。这主要包括将他人 商标移作自己网页的图标，或者将他人注册商标 设计为自己网页的一部分，足以使人产生混淆，

5、 以及在自己网页上将他人的注册商标用作链接 标志足以误导网络用户两种情形。擅自使用他人 注册在先的商标当作自己网页上的图标， 或者在 自己网页上将他人注册在先的商标用作链接标 志，使自己经营的电子商务与商标权人的商务足 以造成混淆，势必会损害商标权人的利益。二、网络域名与商标的冲突及其对策（一）域名与商标的冲突域名是连接到因特网上的计算机的地址，使 用域名最初的目的是为了便于人们发电子邮件 或访问某个网站，它本身原本没有很大的商业价 值。但是，随着互联网的迅速膨胀，域名如同现 实生活中自然人和法人的姓名、名称一样，成为 网络虚拟世界中人们最重要的可识别性标志；域 名因其易记且便于使用，已被广泛

6、地用作一种商/ IT法弟网tabang.ccm业标记，因而承载了很大的商业价值。商家的域 名越来越广泛地用于广告宣传中，成为商家在网 上拥有一个地盘的标志。尤其，众多商家基于网 站在发展电子商务中的巨大潜力而纷纷将自己 的商标、商号乃至擅自将其他知名企业的商标、 商号作为自己的域名使用注册，以吸引尽可能多 的消费者，扩大自己在网上的知名度。域名与商 标的结合与冲突日益明显。域名与商标是如何冲突的呢？相同或近似 的商标分属经营不同种类商品或服务的市场主 体时，若它们都上网建自己的网站，则只能由其 中之一将该商标注册为域名使用，谁在先注册， 谁就获得注册域名，这就岀现了某个市场主体的 域名同他人的

7、注册商标相同或近似的情况。 这时 由于双方均享有商标权，因此不能简单地认定域 名注册就一定构成商标侵权。实践中，域名与商标的冲突有两种形式：一 是恶意抢注。人们上网有一种习惯，即在没有域 名地址簿的情况下，人们要想访问某一企业的站 点，第一反应往往是输入该企业的“商标或商号+COM ”。这样，“商标或商号+COM ”结构的域 名比其他结构的域名就有了更高的经济价值。域 名具有唯一性。因此人们的网络习惯和域名特点 共同作用导致了 域名抢注”。域名恶意抢注判 断的标准在“恶意”上，表现为抢注的域名使用 了他人知名度较高的商标或商号；抢注的目的有 牟利性质。二是巧合雷同。在某些情况下，域名 注册人并

8、无抢注的恶意，而是出于自身原因使用 了某个域名，造成与他人商标或商号的巧合雷 同。由于域名的唯一性，这种冲突是难免的。使用与他人商标相同或近似的域名是否构 成商标侵权呢？对此，学术界观点不一。本文认 为，使用与他人商标相同或近似的域名， 会给商 标权人带来许多危害。一方面，域名注册人可能 在电子商务中经营与商标权人相竞争的商品或 服务，这样就会无偿利用商标权人已经建立起的 商誉；即使域名注册人不从事与商标权人相竞争 的商品或服务的经营，而经营其他有损于商标权 人商业形象的商品或服务，也会令商标权人的商 誉间接受到损害。另一方面，一些域名注册人将 他人的商标注册为域名，目的并非是自己使用，tab

9、ang.ccm而是反过来将该域名向商标权人或其竞争对手 推销，以此获取高额利益；更有甚者，某些域名 注册人将他人的注册商标注册为域名，自己不 用，也不让别人使用，这样无形之中就限制了商 标权人将自己的商标用做域名的权利， 同时也就 限制了商标权人使用自己商誉的机会。 可见，将 他人的商标注册为域名客观上确实有损于他人 的商标权（二）域名与商标冲突的对策首先，鉴于目前域名与商标冲突现象日益严 重，商标制度与域名制度又存在立法上的错位， 要想尽可能减少域名与商标冲突，促进网络经济 的发展，第一位的任务便是宣传、鼓励企业尽快 上网，注册自己的域名。尤其中小企业对网络麻 木者多，热情者少，如若不尽快建

10、立自己的网站， 便有他人将我们的商标抢注为域名之虞， 所以采 取有效措施，推动企业上网迫在眉睫。企业在申 请域名注册时，需要注意如下几点：在我国，域 名注册由中国互联网络信息中心负责； 域名注册 人对商标和企业名称注册人提出的异议有不同看法时，办法没有规定复审程序；商标权人 对域名注册提出异议的期限，办法也未作规 定；如果无人提出异议，则对于商标、商号和域 名的冲突不予制止。其次，当企业的商标或商号与域名发生冲突 时，由两种可尝试的办法来加以解决。一是通过 域名注册机构解决。当发现本企业的商标或商号 被他人注册为域名时，商标权人或商号使用人应 及时向域名注册机构提出异议。按照办法规 定，异议提

11、出后，在确认商标权人有商标专用权 之日起30日后，域名服务就会自动停止。二是 通过司法机关解决。如果企业有一定知名度的商 标与他人域名发生冲突，商标权人认为他人的域 名注册足以在实践中与自己的商标发生混淆而 令自己受损，确实侵犯了自己的商标权，可以依 据我国商标法或反不正当竞争法提起诉 讼。一方面，抢注驰名商标作为域名可认定为侵 权。由于驰名商标在市场所占据的特殊定位和 对商家的重要意义，法律对驰名商标的法律保护 采取扩大保护范围的做法，即把驰名商标的保护 扩大到非类似商品或者服务上。另一方面，通过zLlf JZffi 网町tabangrccm反不正当竞争法保护被抢注的商标要考虑以下 因素：以

12、他人的注册商标抢注的域名是否在商业 上使用；是否利用域名经营或者从事与商标权人 同类的商品或者服务；是否抢注大量他人商标意 图勒索；使用他人注册商标是否给网上商业同行 和用户造成了实际的混淆和误认。再次，当企业的商标或商号与他人的域名冲 突时，与在先注册自己知名商标、商号为域名的 当事人协商，索回本属自己的域名。此举虽属下 策，但在现行相关法律制度对此提供明确解决办 法之前，也是保持自己的商誉，进一步树立自己 商标和域名形象的明智之举。这是因为，他人的 域名与自己商标、商号相同或相似，无疑会给各 方今后的商务实践带来诸多麻烦，如一方加大对 商标商号的广告宣传投入，会不得不担心客观上 可能为别人

13、做了宣传；自己加大销售、质量上的 管理，担心会提高对方的信誉；一方信誉上出现 差错，会导致两败俱伤等等。因此他人不管是恶 意抢注，还是巧合雷同，在不能或不便通过其他 途径解决冲突时，通过友好协商致使对手无偿或 低价转让其域名也是可行的最后，明确域名的知识产权地位，依法保护 域名。域名的知识产权性质问题在学术界尚有争 议，有人将域名与商标、商号并列为商业标记权 2，有人主张法律应赋予域名的注册人以专门的 域名权，作为一种全新的独立的知识产权范畴。 也有的认为域名并非纯商业性使用的标志， 不能 简单地划入知识产权的范畴。但“域名是使用在 商业活动中的重要商业标志，具有很大的商业价 值。不论其是否为

14、知识产权，都应得到应有的法 律保护。” 3因此，网络用户的域名被人侵犯， 应当可以依据我国反不正当竞争法有关“假 冒”、“误导”的条款维护自己的权益。如果域名 使用人没有注册商标，或者自己的域名与自己注 册的商标不一致，应当尽快将自己的域名作为商 标申请注册，这样可以用我国比较完善的商标法 律制度弥补域名制度的不完善，充分维护自己的 域名权益。三、网络主页上的商标侵权及其对策（一）网络主页上商标侵权的表现一是将他人商标移作自己网页的图标，或者 将他人注册商标设计为自己网页的一部分， 足以 使人产生混淆。根据商标法规定，商标的构成要 素可以是任何能够将自然人、法人或者其他组织 的商品与他人的商品

15、区别开的可视性标志， 包括 文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合， 以及上述要素的组合。商标应当具有显著特征， 便于识别。这就是说，对注册商标构成要素的使 用是否构成侵权的根本依据是能否将行为人的 商品或服务与商标权人的商品或服务区别开来。 擅自使用他人注册商标当作自己网页上的图标， 或者将他人注册商标设计为自己网页的一部分， 使自己经营的电子商务与商标权人的商务足以 造成混淆，当然构成商标侵权。二是在自己网页上将他人的注册商标用作 链接标志。因特网上存储于不同服务器上的文件 可以通过文本标记语言链接起来。所谓超文本链 接就是网络用户用鼠标点击网页上被称作“锚” 的一些字符或图形，另一个

16、网页或网页的另一部 分内容就呈现在用户的计算机屏幕上，这种网上zLlf町tabangrccm文件的转换和跳跃的过程就是“链接”4.实践中，由于每个网页的主人都希望自己的网页漂亮 动人，因此“锚”也便设计得色彩斑斓，各具特 色。行为人未经许可在自己网页上使用他人的商 标或者包含了他人商标的域名、网上地址作为链 接到该商标权人网页的“锚”，此种行为是否构 成商标侵权，取决于网上用户能否对设链者及被 链接者所提供的商品或服务产生混淆，是否会误 认为两者之间存有着某种授权关系或者其他方 面的联系。显然，当被用作链接标志的商标具有 一定的知名度时，就可能在消费者中产生混淆， 并且被用作链接标志的商标知名

17、度越高，产生混 淆的可能性就越大。三是将他人的商标埋置在自己网页的原代 码中，当消费者使用网上引擎查找该他人商标 时，行为人的网页就会位居搜索结果的前列。有 学者称此为“隐形商标侵权纠纷”。在美国此类 一起案件中，被告在自己网页上未使用“可见” 的原告注册商标，但却将原告的注册商标埋置在 其网页的关键词中，只要用户以原告注册商标为 主题通过搜寻引擎查询原告的信息，都被搜索引zLlf町tabangrccm 擎指引到被告的网页。该案最后由法院下永久性 禁令禁止被告的此种“埋设”行为5.（二）网络主页上商标侵权的对策对网络主页上的商标侵权，依照商标法 向工商行政管理机关申诉或向人民法院起诉，有两个方

18、面的法律规定可作依据。一方面，商标 法第52条列举了侵犯注册商标专用权的行为 表现，其中对（五）给他人的注册商标专用权 造成其他损害的。应作广义理解。商标法应 当规范网络环境下的商标行为，因此上文列举的 “将他人商标移作自己网页的图标，或者将他人 注册商标设计为自己网页的一部分， 足以使人产 生混淆”以及“隐形商标侵权”均应理解为商 标法第52条“（五）给他人的注册商标专用权 造成其他损害的”行为。另一方面，我国商标 法第13、14条，驰名商标认定和管理规定 以及我国参加的一些国际条约或协定等都对驰 名商标的认定和保护作出了相应的规定。 行为人 在网上侵犯商标权如果涉及驰名商标，则可援引 驰名

19、商标特殊保护的规定。tabangrQDm对网络主页上的商标侵权，依照反不正当 竞争法申诉或起诉，可作依据的法律规定主要 有，该法第2条规定“经营者在市场交易中，应 当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵 守公认的商业道德。”不正当竞争“是指违反本 法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会 经济秩序的行为。”第5条规定：经营者不得“擅 自使用他人的企业名称或者姓名，引人误以为是 他人的商品”第9条规定：“经营者不得利用广 告或者其他方法，对商品的生产者、产地等 作引人误解的虚假宣传。”商标权人只要能够证 明其商标有一定的知名度，行为人在网页上擅自 使用了自己的商标，就可以认定行为人违反了公

20、 平、诚实信用的原则以及公认的商业道德， 并且 在电子商务中足以造成混淆，是一种扰乱市场秩 序的不正当竞争行为。网上商标的保护应当米取多种多样的形式。 一方面，通过法律途径来保护商标权，要特别注 意原始证据的收集与管理。这是因为，网上内容 总是不断更新不断变化的，人们通过键盘或鼠标zLlf町tabangrccm的简单操作即可对网上内容做较大的修改或增 删，且令以前的内容难以复现。因此原始证据对 网上商标权诉讼意义重大。平时就应养成收集证 据的习惯，防止诉讼开始后被告修改网上内容， 给胜诉带来不便。另一方面，网上商标保护可以 通过法律途径，但也不可忽视其技术保护。如有 一种肉眼看不到的电子水印能

21、隐藏在数字化图 像中，无论怎样编辑、修改，水印都不能被消除， 权利人即可借辨别水印将其识破。这种新的技术 手段对商标的设计很有借鉴意义，也不失为防止 商标侵权的一种有效措施。四、互联网上商标权保护综合治理对策在立法方面，应尽快完善相关的法律法规。 首先，由于域名纠纷往往涉及商标、商号、企业 名称等多个范畴，网页上商标侵权的形式多种多 样，现行法律法规调整范围有限，无论是商标 法、反不正当竞争法还是企业名称登记管 理办法，都缺乏相应的明确规定，不能有效地 解决商标与域名的冲突、网上商标侵权等问题。 在目前情况下，结合现行相关法律法规的修订，zLlf町tabangrccm把一些表现突出、危害严重、

22、较易认定又有国际 惯例可循的行为，分门别类地纳入法律调整范 围，是一种稳妥可行的办法。例如在有关法律中 应当明确司法机关、商标行政执法机关有权认定 将他人注册商标注册为域名的行为是否构成商 标侵权或不正当竞争，若构成侵权或不正当竞争 则可责令撤销该域名；为防止在同一或不同级别 的域名注册中注册与他人注册商标相同或类似 的域名，可以修改中国互联网络域名注册暂行 管理办法，规定注册的域名须具有某种可信性（即与自己的商标、商号有某种关联），并规定 一个企业只能注册一个域名，同时在域名注册程 序中设定公告异议期，以避免和防止滥用注册 权。其次，随着我国驰名商标的数目越来越多， 制定驰名商标反淡化法的条

23、件已经成熟，在该种 法律或法规中可以进一步规范互联网上的商标 行为，制止在网上随意使用他人的驰名商标当作 链接标志等不当行为。再次，互联网上的商标侵 权同传统的商标侵权有较大的不同， 在立法上应 当争取国际合作。比如，倘若电子商务涉及两个 以上的国家，而商标未在这些国家同时注册时的 商标侵权的认定；跨国互联网销售侵权商品，侵权地的确定；跨国电子商务商标侵权纠纷处理时 法律的适用等都会涉及国际协作，可以通过有关 国际条约来解决这些难题。司法执法方面，法律的准确、高效地实施是 关键。电子商务快捷、网上信息易变的特点，决 定对互联网上的商标保护要讲究准确、 高效。对 诸如域名注册与商标冲突之类的纠纷

24、，当事人选 择依法向法院起诉的，法院应当尽快作出是否受 理的决定。人民法院在审理互联网上商标侵权案 件过程中，应当具体案情具体分析，注意贯彻公 平、公正和诚实信用的原则。在认定网上商标侵 权时，营利目的是一个可参照因素，以与他人注 册商标相同或近似的名称为网址名称的特定部 分时，当该网站提供的信息有促销商品的意思， 且促销的商品与他人注册商标所指定使用的商 品为同一或类似的，就可能构成侵权；若无促销 商品之意，或所促销的商品与他人注册商标所指 定使用的商品不致产生误认，则不构成商标侵 权，某些情况可能构成不正当竞争行为。 对经人 民法院确认了某一注册域名构成侵权， 该域名应 当被无条件注销或转

25、让，域名注册机构或相关行zLlf町tabangrccm 政主管部门必须协助执行；鉴于我国互联网事业 和电子商务尚处于起步或发展初期，网上交易的 数量和标的金额较小，对确认确属商标侵权的应 当主要运用停止使用、撤销等停止侵权的责任形 式，慎用巨额赔偿。行政保护方面，工商行政管理机关作为商标 主管机关，肩负着保护商标权人合法权益的重要 职责，要充分发挥注册和管理职能，积极介入网 上商标争议的协调解决，进而为拓宽对网络市场 特别是电子商务市场的监管打好基础。一方面， 积极制止和查处网上商标侵权行为。要通过培训 专门人才、加强日常监控、完善举报投诉等有效 措施，将商标执法向网络延伸，加强网上商标权 特

26、别是驰名商标专用权的保护。另一方面，在积 极引导和鼓励企业将他们想要的域名同时注册 为域名和商标的同时，可以尝试建立域名注册工 商备案制度，企业在办理工商登记时必须进行注 册域名备案，便于管理部门及时掌握情况，反馈 有关信息。再一方面，尽快建立专门的域名争议 处理机构。鉴于国内外都规定域名注册机构不负 责域名冲突处理，可借鉴商标争议的处理办法，zLlf町tabangrccm由商标主管部门牵头成立独立的域名行政争议 解决委员会，负责域名争议的行政裁决事宜。行 政程序比司法程序有更简便、迅速的特点，建立 专门的行政机构以及健全简便易行的争议解决 处理制度来解决域名争议，符合电子商务的特点 及权利主

27、张人要求迅速保护合法权益的要求，有 利于保障电子商务的健康、高效运行。论互联网上商标权的保护刘春霖（河北经贸大学法学院，河北，石家庄，050061 ）内容提要随着网络经济的迅猛发展，诸如 注册商标与网络域名的冲突、网络主页上商标侵 权等互联网上的商标权争议已经成为目前网络 经济发展的一大障碍。互联网上商标权保护是一 个系统工程，本文尝试在现有条件下探索一套互 联网上商标权保护的制度体系。tabangrGDm关键词互联网 商标 域名 法律保护On the Protection of Trade Mark Rights onInternetLIU Chun-lin(Law school , Heb

28、ei University of Econo mics and Bus in ess, Shijiazhua ng 050061 China)Abstract : With the swift development of cyberec onomy, the trade mark rights disputes on In ter net , such as the con flicts of registered trademark with network domain name and the trade mark infringed on the homepage, have alr

29、eady become a great obstacle of network econo mic developme nt at prese nt. It is a system engin eeri ng that trade mark rights are protected on Intern et. This paper tries to explore a set of systems that trade mark rights are protected on In ter net un der the existi ng con diti on .tabangrQDmKeyw

30、ord :In ter net ; trade mark ;domain name ; legal protection一、互联网上商标权保护现状的整体评估（一）电子商务的崛起呼唤加强互联网上商 标权保护首先，随着电子商务的迅速崛起，电子银行、 电子销售、广告等业务广泛开展，网上消费者利 益的保护问题越发重要。商标给予消费者在网上 识别高质量商品或服务及其来源的可能。因此， 如果放任互联网上种种侵犯商标权的行为，就难 能避免欺骗、混淆、不当联系和消费者在网上发 生误认误购等。其次，网上商标的有效保护可以使商标及其 商誉价值免受损害，保障企业在电子商务中的正 当竞争。消费者选购某一种产品，并不只

31、是因为 商标使消费者识别出了他所认可的产品来源， 更 重要的是因为商标本身所具有的某种价值。 商标zLlf町tabangrccm本身一旦获得了独立价值，法律保护就不仅仅是 为了避免产品来源地混淆的可能性，它本身也可 以寻求保护，即保护商标免受淡化。再次，因侵权造成知识产权的损害与物权的 损害表现形式不同，物权损害一般表现为物质的 毁损或灭失；而知识产权的损害则直接表现为权 利的贬值和市场份额的减少。对电子商务中商标 权的有效保护，可以保护商标所有人的投资免于 因失去市场份额或商业机会而无以回报。最后，商标的保护不延伸到网络世界， 那么 商标权的保护就是残缺的、不完整的。哪里有利 用他人商标的不

32、正当竞争，哪里就应当引入商标 保护机制。（二）目前互联网上商标权保护面临的主要 挑战目前互联网上商标权保护面临的主要挑战 之一就是网络域名与商标的冲突。域名是对应于 互联网地址（IP地址）的层次结构式网络字符zLlf町tabangrccm标识，是进行网络访问的重要基础。1 一方面, 域名的构成，可以使用英文字母，也可以使用中 文文字。另一方面，商标的构成要素可以是“任 何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他 人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、 字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要 素的组合” 文字商标、字母商标与域名的冲突 自不待言，即使是其他形式的商标，使用人出于 便于呼

33、叫和宣传的需要，也几乎都有文字要素与 其他要素进行组合。在这种情况下，用作网络域 名的字母或文字倘若与他人在先注册的商标或 者商标中的文字、字母要素发生重叠或者近似， 就有可能导致网上用户对该域名的使用者同该 商标的使用者发生混淆，从而损害商标权人的利网络主页上的商标侵权是目前互联网上商 标保护面临的又一主要挑战。这主要包括将他人 商标移作自己网页的图标，或者将他人注册商标 设计为自己网页的一部分，足以使人产生混淆， 以及在自己网页上将他人的注册商标用作链接 标志足以误导网络用户两种情形。擅自使用他人SZffi注册在先的商标当作自己网页上的图标，或者在 自己网页上将他人注册在先的商标用作链接标

34、 志，使自己经营的电子商务与商标权人的商务足 以造成混淆，势必会损害商标权人的利益。.、网络域名与冏标的冲突及其对策（一）域名与商标的冲突域名是连接到因特网上的计算机的地址，使 用域名最初的目的是为了便于人们发电子邮件 或访问某个网站，它本身原本没有很大的商业价 值。但是，随着互联网的迅速膨胀，域名如同现 实生活中自然人和法人的姓名、名称一样，成为 网络虚拟世界中人们最重要的可识别性标志；域 名因其易记且便于使用，已被广泛地用作一种商 业标记，因而承载了很大的商业价值。 商家的域 名越来越广泛地用于广告宣传中，成为商家在网 上拥有一个地盘的标志。尤其，众多商家基于网 站在发展电子商务中的巨大潜

35、力而纷纷将自己 的商标、商号乃至擅自将其他知名企业的商标、 商号作为自己的域名使用注册，以吸引尽可能多zLlf町tabangrccm 的消费者，扩大自己在网上的知名度。域名与商 标的结合与冲突日益明显。域名与商标是如何冲突的呢？相同或近似 的商标分属经营不同种类商品或服务的市场主 体时，若它们都上网建自己的网站，则只能由其 中之一将该商标注册为域名使用，谁在先注册， 谁就获得注册域名，这就出现了某个市场主体的 域名同他人的注册商标相同或近似的情况。 这时 由于双方均享有商标权，因此不能简单地认定域 名注册就一定构成商标侵权。实践中，域名与商标的冲突有两种形式：一 是恶意抢注。人们上网有一种习惯

36、，即在没有域 名地址簿的情况下，人们要想访问某一企业的站 点，第一反应往往是输入该企业的“商标或商号 +COM ”。这样，“商标或商号+COM ”结构的域 名比其他结构的域名就有了更高的经济价值。域 名具有唯一性。因此人们的网络习惯和域名特点 共同作用导致了 “域名抢注”。域名恶意抢注判 断的标准在“恶意”上，表现为抢注的域名使用 了他人知名度较高的商标或商号；抢注的目的有牟利性质。二是巧合雷同。在某些情况下，域名 注册人并无抢注的恶意，而是出于自身原因使用 了某个域名，造成与他人商标或商号的巧合雷 同。由于域名的唯一性，这种冲突是难免的。使用与他人商标相同或近似的域名是否构 成商标侵权呢？对

37、此，学术界观点不一。本文认 为，使用与他人商标相同或近似的域名，会给商 标权人带来许多危害。一方面，域名注册人可能 在电子商务中经营与商标权人相竞争的商品或 服务，这样就会无偿利用商标权人已经建立起的 商誉；即使域名注册人不从事与商标权人相竞争 的商品或服务的经营，而经营其他有损于商标权 人商业形象的商品或服务，也会令商标权人的商 誉间接受到损害。另一方面，一些域名注册人将 他人的商标注册为域名，目的并非是自己使用， 而是反过来将该域名向商标权人或其竞争对手 推销，以此获取高额利益；更有甚者，某些域名 注册人将他人的注册商标注册为域名，自己不 用，也不让别人使用，这样无形之中就限制了商 标权人

38、将自己的商标用做域名的权利，同时也就 限制了商标权人使用自己商誉的机会。 可见，将tabang.ccm他人的商标注册为域名客观上确实有损于他人 的商标权。（二）域名与商标冲突的对策首先，鉴于目前域名与商标冲突现象日益严 重，商标制度与域名制度又存在立法上的错位， 要想尽可能减少域名与商标冲突，促进网络经济 的发展，第一位的任务便是宣传、鼓励企业尽快 上网，注册自己的域名。尤其中小企业对网络麻 木者多，热情者少，如若不尽快建立自己的网站， 便有他人将我们的商标抢注为域名之虞，所以采 取有效措施，推动企业上网迫在眉睫。企业在申 请域名注册时，需要注意如下几点：在我国，域 名注册由中国互联网络信息中

39、心负责；域名注册 人对商标和企业名称注册人提出的异议有不同 看法时，办法没有规定复审程序；商标权人 对域名注册提出异议的期限，办法也未作规 定；如果无人提出异议，则对于商标、商号和域 名的冲突不予制止。其次，当企业的商标或商号与域名发生冲突时，由两种可尝试的办法来加以解决。一是通过 域名注册机构解决。当发现本企业的商标或商号 被他人注册为域名时，商标权人或商号使用人应 及时向域名注册机构提出异议。按照办法规 定，异议提出后，在确认商标权人有商标专用权 之日起30日后，域名服务就会自动停止。二是 通过司法机关解决。如果企业有一定知名度的商 标与他人域名发生冲突，商标权人认为他人的域 名注册足以在

40、实践中与自己的商标发生混淆而 令自己受损，确实侵犯了自己的商标权，可以依 据我国商标法或反不正当竞争法提起诉 讼。一方面，抢注驰名商标作为域名可认定为侵 权。由于驰名商标在市场所占据的特殊定位和 对商家的重要意义，法律对驰名商标的法律保护 采取扩大保护范围的做法，即把驰名商标的保护 扩大到非类似商品或者服务上。另一方面，通过 反不正当竞争法保护被抢注的商标要考虑以下 因素：以他人的注册商标抢注的域名是否在商业 上使用；是否利用域名经营或者从事与商标权人 同类的商品或者服务；是否抢注大量他人商标意 图勒索；使用他人注册商标是否给网上商业同行 和用户造成了实际的混淆和误认。再次，当企业的商标或商号

41、与他人的域名冲 突时，与在先注册自己知名商标、商号为域名的 当事人协商，索回本属自己的域名。此举虽属下 策，但在现行相关法律制度对此提供明确解决办 法之前，也是保持自己的商誉，进一步树立自己 商标和域名形象的明智之举。这是因为，他人的 域名与自己商标、商号相同或相似，无疑会给各 方今后的商务实践带来诸多麻烦，如一方加大对 商标商号的广告宣传投入，会不得不担心客观上 可能为别人做了宣传；自己加大销售、质量上的 管理，担心会提高对方的信誉；一方信誉上出现 差错，会导致两败俱伤等等。因此他人不管是恶 意抢注，还是巧合雷同，在不能或不便通过其他 途径解决冲突时，通过友好协商致使对手无偿或 低价转让其域

42、名也是可行的。最后，明确域名的知识产权地位，依法保护 域名。域名的知识产权性质问题在学术界尚有争 议，有人将域名与商标、商号并列为商业标记权 2，有人主张法律应赋予域名的注册人以专门的 域名权，作为一种全新的独立的知识产权范畴。zLlf町tabangrccm也有的认为域名并非纯商业性使用的标志，不能简单地划入知识产权的范畴。但“域名是使用在 商业活动中的重要商业标志，具有很大的商业价 值。不论其是否为知识产权，都应得到应有的法 律保护。” 3因此，网络用户的域名被人侵犯， 应当可以依据我国反不正当竞争法有关“假 冒”、“误导”的条款维护自己的权益。如果域名 使用人没有注册商标，或者自己的域名与

43、自己注 册的商标不一致，应当尽快将自己的域名作为商 标申请注册，这样可以用我国比较完善的商标法 律制度弥补域名制度的不完善，充分维护自己的 域名权益。三、网络主页上的商标侵权及其对策（一）网络主页上商标侵权的表现一是将他人商标移作自己网页的图标， 或者 将他人注册商标设计为自己网页的一部分， 足以 使人产生混淆。根据商标法规定，商标的构成要 素可以是任何能够将自然人、法人或者其他组织 的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合, 以及上述要素的组合。商标应当具有显著特征， 便于识别。这就是说，对注册商标构成要素的使 用是否构成侵权的根本依据是能否将行为

44、人的 商品或服务与商标权人的商品或服务区别开来。 擅自使用他人注册商标当作自己网页上的图标， 或者将他人注册商标设计为自己网页的一部分， 使自己经营的电子商务与商标权人的商务足以 造成混淆，当然构成商标侵权。二是在自己网页上将他人的注册商标用作 链接标志。因特网上存储于不同服务器上的文件 可以通过文本标记语言链接起来。 所谓超文本链 接就是网络用户用鼠标点击网页上被称作“锚” 的一些字符或图形，另一个网页或网页的另一部 分内容就呈现在用户的计算机屏幕上，这种网上 文件的转换和跳跃的过程就是“链接”4.实践中，由于每个网页的主人都希望自己的网页漂亮 动人，因此“锚”也便设计得色彩斑斓，各具特 色

45、。行为人未经许可在自己网页上使用他人的商 标或者包含了他人商标的域名、网上地址作为链 接到该商标权人网页的“锚”，此种行为是否构成商标侵权，取决于网上用户能否对设链者及被 链接者所提供的商品或服务产生混淆，是否会误 认为两者之间存有着某种授权关系或者其他方 面的联系。显然，当被用作链接标志的商标具有 一定的知名度时，就可能在消费者中产生混淆， 并且被用作链接标志的商标知名度越高，产生混 淆的可能性就越大。三是将他人的商标埋置在自己网页的原代码中，当消费者使用网上引擎查找该他人商标 时，行为人的网页就会位居搜索结果的前列。有 学者称此为“隐形商标侵权纠纷”。在美国此类 一起案件中，被告在自己网页

46、上未使用“可见” 的原告注册商标，但却将原告的注册商标埋置在 其网页的关键词中，只要用户以原告注册商标为 主题通过搜寻引擎查询原告的信息，都被搜索引 擎指引到被告的网页。该案最后由法院下永久性 禁令禁止被告的此种“埋设”行为5.（二）网络主页上商标侵权的对策对网络主页上的商标侵权，依照商标法 向工商行政管理机关申诉或向人民法院起诉， 有 两个方面的法律规定可作依据。一方面，商标 法第52条列举了侵犯注册商标专用权的行为 表现，其中对（五）给他人的注册商标专用权 造成其他损害的。应作广义理解。商标法应 当规范网络环境下的商标行为，因此上文列举的“将他人商标移作自己网页的图标，或者将他人 注册商标

47、设计为自己网页的一部分， 足以使人产 生混淆”以及“隐形商标侵权”均应理解为商 标法第52条“（五）给他人的注册商标专用权 造成其他损害的”行为。另一方面，我国商标 法第13、14条，驰名商标认定和管理规定 以及我国参加的一些国际条约或协定等都对驰 名商标的认定和保护作出了相应的规定。 行为人 在网上侵犯商标权如果涉及驰名商标，则可援引 驰名商标特殊保护的规定。对网络主页上的商标侵权，依照反不正当 竞争法申诉或起诉，可作依据的法律规定主要 有，该法第2条规定“经营者在市场交易中，应 当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵 守公认的商业道德。”不正当竞争“是指违反本法规定，损害其他经营者的合

48、法权益，扰乱社会 经济秩序的行为。”第5条规定：经营者不得“擅 自使用他人的企业名称或者姓名，引人误以为是 他人的商品”第9条规定：“经营者不得利用广 告或者其他方法，对商品的生产者、产地等 作引人误解的虚假宣传。”商标权人只要能够证 明其商标有一定的知名度，行为人在网页上擅自 使用了自己的商标，就可以认定行为人违反了公 平、诚实信用的原则以及公认的商业道德，并且在电子商务中足以造成混淆，是一种扰乱市场秩 序的不正当竞争行为。网上商标的保护应当采取多种多样的形式。一方面，通过法律途径来保护商标权，要特别注 意原始证据的收集与管理。这是因为，网上内容 总是不断更新不断变化的，人们通过键盘或鼠标

49、的简单操作即可对网上内容做较大的修改或增 删，且令以前的内容难以复现。因此原始证据对 网上商标权诉讼意义重大。平时就应养成收集证 据的习惯，防止诉讼开始后被告修改网上内容， 给胜诉带来不便。另一方面，网上商标保护可以 通过法律途径，但也不可忽视其技术保护。如有zLlf町tabangrccm 一种肉眼看不到的电子水印能隐藏在数字化图 像中，无论怎样编辑、修改，水印都不能被消除， 权利人即可借辨别水印将其识破。这种新的技术 手段对商标的设计很有借鉴意义，也不失为防止 商标侵权的一种有效措施。四、互联网上商标权保护综合治理对策在立法方面，应尽快完善相关的法律法规。 首先，由于域名纠纷往往涉及商标、商

50、号、企业 名称等多个范畴，网页上商标侵权的形式多种多 样，现行法律法规调整范围有限，无论是商标 法、反不正当竞争法还是企业名称登记管 理办法，都缺乏相应的明确规定，不能有效地 解决商标与域名的冲突、网上商标侵权等问题。 在目前情况下，结合现行相关法律法规的修订， 把一些表现突出、危害严重、较易认定又有国际 惯例可循的行为，分门别类地纳入法律调整范 围，是一种稳妥可行的办法。例如在有关法律中 应当明确司法机关、商标行政执法机关有权认定 将他人注册商标注册为域名的行为是否构成商 标侵权或不正当竞争，若构成侵权或不正当竞争则可责令撤销该域名；为防止在同一或不同级别 的域名注册中注册与他人注册商标相同

51、或类似 的域名，可以修改中国互联网络域名注册暂行 管理办法，规定注册的域名须具有某种可信性（即与自己的商标、商号有某种关联），并规定 一个企业只能注册一个域名，同时在域名注册程 序中设定公告异议期，以避免和防止滥用注册 权。其次，随着我国驰名商标的数目越来越多， 制定驰名商标反淡化法的条件已经成熟，在该种 法律或法规中可以进一步规范互联网上的商标 行为，制止在网上随意使用他人的驰名商标当作 链接标志等不当行为。再次，互联网上的商标侵 权同传统的商标侵权有较大的不同， 在立法上应 当争取国际合作。比如，倘若电子商务涉及两个 以上的国家，而商标未在这些国家同时注册时的 商标侵权的认定；跨国互联网销售侵权商品，侵 权地的确定；跨国电子商务商标侵权纠纷处理时 法律的适用等都会涉及国际协作，可以通过有关 国际条约来解决这些难题。司法执法方面，法律的准确、高效地实施是 关键。电子商务快捷、网