律师提供公司企业债券融资法律服务操作指引

1、律师提供公司企业债券融资法律服务操作指引 目 录 第一章总 则 第一条本指引编制的目的 第二条律师参与债券发行的职责与作用 第三条 本指引在使用中应注意的问题 第二章债券的概念 第四条债券的定义 第五条债券的分类 第三章债券发行的概念和基本原则 第六条债券发行的概念 第七条债券发行的基本原则 第四章 企业债券和公司债券联系和区别 第八条企业债券的基本概念 第九条公司债券的基本概念 第十条企业债券和公司债券的关系 第一条企业债券和公司债券的区别 第五章 企业债券发行的法律依据、基本条件和流程 第十二条企业债券发行的法律依据 第十三条 企业债券发行的基本条件 第十四条 企业债券发行的基本流程 第十

2、五条 公开发行企业债券申请材料 第六章公司债券发行的法律依据、基本条件和流程 第十六条公司债券发行的法律依据 第十七条公司债券发行的基本条件 第十八条不得发行公司债券的情形 第十九条公司债券发行的基本流程 第七章债券上市 第二十条债券上市审核标准 第二十一条债券上市的基本条件 第二十二条 债券上市的申请材料 第八章 企业债券发行中的相关中介机构 第二十三条 企业债券发行中的相关中介机构 第二十四条债券承销商 第二十五条会计师事务所 第二十六条律师事务所 第二十七条信用评级机构 第九章 债券发行的相关协议及文件 第二十八条 发行人与各中介机构之间签订的协议 第二十九条债券债权代理协议 第三十条债

3、券持有人会议规则 第三十一条债券受托管理协议 第三十二条募集说明书 第十章对发行人的尽职调查 第三十三条 对发行人的尽职调查 第三十四条 公司设立和存续相关材料 第三十五条 相关文件 公司组织架构、管理制度及下属子公司的 第三十六条 公司业务经营相关文件 第三十七条 公司负债及义务 第三十八条 公司重要协议 第三十九条 公司财产 第四十条知识产权 第四十条 诉讼及其他 第四十二条 劳动和保险 第四十三条 股东会、董事会、监事会的相关文件 第四十四条 董事及高级管理人员的相关资料 第四十五条 财务资料 第四十六条 相关的税务资料（含公司及下属子公司） 第四十七条 关联交易及冋业竞争 第四十八条

4、子公司） 环保及质量监督相关文件（含公司及下属 第四十九条 发债项目的相关文件 第十一章债券发行的法律意见书及专项鉴定意见 第五十条债券发行的法律意见书 第五十一条 法律意见书的主要内容 第五十二条 律师专项鉴定意见 第一章 总 则 第一条 本指引编制的目的 1.1 我国债券市场日趋完善 ,企业债券和公司债券发展迅 速。 1987 年，国务院颁布实施了企业债券管理暂行条例 （现已失效） ，至此，我国一些大企业开始发行重点企业债 券。1993 年 8月 2 日，国务院正式出台了企业债券管理条 例，取代了暂行条例，进一步规范企业债券的发行。 2007 年初，在全国金融工作会议上，就“加快发展债券市

5、场”的 部署提出了“扩大企业债券发行规模，大力发展公司债券， 完善债券管理体制”的任务。中国证监会根据会议要求于 2007 年 8 月 14 日发布了 公司债券发行试点办法 ，该办法 的出台标志着中国证券会正式启动公司债券的发行试点工 作。并在随后发布了公开发行公司债券募集书准则 、公 开发行公司债券申请文件 、证券市场信用评级管理办法 等配套办法。截止 2010 年底，我国企业债券的市场规模达 到 14,458 亿元，公司债券的市场规模为 1,641亿元。 2010 年 我国共计发行各类债券 93,485 亿元，其中企业债券 182 只， 公司债券发行 23只。 2011年 1月，证监会主席

6、尚福林在全 国证券期货监管工作会议表示， 2011 年将深入推进债券发行 监管改革，目前证监会已将公司债券作为未来几年重点发展 的品种大力推动。 1.2 发行债券融资逐渐成为市场新趋势。 企业向外部筹资主 要有三种渠道：对外借款、发行股票和发行债券。 （ 1）对外 借款，企业向金融机构借款的期限一般较短，有时还附有严 格的附加条件。面对央行多次加息和上调存款准备金率，金 融机构这一融资渠道已无法满足企业的需求。 （ 2）发行股票， 发行股票对企业的要求较高，发行成本较高，对二级市场也 有一定的要求。对于已上市的公司，由于 2008 年以来股指 跌跌不休，投资者损失惨重不愿再投资股市，上市公司纷

7、纷 通过可转债、分离债、公司债等方式拓展再融资渠道。 （ 3） 发行债券，由于发行债券成本较低，对市场要求也低，同时 筹集的资金期限长、数量大，资金使用自由度相对大，弥补 了股票和借款方式存在的不足。尤其是现行政策、法律层面 对债券发行的大力鼓励与扶持，发行债券逐渐成为再融资的 主要趋势。 第二条 律师参与债券发行的职责与作用 2.1 律师从事债券发行法律业务，应当按照本行业公认的业 务标准和道德规范，遵循独立、合法、勤勉尽责的原则，对 所核查文件内容的合法性、 完整性、 规范性进行核查和验证， 严禁制作、出具有虚假、严重误导性陈述内容或者重大遗漏 的法律文件，严禁明示或暗示当事人制作或出具虚

8、假文件。 2.2 律师在从事债券发行法律业务活动中，已经勤勉尽责仍 不能对其法律问题作出准确判断的，应当发表保留意见，并 且应当指出有保留意见的事项对本次发行、上市的影响程 度，不得利用回避问题的方式误导监管部门、有关当事人和 投资者，保留意见应当在法律意见书中作为主要问题特别列 明。律师出具法律意见书，除发表保留意见的事项外，对某 一法律事实与法律行为的判断必须有一个确定的和准确的 结论，不得使用“基本符合” 、“我们理解”等含混措辞。 2.3 律师在债券发行中的作用主要有： 审查发行人是否符合 法律法规规定的发行主体资格；审查和验证募集说明书等发 行上市申请文件；起草承销协议、债券人会议议

9、事规则、债 券受托管理协议、专项偿债账户监管协议等法律文件；出具 发行上市法律意见书及专项鉴证意见；参与起草发行审核部 门的反馈回复等。 第三条 本指引在使用中应注意的问题 3.1 本指引仅仅是律师从事债券发行法律业务的一份参考资 料，不能指望通过本指引解决债券发行中的全部问题。事实 上，本指引没有， 也不可能穷尽债券发行的全部流程和条款。 3.2 本指引根据指引编制日之前公布的现行有效的法律、法 规、行政规章、政策性文件等的相关规定编制。由于中国的 金融法律政策目前尚处于多变期，读者应注意国家证券法律 法规及行政规章、政策性文件及地方性法规的更新和变化， 根据当时的实际情况有选择地参考适用本

10、指引。 3.3 除非特别指明， 本指引中所指的债券发行仅包括企业债 券和公司债券发行，不包括其他债券融资形式。 3.4 编写本指引的委员已尽其努力，追求给阅读本指引的读 者和律师尽可能完整和准确的指引。但参加本指引编写的各 位委员及其他编写者、参加编写的各位委员和作者所在的各 律师事务所、浙江省律师协会金融与保险专业委员会及浙江 省律师协会并不保证本指引的完整性、准确性及适用性，亦 无意引导债券发行的操作者依赖或按本指引的思路进行操 作。本指引的阅读者在处理债券发行时应根据个案量体裁 衣。 3.5 本指引不应视为法律意见。阅读者应咨询擅长债券发行 法律事务的专业律师，征询其意见和建议。 第二章

11、 债券的概念 第四条 债券的定义 债券是政府、金融机构和工商企业等机构直接向社会筹措 资金时，依法定条件向投资者发行的约定在一定期限内还本 付息的一种借款凭证。债券的本质是一种借款凭证，它是具 有法律效力的债权债务关系的证明书。债券是债券持有人与 债券发行人之间形成的债权债务关系，债券持有人为债权 人，债券发行为为债务人，债券持有人享有按照约定条件收 回本金和和收取利息的权利，债券发行人负有按照约定条件 偿还本金和支付利息的义务。 第五条 债券的分类 5.1 按照发行主体分类，债券可分为政府债券、金融债券、 企业债券、公司债券。政府债券是指中央政府、政府机构和 地方政府发行的债券，它以政府信用

12、做保证，在各种投资中 风险最小，目前，我国政府债券只能由中央政府直接发行， 即国债。金融债券是指银行或非银行金融机构发行的债券， 一般采用直接公募的方式。企业债券或公司债券是由企业或 公司为筹集资金而发行的债券。 5.2 按照债券利率是否固定， 债券可分为固定利率债券和浮 动利率债券。固定利率债券是指在偿还期限内利率固定不变 的债券。浮动利率债券是指在发行时规定债券利率随市场利 率定期浮动的债券，中长期债券一般采用浮动利率债券。 5.3 按照计息方式分类， 债券可分为附息债券、 一次性还本 付息债券、贴现债券、零息债券。附息债券是指在券面上附 有各种息票的中长期债券。发行人凭从债券上剪下来的当

13、期 息票支付利息。一般六个月为一个付息期间，因此也具有复 利特征。一次性还本付息债券是指在债务期间不支付利息， 只有到债务期满后按规定的利率一次性向持有人支付利息 并还本的债券。贴现债券是指券面上不附息票，发行时按规 定的折扣率，以低于债券面值的价格发行，到期时按债券面 值兑付而不另付利息的债券，其发行价与面值的差额即为当 付的利息。零息债券是指在存续期内不支付利息，发行价格 是债券面值按票面利率折现后的现值，到期按票面额还本付 息的债券。 5.4 根据偿还期限不同， 债券还可分为长期债券、 中期债券 和短期债券。通常来说，偿还期限在10 年以上（含 1 年） 10 年以下（含 10 年）的为

14、中期债券。我国国债的期限划分 与上述标准相同，但我国企业债券期限划分与上述标准有所 不同：短期企业债券的偿还期在 1 年以内；中期企业债券的 偿还债券在 1 年以上 5 年以下；长期企业债券的偿还期限在 5 年以上。 第三章 债券发行的概念和基本原则 第六条 债券发行的概念 债券发行是指发行人为了筹集资金，按照法定程序向投资 者出售到期偿付本息的债券凭证的行为。按照投资对象是否 特定，债券发行分为公募发行和私募发行，公募发行指公开 向广泛不特定的投资者发行债券。私募发行一般指面向特定 的投资者发行债券，以少数关系密切的单位和个人为发行对 象，不对所有的投资者公开出售。公募债券信用度高，可以 上

15、市转让，因而发行利率一般比私募债券低。私募债券不能 公开上市，流动性差，利率比公募债券高，发行规模不大。 第七条债券发行的基本原则 债券发行的基本原则包括公开、公正、公平。公开原则又 称信息公开原则，包括首次发行债券时发行人对可能影响投 资者作出是否购买债券的所有信息进行的初期披露和债券 发行后发行人定期向社会公众提供财务及经营状况报告等 信息的持续披露。公正原则要求债券市场监管者和执法者根 据法律授予的权利公正地履行监管职责。公平原则指任何参 与债券发行和交易活动的当事人法律地位应当平等。公开、 公平、公正原则是贯穿债券发行整个过程的基本原则。 第四章 企业债券和公司债券联系和区别 第八条企

16、业债券的基本概念 企业债券是指企业依照法定程序公开发行，并约定在一定 期限内还本付息的有价证券。根据企业债券管理条例中 对企业债券发行主体的界定是具有法人资格的企业，因此， 中华人民共和国境内注册登记的具有法人资格的企业有资 格申请发行企业债券。 第九条 公司债券的基本概念 公司债券是指公司依照法定程序发行，约定在一年以上期 限内还本付息的有价证券。 公司法、证券法以及公 司债券试行办法中提到的公司债券的发行主体为股份有限 公司和有限责任公司。 第十条 企业债券和公司债券的关系 企业的范畴远大于公司，仅从上述定义看，企业债券的发 行主体应包含但又不限于有限责任公司和股份有限公司，也 包含非公司

17、制具有法人资格的企业。但从我国的发债实践 看，企业债券债券的发债主体基本上是中央直属或地方国有 企业或者国有控股企业。我国目前公司债券发行处于试点阶 段，根据中国证券监督管理委员会关于实施 公司债券 发行试点办法 有关事项的通知的相关内容，目前公 司债券发行试点办法只对沪深证券交易所上市的公司及发 行境外上市外资股的境内股份有限公司适用。 第十一条 企业债券和公司债券的区别 国外市场中，只有“公司债券”范畴，没有“企业债券” 概念。我国企业债券的最初发债依据是 1993 年出台的企 业债券管理条例 ，当时公司法尚未出台。股份有限公 司和有限责任公司也尚未成为国有企业组织制度改革的主 要方式。

18、1994年之后， 虽然相当多的国有企业进行了公司制 改革，名称上也挂上了“公司”二字，但事实上，国家计委 （现在的国家发改委）只负责政府部门和国有企业的融资， 不管理非国有企业，我国企业债券一开始就被限制在了国有 经济部门内。 1990 年后国家计委上收了企业债券的集中管理 审批权。直到 2007 年公司债券发行试点办法颁布，我 国公司债券发行拉开序幕。这一事实历史过程表明，我国企 业债券并非公司债券。我国企业债券和公司债券有以下几点 区别： 第一，从发行主体上看 ,公司债券是由股份有限公司或有限 责任公司发行的债券，我国 2005 年公司法和证券法 对此也做了明确规定，因此，非公司制企业不得

19、发行公司债 券。企业债券是由中央政府部门所属机构、国有独资企业或 国有控股企业发行的债券，它对发债主体的限制比公司债券 狭窄得多。在我国各类公司的数量有几百万家，而国有企业 仅有 20 多万家。在发达国家中，公司债券的发行属公司的 法定权力范畴，它无需经政府部门审批，只需登记注册，发 行成功与否基本由市场决定；与此不同，各类政府债券的发 行则需要经过法定程序由授权机关审核批准。 第二，在审批制度上，企业债券的归口管理是在发改委执 行审批制度，只有经过发改委审批才能进行发行。公司债券 主要是证监会负责审批工作，类似于增发核准制，只要经过 证监会核准的公司就可以发行公司债。 第三，在资金用途，企业

20、债券必须用于固定资产投资和技 术改造相关用途，但现在公司债规定相对非常宽松。除了资 金用途之外，还可以用于调整自己的财务结构，收购兼并甚 至去进行一些兼并重组的操作。对于发行人的资金使用来说 宽松了很多。 第四，从信用基础的差别看 ,在市场经济中，发债公司 的资产质量、经营状况、盈利水平和可持续发展能力等是公 司债券的信用基础。由于各家公司的具体情况不尽相同，所 以，公司债券的信用级别也相差甚多，与此对应，各家公司 的债券价格和发债成本有着明显差异。虽然，运用担保机制 可以增强公司债券的信用级别，但这一机制不是强制规定 的。与此不同，我国的企业债券，不仅通过“国有”机制贯 彻了政府信用，而且通

21、过行政强制落实着担保机制，以至于 企业债券的信用级别与其他政府债券大同小异。 第五章 企业债券发行的法律依据、基本条件和流程 第十二条 企业债券发行的法律依据 企业债券发行相关的法规主要有企业债券管理条例 （1993 年 8 月 2 日国务院发布） 、国家发展改革委关于进一 步改进和加强企业债券管理工作的通知 （发改财金 2004 1134号）、企业投资项目核准暂行办法 （ 2004年 9月 15 日国家发改委发布） 国家发展改革委关于推进企业债券市 场发展、简化发行核准程序有关事项的通知 （ 2008）、中 央企业债券发行管理暂行办法 （ 2008年 4月 3日国资委发 布）。 第十三条 企

22、业债券发行的基本条件 1）具备企业法人资格。 2）净资产规模达到规定的要求，即股份有限公司的净资产 不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民 币六千万元。 3）所筹集资金符合国家产业政策和行业发展方向，所需相 关手续齐全。 4）企业发行债券余额未超过其净资产的40%，用于固定 资产投资的项目，累计发行额不得超过该项目总投资额的 60%。 5）经济效益良好，近三个会计年度连续盈利，最近三年可 分配利润（净利润）足以支付企业债券一年的利息。 6）现金流状况良好，具有较强的到期偿债能力。 7）近三年没有违法和重大违规行为。 8）前一次发行的企业债券已足额募集。 9）已经发行的企业债券没有

23、处于违约或者延迟支付本息的 情形。 10）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。 11）符合相关法律法规的规定。 第十四条 企业债券发行的基本流程 14.1 批准企业债券发行规模，按照以下程序进行： 1）企业按照企业债券发行规模申请材料目录及其规定的格 式，提出债券发行规模申请。省属企业直接向省发展改革委 提出申请；其他企业由各设区的市发展改革委初审后，向省 发展改革委转报申请。经省发展改革委统一审核后，集中向 国家发展改革委申请我省企业债券发行规模。 2）国家发展改革委根据市场情况和已下达债券发行规模发 行情况，不定期受理企业债券发行规模申请，并按照国家产 业政策和有关法律法规及国务院有关

24、文件规定的发债条件， 对企业的发债规模申请进行审核，符合发债条件的，核定发 行规模和资金用途，报经国务院同意后，由国家发展改革委 下达发债规模，再经省发展改革委统一转发涉及省直属企业 和相关市的企业发债规模并提出有关要求。 14.2 批准企业债券发行方案，按照以下程序进行： 1）企业债券发行人获准发债规模后，按照公开发行企业债 券申请材料目录及其规定格式，逐级上报企业债券发行方 案。经省发展改革委审核后，向国家发展改革委申请。 2）国家发展改革委受理企业债券发行方案后，根据法律法 规及国务院有关文件规定的发债条件，以及国家发展改革委 下达规模通知的要求，对企业债券发行方案申请材料进行审 核，提

25、出反馈意见，通知发行人及主承销商补充和修改申报 材料。 3）发行人及主承销商根据国家发展改革委提出的反馈意 见，对企业债券发行方案及申报材料进行修改和调整，并出 具文件进行说明。 4）国家发展改革委分别会签中国人民银行、 中国证监会后， 印发企业债券发行批准文件，并抄送各营业网点所在地省级 发展改革部门等有关单位。 5）企业债券发行批准文件由国家发展改革委批复给省 发展改革委后 （中央企业除外 ），再由省发展改革委批复给企 业或相关市发展改革委。 第十五条 公开发行企业债券申请材料 1）国家发展改革委或省级发展改革部门下达的本次企 业债券发行规模的文件； 2）企业债券发行方案申请书； 3）发行

26、企业债券可行性研究报告，包括债券资金用途、 发行风险说明、偿债能力分析等； 4）发债资金投向的有关原始合法文件； 5）经审计的发债主体最近三年的资产负债表、 利润及利 润分配表、现金流量表； 6）经审计的担保人最近三年的资产负债表、 利润及利润 分配表、现金流量表； 7）企业债券发行章程； 8）企业债券发行公告； 9）承销协议； 10）承销团协议并附承销网点和承销金额一览表及承销 网点所在省级发展改革部门的意见； 11）担保函； 12）企业债券信用评级报告； 13）发债主体和担保人的企业法人营业执照（副本 ） 复印件； 14）法律意见书； 15）各中介机构的证券从业资格证书复印件； 16）其他

27、必要文件，如发行公司债券的，需报送公司债 券募集说明书； 17）本期债券发行有关机构联系方式； 18）相关法律法规要求提供的其他文件 第六章 公司债券发行的法律依据、基本条件和流程 第十六条 公司债券发行的法律依据 我国公司发行公司债券主要依据的法规有中华人民共和 国公司法（ 2005）、中华人民共和国证券法 （2005）、中 国证券监督管理委员会公司债券发行试点办法 （ 2007）、 上市公司证券发行管理办法 、银行间债券市场公司债券 发行、登记托管、交易流通操作细则 、上市公司股东发行 可交换公司债券试行规定 、上海证券交易所公司债券上 市规则（ 2009）、上海证券交易所 关于调整公司债

28、券发行、 上市、交易有关事宜的通知 （ 2009）、深圳证券交易所可 转换公司债券上市、 交易、 清算、 转股和兑付实施细则 等 第十七条 公司债券发行的基本条件 1）股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责 任公司的净资产不低于人民币六千万元； 2）本次发行后公司累计债券余额不超过最近一期末净资产 额的百分之四十；金融类公司的累计公司债券余额按金融企 业的有关规定计算； 3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利 4）公司的生产经营符合法律、 行政法规和公司章程的规定， 符合国家产业政策； 5）公司内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理 性、有效性不存在重大缺陷； 6）

29、经资信评级机构评级，债券信用级别良好； 7）公司最近一期末经审计的净资产额应符合法律、行政法 规和中国证监会的有关规定； 8）筹集的资金投向符合国家产业政策； 9）债券的利率不超过国务院限定的利率水平； 10）法律法规规定的其他条件。 第十八条 不得发行公司债券的情形 1）最近三十六月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公 司存在其他重大违法行为； 2）本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者 重大遗漏； 3）对已发行的公司债券或者其他债务存在违约或者迟 延支付本息的事实，仍处于继续状态； 4）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。 5）前一次公开发行的公司债券尚未募足； 6）已公

30、开发行的公司债券或其他债务存在违约或者延迟支 付本息的事实，仍处于持续状态； 7）违反法律规定，改变公开发行公司债券所募集资金的用 途。 第十九条 公司债券发行的基本流程 依照我国公司法的规定，公司发行公司债券应按下列程序 进行： 191 作出决议或决定。股份有限公司、有限责任公司发 行公司债券，要由董事会制订发行公司债券的方案，提交股 东会或股东大会审议作出决议。国有独资公司发行公司债 券，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。 决议事项包括： 1）发行债券的数量； 2）向公司股东配售的安排； 3）债券期限； 4）募集资金的用途； 5）决议的有效期； 6）对董事会的授权事项； 7）

31、其他根据实际情况需要明确的事项。 19.2 提出申请。公司应当向国务院证券管理部门提出发行 公司债券的申请，并提交下列文件 : 1）公司登记证明； 2）公司章程； 3）公司债券募集办法； 4）资产评估报告和验资报告。 5）国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的 其他文件。 19.3 由保荐人保荐， 并向中国证监会申报。 公司全体董事、 监事、高级管理人员应当在债券募集说明书上签字，保证不 存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并声明承担个别 和连带责任的法律责任。保荐人应当对债权募集说明书的内 容进行尽职调查，并由相关责任人签字，确认不存在虚假记 载、误导性陈述或者重大遗漏， 并声明

32、承担相应的法律责任。 19.4 为债券发行出具专项文件的注册会计师、资产评估人 员、资信评级人员、律所及其所在机构，应当按照依法指定 的业务规则、行业公认的业务标准和道德规范出具文件，并 声明对所出具文件的真实性、准确性和完整性承担责任。 19.5 证监会审核，中国证监会收到申报材料后，按照下列 程序审核公司债券发行申请： 1）收到申请文件后， 5 个工作日内决定是否受理； 2）受理后，证监会对文件进行初审； 3）发行审核委员会进一步审核申请文件； 4）证监会作出核准或不予核准的决定。 19.6 公告公司债券募集办法，公司债券发行申请经中国证 监会核准后，应当公告债券募集办法，公告内容包括：公

33、司 名称、债券募集资金的用途、债券总额、债券的票面金额、 债券利率的确定方式、还本付息的期限和方式、债券担保情 况、债券的发行价格、发行的起止日期、公司净资产额、已 发行的尚未到期的公司债券总额以及公司债券的承销机构。 19.7 发行公司债券，自中国证监会核准发行之日起，公司 应当在六各月内首期发行，剩余数量应当在二十四个月内发 行完毕。超过核准文件限定的时效未发行的，须重新经中国 证监会核准后方可发行。首期发行数量应当不少于总发行数 量的 50%，剩余各期发行的数量由公司自行确定，每期发行 完毕后五个工作日内报证监会备案。公司应当在发行公司债 券前二至五个工作日内，将经中国证监会核准的债券募

34、集说 明书摘要刊登在至少一种中国证监会指定的报刊，同时将其 全文刊登在中国证监会指定的网站。 第七章 债券上市 第二十条 债券上市审核标准 上市债券指经由政府管理部门批准，在证券交易所内 买卖的债券，也叫挂牌券。实务操作中，企业债券和公司债 券上市并无实质性区别。由于债券有一个固定的存续期限， 而且发行人必须按照约定的条件还本付息，因此，债券为了 保护投资者的利益，保证债券交易的流动性，证券交易所在 接到发行人的上市申请后，一般要从以下几个方面来对企业 债券或公司债券的上市资格进行审查。 （1）债券的发行量必须达到一定的规模。如果上市债 券流通量少，就会影响交易的活跃性，而且价格也容易被人 操

35、纵。 （2）债券发行人的经营业绩必须符合条件。如果发行 人的财务状况恶化，就会使发行人的偿债能力受到影响，从 而可能发生债券到期不能兑付的情况，使投资者的利益受到 损害。 （3）债券持有者的人数应该达到一定数量。如果持有者人 数过少，分布范围很小，那么即使债券的发行量大，其交易 量也不会太大，从而影响债券的市场表现。 第二十一条 债券上市的基本条件 在目前还没有统一的债券上市规则的情况下，上海和深圳 证券交易所分别制定了基本相同的上市规则。以上海证券交 易所颁布的 上海证券交易所企业债券上市交易规则 为例， 申请上市的债券必须符合下列条件： 1）经国家计委（注：现更名为“国家发展和改革委员 会

36、”）和中国人民银行批准并公开发行； 2）债券的实际发行额在人民币 1 亿元以上（含 1 亿元）； 3）债券的信用等级不低于 A 级； 4）最近 3 年平均可分配利润足以支付发行人所有债券 1 年的利息； 5）累计发行在外的债券总面额不超过发行人净资产额 的 40 ； 6）债券须有担保人担保； 7）募集的资金用于本企业的生产经营，其投向符合国 家产业政策及发行审批机关批准的用途； 8）债券的期限在 1 年以上（含 1 年）； 9）债券持有人不得少于 1 万人； 10）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平； 11）其他条件。 第二十二条 债券上市的申请材料 发行债券拟通过证券交易所交易系统发行上

37、市的，发行人 和主承销商应向交易所提交申请，若发行人已为交易所上市 公司，则直接联系交易所，刊登证监会核准发行公告。发行 人及主承销商向交易所提交上市申请材料包括： 1）债券上市申请书； 2）证监会 /国务院有关主管部门批准发行的文件； 3）发行人同意债券上市的决议； 4）债券上市推荐书； 5）公司章程； 6）公司营业执照； 7）债券募集办法、发行公告及发行情况报告； 8）债券资信评级报告及跟踪评级安排说明； 9）债券实际募集数额的证明文件； 10）上市公告书； 11）具有证券从业资格的会计师事务所出具的发行人最近3 个完整会计年度审计报告； 12）担保人资信情况说明与担保协议 （如属担保发行

38、 ）； 13）发行人最近三年是否存在违法违规行为的说明； 14）债券持有人名册及债券托管情况说明（主要是托管证 明）； 15）交易所要求的其他文件。 经中国证监会核准发行公司债券的上市公司可豁免上述第 5、第 11、第 13 等 项内容。 第八章 企业债券发行中的相关中介机构 第二十三条 企业债券发行中的相关中介机构 23.1 企业债券和公司债券发行所需要聘请的中介机构主要 是债券承销商、 会计师事务所、 律师事务所和资信评级公司。 23.2 选择协调一致、业务精湛、勤勉尽责的中介机构 是企业债券发行等融资工作顺利开展的重要条件之一，因 此，发行人在选择证券公司、审计、评估、律师事务所等中 介

39、机构时，应当根据企业自身特点与融资项目的工作要求， 选择具备良好的执业背景、丰富业务经验和较强执业能力， 在业内具有良好声誉，具有良好沟通协调能力具有从事证券 业务资格的中介机构。 23.3 为债券发行出具专项文件的注册会计师、资产评 估人员、资信评级人员、律师及其所在机构，应当按照依法 制定的业务规则、行业公认的业务标准和道德规范出具文 件，并声明对所出具文件的真实性、准确性和完整性承担责 任。 第二十四条 债券承销商 24.1 债券承销商是依照规定有权包销或代销债券的证券经 营机构，是债券一级市场上发行人与投资者之间的媒介。其 作用是受发行人的委托，寻找潜在的投资人，并通过广泛的 公关活动

40、，将潜在的投资人引导成为真正的投资者，从而使 发行人募集到所需要的资金。根据企业债券管理条例的 规定，企业发行企业债券，应当由证券经营机构承销。证券 经营机构承销企业债券，应当对发行债券的企业的发行章程 和其他相关文件的真实性、准确性、完整性进行审查。非证 券经营机构和个人不得经营企业债券的承销和转让业务。 上市公司证券发行管理办法规定，上市公司发行证券， 须由证券公司承销。 24.2 债券承销商兼有顾问、购买、分销及保护的功能。承 销商根据其对债券市场的熟悉，为发行人提供债券市场准入 的相关咨询，建议发行债券的种类和价格、时机，提供相关 财务和管理咨询。承销商在债券发行中起着主导和推动作 用

41、，并协助发行人解决债券发行中的各种障碍与问题，最终 促使债券发行成功。 24.3 在整个债券发行过程中，承销商作为发行顾问，协助 发行人制作并向有关主管部门上报申请债券发行所需各项 材料；根据发行人的需求协助制定债券发行方案；配合发行 人与有关主管部门的沟通、报批等相关工作；向发行人提供 与债券发行相关的市场分析与研究服务；协助发行人在债券 项目发行结束后申请并实现债券交易流通和 / 或上市交易； 协 助发行人完成债券项目本息的兑付工作。承销商的顾问功能 一直延续至债券发行结束后。 24.4 购买功能主要是指承销商先以自己的名义购买全部或 部分发行的债券，然后在适当的时机以最好的价格通过有组

42、织的销售集团将债券推销给社会公众。在包销的情况下，发 行人避免了债券不能完全销售的风险。分销功能主要是指主 承销商利用其在债券市场的广泛网络，通过分销商将债券销 售给投资者的行为。保护功能主要是指在债券发行过程中， 承销商根据其专业经验及相关法律法规的规范操作，可以进 行稳健的操作，保证债券市场的稳定。 第二十五条 会计师事务所 25.1 会计师是发债中一个很重要的中介机构。以发行企业 债券为例，会计师事务所必须向审核机关提交发行人最近三 年的财务报告和审计报告以及最近一期的财务报告。在债券 发行中，会计师事务所必须由具有中国证监会批准的从事证 券、期货相关业务许可证资格的注册会计师事务所担任

43、。受 聘的会计师事务所必须是独立的，与发行人及其附属公司不 存在任何利益关系。 25.2 会计师的作用主要是作为独立的第三人，对发行 人的财务资料进行审计，验证其真实性和公允性，出具会计 师报告，提供具有公信力的发行人财务信息。因此，注册会 计师应当遵守职业道德准则，履行相应的社会责任，维护社 会公众利益。注册会计师应当保持应有的职业谨慎，保持和 提高专业胜任能力，遵守独立审计准则等职业规范，勤勉尽 责。在执行鉴定业务中，保持实质上和形式上的独立性，不 受任何利害关系影响其客观、公正的立场。 25.3 在债券发行中，会计师主要有三方面的工作：编写三 年及最近一期的财务报表的审计报告；就重大财务

44、会计问题 出具专项审计意见或独立解释、说明等；应中国证监会的要 求出具发行人内部控制会计师鉴证报告或意见等；另外，发 行人年度报告中的财务会计报告也应当经具有执行证券期 货从业资格的会计师事务所审计，半年报告和季度报告中的 财务资料可不经审计，但中国证监会或证券交易所另有规定 的除外。 第二十六条 律师事务所 26.1 发行各类债券均须向审核机构提交法律意见书，律师 在债券发行中的作用不言而喻。律师事务所及其指派的律师 从事债券发行法律业务时，应当根据项目及发行人的实际情 况，编制核查和验证计划，明确核查和验证的事项，通过面 谈、书面审查、实地调查、查询、函证、计算、复核等各种 方法，明确债券

45、发行所依据的文件资料的真实性、准确性、 完整性。 26.2 律师参与债券发行业务，应当具备为委托人提供相应 服务的专业能力。债券发行业务往往较为复杂，除需要法律 专业知识外，还可能涉及到公司运作、财务会计、金融证券 等方面的基础知识。律师事务所应配备专业的团队为客户提 供服务，出具的文件必须符合法律法规和证券监督管理机构 的要求，内容简洁、准确、条理清楚，对于现有法律法规没 有明确规定的事项或者律师已尽勤勉义务仍不能对其法律 性质或其合法性作出准确判断的，应当出具保留意见 26.3 律师在接受委托人为其发行债券提供法律服务的 委托后，首先展开的工作是进行尽职调查，通常的做法是律 师根据出具法律

46、意见书所发表法律意见的内容起草尽职调 查材料清单，由发行人按照清单所列内容向律师提供材料， 律师进行审查。一份详尽而合适的调查清单，不仅能够得到 了解发行人现状的详尽资料、记录、文件等，而且还可以极 大的方便后续的律师工作。 26.4 搜集资料和法律核查并非尽职调查工作的全部， 律师尽职调查的宗旨是及时地发现发行人历史沿革与经营 现状中所存在的、需要按照发改委或中国证监会的要求进行 及时规范与改进的地方，并与保荐人和其他中介机构协商处 理的办法和方案，以使发行人的各个方面最终在申报材料上 报前符合中国证监会和拟上市交易所的有关规定。律师还需 协助发行人审查和验证募集说明书等发行申请文件；起草承

47、 销协议、债券人会议议事规则、债券受托管理协议、专项偿 债账户监管协议等法律文件；出具法律意见书及专项鉴证意 见；参与起草发行审核部门的反馈回复等。 26.5 律师工作贯穿了债券发行的全过程，律师的参与 对债券发行方案的制定、申报材料的起草修改、法律障碍的 解决等起到重要的作用。律师只有勤勉尽职，熟悉企业债券 和公司债券发行的相关法律法规，才能为公司提供优质的法 律服务。 第二十七条 信用评级机构 27.1 信用评级又称 “资信评级” ，是由专业机构使用科学的 评价方法，对在经济活动中的借贷信用行为的可靠性和安全 性程度进行分析，并用专业符号作出评估报告的一种金融信 息服务业务。 27.2 信

48、用评级是由专业的独立第三方信用评级机构， 按照客观和公正的原则，运用科学的综合分析和评价方法， 通过收集定性、定量信息，对影响经济主体（主权国家、地 方政府、工商企业、金融机构等）或金融工具（债券、结构 性融资、资产证券化、商业票据等）的信用风险因素进行综 合考察，并用简单明了的符号表示出来，从而对评级对象在 一定期间内按时偿付债务的能力和意愿作出的评价。目前国 际上公认的专业信用评级机构只有三家，分别是穆迪、标准 普尔和惠誉国际。截止 2008 年底，经中国证监会认定的从 事证券市场资信评级业务信用评级机构共有五家，即大公国 际资信评估有限公司、上海新世纪资信评估投资服务有限公 司、中诚信证

49、券评估有限公司、鹏元资信评估有限公司和天 津中诚资信评估有限公司。 27.3 信用评级在债券发行过程中发挥着提示信用风险、减 少信息不对称、降低交易成本、提高经济运行效率等重要作 用，并且评级结果正越来成为发债人定价的依据，影响着债 券发行利率的确定。债券信用等级符号及定义如下： 1) AAA 级：偿还债务的能力极强，基本不受不利经济环境 的影响，违约风险极低。 2) AA 级：偿还债务的能力很强， 受不利经济环境的影响不 大，违约风险很低。 3) A 级：偿还债务能力较强，较易受不利经济环境的影响， 违约风险较低。 4) BBB 级：偿还债务能力一般， 受不利经济环境影响较大， 违约风险一般

50、。 5) BB 级：偿还债务能力较弱，受不利经济环境影响很大， 有较高违约风险。 6) B 级：偿还债务的能力较大地依赖于良好的经济环境， 违约风险很高。 7) CCC 级：偿还债务的能力极度依赖于良好的经济环境， 违约风险极高。 8) CC 级：在破产或重组时可获得保护较小，基本不能保证 偿还债务。 9) C级：不能偿还债务。(注：除AAA级，CCC级以下等 级外，每一个信用等级可用“ + ”、“-”符号进行微调，表 示略高或略低于本等级。 ) 27.4 信用评级的结果是出具信用评级报告， 提交审批机构， 并接受投资者关于信用评级的质询。信用评级报告的内容至 少包括概述、声明、信用评级报告正

51、文、跟踪评级安排和附 录等内容。概述部分主要是评级对象（发行人）的名称、主 要财务数据、信用登记、评级小组成员以及主要负责人、联 系方式和出具报告的时间，被评债券的名称、发行规模、债 券期限和利率、债券偿还方式、发行目的等内容。声明部分 主要是指评级机构对评级报告的评级的原则、方法、使用注 意事项及时效等问题进行的阐述。评级报告正文部分包括评 级报告分析及评级结论。分析部分主要是简要说明评级过程 中对发行人概况、所处经济环境、发行人治理机构、业务运 营情况、财务状况、风险情况及抗风险能力进行分析。结论 部分对信用登记的级别及其释义、评级结论的主要依据以及 评级过程和发行人的信用点进行总结性说明

52、。 27.5 根据银监会 2007 年 10 月颁布的关于有效防范 担保风险的意见 ，银行担保要逐渐淡出债券发行体系，企 业信用将真正成为债券定价的基础，评级机构的重要性将更 加凸显。而信用评级的影响力从何而来，并非来自行政的强 制，而来自评级本身可弱化资本市场信息不对称，于各方有 利，从而降低社会成本。而是否能实际降低成本，取决于信 用评级质量。因此今后，评级机构应致力于提高信用评级服 务质量，并使评级更加透明化，不断提高评级行业的认知度 和声誉，发挥其对资本市场的重要作用。 第九章 债券发行的相关协议及文件 第二十八条 发行人与各中介机构之间签订的协议 债券发行需要各中介机构的参与与配合。

53、发行人在发行初 期就要确定债券承销商、会计师事务所、律师事务所和资信 评级公司等中介机构，并与各中介机构签订债券发行相关的 服务协议及保密协议。参与律师在此阶段要协助发行人起 草、审查、修改各代理协议及保密协议等。 第二十九条债券债权代理协议 债权代理协议是发行人与拟发行的债券的债权代理人签订 的，旨在在当期债券存续期间， 债权代理人代表债券持有人， 依照协议约定维护债券持有人的最大利益的协议约定。债权 代理人通常是当期债券的主承销商，代理人的主要职责是保 管债券发行的相关文件、监督担保事项、募集资金使用、信 息披露等，召集债券持有人会议并负责落实会议决议，处理 因债券发生的相关争议，以及发行

54、人无法偿还本息时进行破 产及整顿等。律师应协助发行人着重从债权代理人的义务及 职责起草、审查及修改该协议，并秉着公平公正的态度，维 护债券持有人利益。律师需要说明发行人和债权代理人所签 署的债权代理协议是否已对本期债券发行各方的权利义 务进行了详细约定，其内容是否合法有效。 第三十条 债券持有人会议规则 30.1 债券持有人会议规则系发行人和 /或债券受托管理人 为规范债券持有人会议的组织及召集、召开、表决程序，界 定债券持有人会议的职责，维护全体债券持有人的合法权 益，根据有关法律、行政法规、部门规章、中国证监会规定 及证券交易所的业务规则的规定而制定的债券持有人会议 规则。该规则主要对债券

55、持有人会议的组成、召开会议的情 形、债券持有人会议的权限和权利、会议的召开程序方式、 提案的审议和表决以及决议的效力等重要事项进行详细的 规定，以期规范债券持有人会议的组织和行为，界定债券持 有人会议的职权、义务，保障债券持有人的合法权益。 30.2 在会议规则中，通常会约定债券持有人认购或购买或 以其他合法方式取得本期债券之行为视为同意并接受本规 则，受本规则之约束。律师在参与债券发行过程中应协助发 行人审查、修改会议规则，尤其是涉及会议的召开、表决权 限时，应充分与发行人及债券承销机构沟通，并应保证债券 持有人的合法权益。 同时， 律师需要说明发行人和 /或债券受 托管理人所制定的债券持有

56、人会议规则是否符合相关法 律法规的规定，并合法有效。 第三十一条债券受托管理协议 债券受托管理协议系发行人为了保护债券持有人的利 益，与债券受托管理人签署的协议。 该协议对受托管理事项、 发行人及债券受托管理人的权利义务、债券持有人的权利义 务、偿债违约和救济、债券受托管理人报告、债券受托管理 人的变更等内容进行详细的约定。律师需要说明发行人和债 券受托管理人所签署的债券受托管理协议是否已对本期 债券发行各方的权利义务进行了详细约定，其内容是否合法 有效。 第三十二条募集说明书 无论是发行企业债券还是发行公司债券，募集说明书是 发行中必不可少的申报材料。募集说明书通常由发行人编 制，承销商负责

57、起草，其他中介机构协助，并由律师负责审 核。募集说明书包括募集说明书及募集说明书摘要 内容涉及债券发行的发行概况、风险因素、发行人的资信状 况、担保、偿债计划及其他保障措施、债券持有人会议、债 权受托管理人、发行人基本情况、财务会计信息、本次募集 资金运用、其他重要事项、发行人董事及有关中介机构声明、 备查文件等。发行人在募集说明书中要如实披露上述内 容，不得作虚假记载、误导性陈述或遗漏重大事项。 第十章 对发行人的尽职调查 第三十三条 对发行人的尽职调查 33.1 律师编制或者审核债券发行的相关法律文件，以及出 具法律意见书，应当以尽职调查的结果为依据。因此，当律 师出具法律意见书中出现虚假

58、陈述时，律师在尽职调查时是 否勤勉尽责，就成为判断律师是否存在过错的主要标准。律 师在开展尽职调查时，应当按照本行业公认的业务标准和道 德规范，遵循独立、合法、勤勉尽责的原则，对所核查文件 内容的合法性、 完整性、 规范性进行核查和验证。 严谨制作、 出具有虚假、严重误导性陈述内容或重大遗漏的法律文书， 严禁明示或暗示当事人制作或出具虚假文件，严禁利用履行 职务所获得的内幕信息从事内幕交易或泄露当事人的商业 秘密。 33.2 律师尽职调查的部分工作是现场或非现场核查。查阅 发行人根据律师要求提供的有关的资料、记录、文件，仅是 非现场核查的基础工作，为得到真实、准确、详尽、完备的 发行人信息，律

59、师还需要采取其他非现场形式进行核查，比 如电话记录、邮件往来、背景调查等。现场核查就是对发行 人的有关人员、重要场所、财产状况等作面对面的访谈、实 地核查等。必要时律师还需要取得有关部门的证明文件。尽 职调查是非常重要的一项工作，经办律师必须详尽的知悉发 行人的具体情况，并保证让发行人提供的文件资料真实、详 尽，这样才能确保发表的法律意见真实、准确，没有遗漏。 33.3 律师在开展尽职调查前， 编制尽职调查清单非常重要。 一份详尽的尽职调查清单不仅便于发行人按照要求准备相 应材料，而且便于律师有序推进工作以及随后出具法律意见 书等文件。律师可以根据实际情况，在符合法律法规的情况 下，对下述调查

60、的具体内容作适当的增加或减少。 第三十四条 公司设立和存续相关材料 1）公司设立至今历年变更及现行有效的企业法人营业执 照（经最近年度工商年检） 、组织机构代码证、国税、地税 登记证； 2）公司设立至今历次变更以及现行有效的公司章程； 3）公司设立至今历次变更时验资报告； 4）公司设立至今历次股权转让的资料，包括但不限于股权 转让合同、资产评估报告或审计报告（若有） 、关于股权转 让的董事会决议和股东会决议、有关外资主管部门的批准文 件及批准证书（若适用） 、股权转让对价的支付凭证、股东 变更的工商登记文件； 5）公司设立至今历次增资的资料（若有） ，包括但不限于 增资协议、资产评估报告或审计