一起职务侵占、诈骗罪一审辩护词_第1页
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文档简介

1、范文最新推荐 起职务侵占、诈骗罪一审辩护词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员: 江苏汇君律师事务所依法接受本案被告人刘 x菲的家属张XX的委 托,并经被告人刘X菲同意,指派我们担任其涉嫌职务侵占、诈骗 一案的一审辩护人。 我们介入此案后,本着对法律和当事人高度负责的态度, 为彻底弄 清案情,会见了被告人,听取了其陈述和意见,有针对性地询问了与 本案相关的问题,并到贵院详尽阅卷,现又经过今天的法庭调查,对 本案已十分清楚。辩护人对起诉书指控被告人刘X菲的行为构成职 务侵占罪没有异议,但对侵占的部分数额持有异议;对起诉书指控的 诈骗罪的犯罪事实持有异议。现根据事实和法律,独立发表如下辩护 意见,供

2、合议庭参考: 一、就本案的事实而言 (一)辩护人对指控的被告人利用职务之便侵占的事实部分不持异 议,但对部分数额持有异议, 辩护人对起诉书指控的被告人构成职务侵占罪不持异议,但对起诉 书指控的侵占公司财产的部分数额持有异议。 在开庭中,法庭调查证实了被告人刘 X菲有将售楼款交到公司, 而没有换回客户收条的情况。被告人刘 X菲在XX集团售楼处工作了 多年,销售了大量的商品房,也向集团财务部交回了大量的售楼款, 如果要认定刘x菲职务侵占的具体数额,应结合其实际销售的数量, 与交到财务部的款项,结合客户手中持有的收条,以及刘x菲从银 行提取的款项综合来认定,而公诉人仅以客户手中持有的收条来确定 刘x

3、菲侵占的数额与法庭查明的事实不符,因为事情已经过去了近 两年,刘x菲只能认识自己所亲笔书写的收条,但对每一笔具体的 数额不能完全的记清,公诉人指控的数额,有重复计算的可能,不具 客观性。 (二)辩护人对指控的被告人犯诈骗罪的犯罪事实持有异议 诈骗罪是指以非法占有为目的,采取虚构事实或者隐瞒真相的方 法,骗取数额较大的公私财物的行为。 针对本案,公诉机关指控被告人骗取刘 x海35188兀是没有事实 和法律依据的,理由如下: 1 、刘x海是基于个人原因和出于对被告人的信任,委托被告人 代其缴纳契税款的,被告人并没有以非法占有为目的,骗取刘x海 的钱款。 2 、即使如刘x海所说:没有委托,她说由公司

4、统一办理,辩护 人认为刘x海的陈述也不足以采信。人都有趋利避害的本性,不管 是被害人陈述还是被告人供述,都会选择对自己有利的方面。根据中 华人民共和国刑事诉讼法 第四十六条的规定,对一切案件的判处都 要重证据,重调查研究,不轻信口供。 被害人刘x海在交给被告人刘x菲的房款、契税款长达一年多当 中,基于自己的原因是退房、还是贷款的问题上一直没有确定,也一 直未向被告人刘x菲催要,可以看出,刘x海对契税由谁缴纳及比 例是清楚的,开庭中被告人刘 x菲供述是因为刘x海没有时间缴纳 而委托其代缴,这一种解释更具有可靠性。 在只有被害人陈述和被告人供述一对一的证据, 没有其他物证、书 证、证人证言的情况下

5、,应采取有利于被告人的原则,对被害人的陈 述不予采信。 针对公诉机关指控被告人诈骗应 x青100000元、刘x宇50000元 是没有事实和法律依据的,理由如下: 1 、公诉机关指控被告人诈骗应 X青、刘x宇同样是只有被害人 的陈述,在只有被害人陈述和被告人供述一对一的证据,没有其他物 证、书证、证人证言的情况下,应采取有利于被告人的原则,对被害 人的陈述不予采信。 2 、这两起诈骗虽然还有证人胡 xx的证言,但辩护人认为其证言 应不予采信。一是根据最高人民法院关于执行中华人民共和国刑 事诉讼法若干问题的解释第一百四十一条的规定,证人应当出庭 作证。本案中辩护人虽然提出申请,但法庭通知检察机关证

6、人出庭作 证,检察机关没有提供。二是胡 XX和被害人应x青是多年的同事, 和刘x宇也是一个系统的,是被告人的前夫,被告人背叛其多年。 足以证明胡XX和本案有重大的厉害关系,所以辩护人建议法庭对胡 XX的证言不予采信。 二、就本案的量刑情节 (一)被告人系自愿认罪,可以从轻处罚 本案中,被告人刘x菲在接受公安机关的讯问时,如实供述其全 部犯罪事实。从侦查阶段、审查起诉阶段到法院审判阶段,被告人对 其罪行供认不讳,从未出现过拒不认罪、翻供等情形。根据我国一贯 的坦白从宽、抗拒从严的刑事政策,根据最高人民法院、最高人民 检察院、司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见 (试行)第九条的规定

7、,人民法院对于自愿认罪的被告人,酌情予 以从轻处罚。因此辩护人恳请法院在量刑时予以从轻处罚。 (二)被告人系初犯,建议从轻处罚 被告人刘x菲系初犯,之前无任何刑事犯罪或行政处罚记录,在 犯罪前表现一贯良好。这次是一失足成千古恨,在看守所期间,积极 反省自己,主动配合调查,确有悔改表现。对这次侵占部分业主的购 房款、车位款已表示深深的歉意,并主动愿意尽自己的所能来偿还业 主的购房款、车位款。 (三)被告人已退赔部分被害人财物,可以从轻处罚 被告人刘x菲已经退赔部分被害人财物,根据最高人民法院关 于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第五条,犯罪分子非法占有、 处置被害人财产而使其遭受物质损失的,人民法

8、院应当依法予以追 缴,或者责令退赔。被追缴、退赔的情况,人民法院可以作为量刑情 节予以考虑。 综上所述,被告人系当庭自愿认罪,系初犯,而且已经积极退赔部 分被害人财物,有多种酌定的从轻处罚情节,辩护人恳请法院依法从 轻处罚! 以上意见,敬请米纳。 江苏汇君律师事务所 张玉祥、时圣永律师 二O一年三月十八日 【制作依据】 本文书样式供公证机关依法证明股份有限公司创立大会真实、合法 时使用。 1994年6月30日司法部发布关于贯彻执行公司法为企业向 公司制改造提供公证服务的若干意见,其中规定: 1. 办理股份有限公司创立大会公证,申请人应当具有公司法第 七十四条、第七十五条规定的发起人资格,并应当

9、提交与公司成立有 关的文件,包括:批准公司设立的文件,公司登记机关核发的筹建许 可证,公司发起人协议,公司章程草案,公司筹建机构关于成立公司 的工作报告,公司资产评估报告,注册会计师事务所对发起人和认股 人的验资报告,创立大会议程等;向社会公开募集的公司还应提供国 务院证券管理部门的批准文件和招股证明书。 公证机构应对当事人提 供文件的真实性、合法性进行审查、核实。 2. 公证机构应按公司法第九十一条、第九十二条规定对出席股 份有限公司创立大会的股东及代理人的资格和创立大会的合法性进 行审查。出席公司创立大会的认股人所代表的股份未达到法定限额 时,创立大会可在公司法第九十一条规定期限内延期举行

10、,公司 发起人应再次通知未出席的认股人。 延期后,出席创立大会的代表所 代表的股份仍达不到法定限额的,应当拒绝公证。 3. 公证机构应当按公司法及其配套规章审查会议程序和会议文 件的真实性、合法性,依照事实和法律要求,向当事人提出修改、完 善会议程序和会议文件的法律意见。 4. 公证机构应当依照公证程序规则(试行)第五十一条规定和 公示的创立大会程序,对创立大会的全过程进行法律监督。主要监督 以下环节:会议进程是否符合法律规定;会议是否执行了公司 法规定的创立大会职责;董事会成员和监事会成员的选举程序、 计票方法、选举结果是否真实、合法;对公司章程的通过进行法律 监督;参加公司第一届董事会和监

11、事会会议,对董事长、监事长的 选举和董事会重要决议的通过进行监督。 公证机构应当根据实际工作 情况和有关法律,按当事人要求和规定格式出具公证书。 以发起设立 方式设立的股份有限公司的全部股款缴足, 并经验资,由审批机关批 准;以募集设立方式设立的股份有限公司, 认股人缴纳完全部股款并 经验资后,意味着设立股份有限公司的各项准备工作已经结束, 这时, 发起人应当在一定时间内组织召开创立会议,通过成立公司的决议, 选举出董事、监事。 一、发起设立的股份有限公司的创立会议 发起设立的股份有限公司的创立会议比较简单, 可由发起人协商在 一定的时间召开,也可以将召开的时间在拟订公司章程时在章程中予 以明

12、确。会议的任务有两点,一是通过设立或不设立公司的决定;二 是选举公司的董事会、监事会成员。至于公司的筹备情况由于全体发 起人共同参与公司的筹备工作,对筹备过程比较了解,则不必对公司 的筹备情况进行审议。 至于董事会和监事会的选举办法(包括程序和方式),应在公司章 程中明确,选举时间可按照公司章程的要求选举。董事会、监事会产 生以后,应当分别选举出董事会董事长和监事会的召集人,并由董事 会聘任经理。 二、募集设立的股份有限公司的创立会议 在收足发行股份的股款并经法定的验资机构出具验资证明后,发起 人应当在30日内召集公司的创立大会。如果逾期不进行召集,则认 股人可以撤回其认购的股份。 创立大会是由发起人和认股人所组成的设立公司的决议机关, 是公 司股东大会的前身。因此创立大会是很大权限的,发起设立公司的一 切重要决定或决议都由它来作出。 (一)创立大会的召集人和参加人 创立大会由发起人负责召集,参加创立大会的成员是发起人和其他 认股人。如果数人合认股份,则应推定一人出席创立大会。政府或法 人为认股人时,应指定代表参加创立大会。丧失行为能力或者限制行 为能力者须由其他法定代理人代为出席创立大会。 认股人通常还可以委托代理人出席创立大会, 委托时,应出具有关 的委托书,并写明授权范围。 非法人经济组织资格公证书 ()XX字第XX号 兹证明XXX X (

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