企业降低专利侵权风险探析

1、企业降低专利侵权风险探析知识产权制度是激励创新活动推动科学技术发展的 有效方式。我国建立知识产权制度 20 多年来，取得了举世 瞩目的成绩，已进人了世界知识产权大国的行列。以专利为 例，截至 2008 年 8月，专利申请量已达到 4523992 件。巨 大的专利成果对整个社会的经济增长起到了重要的作用。现 在，全社会的知识产权意识普遍提高，知识产权社会环境不 断优化。在这种大背景下，企业的发展要把握好两个重要的 方面。一方面，积极开展创新活动，并及时保护属于自己的 知识产权；另一方面，尊重他人的知识产权，走正当发展的 光明大道。所有的企业在正常的生产经营活动中，实际上都 面临着侵犯他人的知识产

2、权面承担相应责任的风险。企业正 视这个现实问题，尽到合理的注意义务，并积极采取合理的 措施，侵权的风险就可以大大降低。下面以专利为例，对企 业如何降低专利侵权风险作一探析。专利是侵权风险的主要来源（一）已公开的专利技术 一项新的发明创造完成之后，发明人或者相关单位一般 都及时提出专利申请。经过国家知识产权局依法进行审查， 符合条件的就授予专利权，并把申请专利的技术方案和保护 范围用专利公报的形式向社会公开。公众可以从中了解有关 的技术信息和保护范围。发明创造一旦获得专利权，就受到 专利法的保护。任何人未经专利权人许可，都不得以生产经 营为目的，制造、使用、进口、销售、许诺销售专利产品， 使用专

3、利方法，否则，就要承担相应的法律责任。企业如果 不关注专利公报，不及时检索相关领域的专利文献，或者在 检索过程中出现漏检，就有侵权风险。侵犯别人已经由出版 物公开的专利技术，这是一种低级的失误。这种低级失误不 应该发生在当今社会了。现在是国际互联网时代，信息技术 很发达，一个人足不出户就知天下事，可以免费地从从容容 地检索国内外专利文献，可以详细地阅读相关的专利说明书 和权利要求书，清楚地了解专利的技术内容和保护范围，了 解专利的法律状态。（二）未公开的申请专利技术 一项发明创造从提出专利申请之日，到国家知识产权局 公布之日，有一段时间，通常是 18 个月，或者是申请人要 求提前公开，时间短一

4、些。这个时间段内的专利申请技术处 在国家知识产权局的审批流程之中，有关的信息对社会公众 而言是不可知晓的，即使专利权人进行了认真细致的检索，也不可能检索到。未公开的专利申请技术对其他人而言有一 种潜在的风险。这些技术一旦日后公布，就获得临时保护， 申请人有权要求实施该项技术的人支付报酬，一旦获得专利 权，就具有独占性权利。其他人未经专利权人许可而以生产 经营为目的，实施了落入专利权保护范围的技术，就构成专 利侵权，即使实施的是自己独立研发的技术项目也不可以， 除非享有先用权。（三）来自国外的有优先权的专利申请 我国是保护工业产权巴黎公约的成员国。巴黎公约约 定，各成员国的申请人享有国民待遇。申

5、请人向任一其他成 员国提出专利申请后，发明专利申请在 18 个月内，实用新 型和外观设计专利申请在 12 个月内，再向我国提出申请的， 其申请日的确定以第一次在国外提出的申请日为准。这就给 企业带来一种风险，实施一项当时并没有在我国申请专利保 护的技术，也有可能在日后出现侵权纠纷。（四）在先专利和在后专利的不同权限 一项新技术获得专利权后，就确定了一个专利保护范 围。其他人在此基础上进行创新，也是发明创造，可以申请 并获得专利。在先专利一般称为基础专利，在后专利称为从 属专利。在后专利的实施要依赖于在先专利，在先专利的实施要受制于在后专利。在这种情况下，一般是相互协商，在 一定条件下交叉许可，

6、否则，有侵权风险。（五）与专利技术相等同 企业在实施一个技术项目之前，经过检索虽然没有发现 在先的相同的专利技术，但如果同一项有效的专利技术相 比，是以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本 相同的效果，并且这种基本相同的手段，对于普通技术人员 来讲无需创造性劳动就可以从专利技术中得到。那么，就有 可能被认定为与专利技术相等同，存在侵权风险。（六）专利的地域性和时间性 专利的保护具有地域性和时间性，各国法律只保护依据 本国专利法批准的专利。专利保护期长短不一样，有的国家 甚至对于某些领域的专利保护期可以申请“续展” 。把专利 产品出口到不同的国家和地区，也存在风险，可能在一些国 家和地区

7、相安无事，而在另一些国家和地区则有侵权纠纷。降低专利侵权风险的措施（一）建立可靠的权利基础企业的生产经营活动，要建立在有可靠权利的基础之 上。一是建立在现有技术的基础之上，精心生产经营，利用 现有技术可以抗辩侵权指控。二是建立在自己拥有合法权利 的科技成果基础之上，科技成果包括专利、专利申请、计算 机软件，技术秘密，集成电路布图设计，植物新品种。三是 建立在取得合法授权的基础之上，别人开发出好的技术项 目，并且获得了知识产权保护，就应该得到尊重，企业要是 看好这样的项目，可以通过许可证贸易的方式，取得合法授 权。（二）新发明及时申请专利在专利领域，世界上绝大多数国家都是实行先申请制。 有了发明

8、创造成果，哪怕是一点点有实质意义的小改进，也 要及早申请专利，保护自己的权益。已经完成的发明创造， 迟迟不办理专利申请，就有可能被别人先走一步，申请了专 利，这样一来，权益没有了，还增加了侵权风险。但是，对 于一些不容易被别人通过市场购买和反向工程的方法掌握 的技术，采取技术秘密的方式保护也是可取的。（三）跟踪查阅专利文献 专利申请和授权的信息，刊登在专利公报上。随时跟踪 查阅专利公报，可以掌握本领域的最新技术动向，亦可有效 降低侵权风险，同时也是提升企业研发活动有效性的重要手段。任何人都可以登录国家知识产权局的网站 www.sipo. 省 略，免费查阅专利信息。（四）保存先用权证据 根据专利

9、法第六十三条第二款的规定，在专利申请日前 已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造，使用 的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造，使用的，不属 于侵权行为。企业这种合法权益，一般称为先用权。在实践 中，企业要确立自己的先用权地位， 就要举出一系列的证据 如新技术的立项文件。会议纪要，工程设计图纸，购买相关 原材料，设备的发票，生产计划等等。企业对这些证据都要 保存好，这是自己技术发展历程的历史记载，关键时刻会有 大作用。（五）技术咨询 当即将实施的技术项目有可能落入别人有效的专利保 护范围、但企业又没有确切的把握之时，不向前走可能失去 发展机遇，向前走又有侵权风险。在这种情况下，企业可以

10、 向法院认可或司法行政机构指定的咨询机构、司法鉴定机构 提出咨询要求。这些机构拥有一批懂本领域的专业技术，又 熟悉法律的专家。这些专家经过认真的对比后，由相应的机 构出具咨询报告。虽然这些咨询报告只是一种咨询意见，不 具有约束力，但也有重要作用，往往成为判断是否侵权的重 要证据。企业事先做了这一步工作，就可以降低侵权风险， 工作局面主动得多。建议企业，是市场中的独立主体。企业在发展中要树立几个 基本观念，一是，企业的飞跃式发展主要源于技术上的创新， 二是，任何先进的技术都是人类发展历史长河中的一个小小 的阶段性成果：三是，要运用法律方式保护自己的知识产权， 四是，要尊重别人的知识产权。大中型企业应建立自身的预 警机制，尽量把可能的侵权纠纷化解于未成形之