中小企业上市辅导及经营过程中的法律问题

1、主讲人：金杜合伙人主讲人：金杜合伙人 宋萍萍宋萍萍 律师律师 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 中小企业上市辅导及经营过程中中小企业上市辅导及经营过程中 的法律问题的法律问题 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 目录目录 核查、规范公司改制过程中的遗留法律问题 公司业绩连续计算涉及的法律问题 建立健全公司治理结构 规范公司的重大经营活动 公司的独立性问题 关联交易问题 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 目录目录 同业竞争问题 募集

2、资金问题 税务问题 其他法律问题 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 核查、规范公司改制过程中的遗留法律问题核查、规范公司改制过程中的遗留法律问题 核查发行人设立的程序、主体资格、条件、出资是否符合有关法律、 法规、规范性文件的规定，并得到有权部门的批准。 案例：某民营企业由于经营不规范，不符合上市条件，原大股东直 接将原公司的大量机器设备和房产作价作为对新设股份公司的出资， 原公司未清算注销，实物资产未实际移交给新公司，房产亦未办理过 户登记。该出资行为存在被原公司债权人主张

3、撤销的风险，同时对新 公司的出资不到位。解决措施：大股东向原公司支付合理对价，办理 实物移交和房产过户手续。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 发行人设立过程中所签订的改制重组合同应符合有关法律、法规 和规范性文件的规定，发行人设立行为是否存在潜在纠纷。股权 设置和转让、增资扩股、资产评估、资本验证等方面是否合法， 产权关系是否明晰。 是否履行设立过程中的验资、评估等必要程序。 是否办理资产权属变更登记手续，是否妥善处置了商标、专利、 土地、房屋等资产的法律权属问题 。 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 ki

4、ng & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司业绩的连续性问题公司业绩的连续性问题 主营业务的连续性 经营管理层的连续性 资产的连续性 股权结构的稳定性。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 主营业务的连续性主营业务的连续性 连续性要求：关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知 （以下简称以下简称“通知通知”）规定，公司最近三年内应持续经营相同业 务，不得因重大购买、

5、出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资 或减资以及其他重大资产重组行为，导致公司的业务发生重大变化； 股票发行审核备忘录第15号规定，审核人员在审核发行人是否在 最近三年内连续盈利以及是否可以连续计算业绩时，标准之一便是最 近三年内发行人的经营业务未发生较大变化。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 主营业务的连续性主营业务的连续性 法律后果：辅导工作办法规定，辅导工作结束至主承销商推荐 期间发生主营业务变更的应当重新进行辅导； 根据股票发行审核备忘录第15号规定，公司经营的

6、业务发生较大 变化将导致公司业绩无法连续计算及无法判断是否连续三年盈利； 根据通知规定，如果公司的主营业务发生重大变化，则自有关行 为完成后满三年，方可申请发行上市。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 经营管理层的连续性经营管理层的连续性 经营管理层的范围：董事、监事、总经理、财务负责人、技术负责 人、或核心技术人员、营销负责人。 连续性要求：根据通知的规定，发行人申请首次公开发行股票 并上市，最近三年内应当在管理层没有发生重大变化的情况下，持续 经营相同的业务； 股票发行审

7、核备忘录第15号规定，审核人员在审核发行人是否在 最近三年内连续盈利以及是否可以连续计算业绩时，标准之一便是最 近三年内发行人的管理层未发生较大变化。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 经营管理层的连续性经营管理层的连续性 法律后果：根据辅导工作办法，辅导工作结束至主承销商推荐 期间公司发生三分之一以上董事、监事、高级管理人员变更，应当重 新进行辅导； 案例：某地国有控股的商贸公司，在申请上市前，大股东频繁调整拟 上市公司的董事长，总经理又因公司股权变化由二股东提名人选担任，

8、 该公司尽管其他方面均符合条件，但因管理层的频繁变化遭到发审会 否决。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 资产的连续性资产的连续性 连续性的要求：股票发行审核备忘录第15号规定，审核人员在 审核发行人是否在最近三年内连续盈利以及是否可以连续计算业绩时， 标准之一便是最近三年内发行人的经营资产未发生较大变化。 中国证监会股票发行审核委员会关于首次公开发行股票审核工作的 指导意见（以下简称下简称“首发指导意见首发指导意见”）规定：公司在最近三 年内发生的重大重组行为（包括公司整体

9、资产置换、分立等）对公司 的资产、负债、经营业绩产生了重大影响，发审委委员可以判断公司 是否可以连续计算重组前原企业的三年盈利业绩。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 股权结构的稳定性股权结构的稳定性 稳定性的要求：根据通知公司申请首次公开发行股票并上市， 最近三年内应当在实际控制人没有发生变更的情况下，持续经营相同 的业务； 根据股票发行审核备忘录第15号规定，审核人员在审核发行人是 否在最近三年内连续盈利以及是否可以连续计算业绩时，标准之一便 是最近一年内发行人的股东结构

10、未发生较大变化； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 股权结构的稳定性股权结构的稳定性 法律后果：根据辅导工作办法辅导工作结束至主承销商推荐 期间发生控股股东的变更应重新进行辅导。 根据通知，若公司在申请公开发行股票并上市前最近三年内实 际控制人发生变化，将影响对其是否具有持续经营能力的判断。 根据股票发行审核备忘录第15号，公司在申请公开发行股票并 上市前最近一年内股东结构发生较大变化的，将导致公司业绩无法 连续计算及无法判断是否连续三年盈利。 king & wood prc

11、 lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 建立健全公司的治理结构建立健全公司的治理结构 公司治理体制的建立和完善 （制度层面） 公司的规范运作 （行为层面） king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司治理体制的建立和完善公司治理体制的建立和完善 修改和完善公司章程 依据：上市公司章程指引、上市公司治理准则、关于在上 市公司建立独立董事制度的指导意见等相关法律、法规及规范性文 件并结合公司股东的特殊要

12、求和具体情况 制订“三会议事规则” 制订各项内部控制制度 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司的规范运作公司的规范运作 公司历次股东大会、董事会、监事会的召集、召开，决议、会议记 录、签署的合法、合规、真实、有效； 股东大会、董事会的历次授权或重大决策等行为合法、合规、真实、 有效； 公司董事、监事和高级管理人员的任职资格和选举、更换、聘任程 序符合法律、法规、规范性文件及公司章程的规定； 公司章程的修改符合法律、法规、规范性文件及公司章程 的规定。 king & wood

13、 prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 案例：案例： 广西康达：由于股东争夺控制权，在股东会上有股东提出一 名法人股东因为没有实际出资，系名义股东，不能行使表决 权（评析：股份公司已证券登记公司登记的股东名册为准， 股权争议应另行解决）； 三名已当选的董事因二股东未取得多数董事席位声明辞职， 企图使当选董事人数不足法定最低人数导致选举无效。三名 当选董事同意接受提名，当选有效，不能随意辞职。经深交 所协调，三名董事收回辞呈。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事

14、务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 规范公司的重大经营活动规范公司的重大经营活动 重大合同 对外担保 对外投资 诉讼、仲裁或行政处罚 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 重大合同的界定 公司正在履行、将要履行以及虽然已经履行完毕但可能存在潜在 纠纷（合同标的额在500万元以上或虽未达到500万元但对生产经营 活动、未来发展或财务状况具有重要影响）的合同 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所

15、所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 重大合同的规范重大合同的规范 公司章程及其他相关内控制度中应对公司重大合同审议、批准、签署 的权限和程序作出明确规定并严格执行 应以书面方式订立，并按照合同法的规定规范其内容,确保主体资格和 合同内容合法有效。 须履行相关批准、登记、备案等特殊手续才能生效的合同或者合同标的物 须经评估方能交易的合同，应遵守相关规定。 改制前原企业签订的合同须变更为改制后的公司名义。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 案例：案

16、例： 交大博通最近公告公司一笔交易异常，已向公安局报案。交大博 通向供货方支付6千万货款，但未收到货物，购货方未向交大博 通支付货款，怀疑有人做局。 公司甲向某证券公司出资9千万，持有4股份，后决定通过a公 司间接持有证券公司股份，签署了对a公司出资9千万的协议，并 办理了a公司的工商注册登记手续，签署了将持有证券公司4股 权转让给a公司的股权转让协议，证监会未批准该转让。证券公 司倒闭，a公司对外有负债，公司甲被a公司债权人追索出资不到 位的责任，同时持有证券公司的股权权益已为零。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅

17、导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 对外担保对外担保 根据关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问 题的通知及中国证监会关于上市公司为他人提供担保有关问题的通 知，上市公司的对外担保应当注意下列问题（不包括为关联方提供担 保的问题）： 公司章程及其他相关内控制度中应对公司对外担保事项的审议、 批准、签署的权限和程序以及被担保对象的资信标准作出明确规定。 应当加强担保合同的管理。为他人担保，应当订立书面合同。担保合 同应当按照公司内部管理规定妥善保管。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营

18、过程中的法律问题过程中的法律问题 对外担保对外担保 为他人提供担保必须经董事会全体成员2/3以上签署同意或股东大会批准。 不得为任何非法人单位或个人提供担保。 上市公司对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产 的50%。 不得直接或间接为资产负债率超过70%的被担保对象提供债务担保。 对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承 担能力。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 新设控股子公司一般应与主营业务相关，出资必须到位，避免出资不 到位应承担

19、的无限责任。 应尽量保持对与公司主营业务相关联的子公司的绝对控股地位。 对外收购时，应对目标公司审慎调查，评估其风险，慎防收购的目标 公司存在财务资料虚假、未披露大额或有负债的情况。 清理没有实际经营或确无存续必要的控股、参股公司，尤其是有可能 产生同业竞争的关联公司，履行清算注销手续。 对外长期投资对外长期投资 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 案例案例 某一拟上市的药业公司，通过拍卖行竞得一破产企业持有外 地制药公司的股权，购买价款5千万，股权过户后半年，制药 公司因未披

20、露的对外担保损失3千万，而破产企业已清算完毕， 公司损失惨重。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 诉讼、仲裁或行政处罚诉讼、仲裁或行政处罚 公司如存在尚未了结或可预见的重大诉讼、仲裁或行政处罚，将 会成为公司上市的重大障碍。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司的独立性问题公司的独立性问题 人员独立人员独立 机构独立机构独立 业务独立业务独立 资产完整、独

21、立资产完整、独立 财务独立财务独立 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 人员独立人员独立 国有控股公司的董事长原则上不应由股东单位的法定代表人兼任 （股东单位的法定代表人包括：控股股东及其控股单位的法定代表人； 有实质控制权单位的法定代表人；持股5%以上股东的法定代表人）； 董事长、副董事长、总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书， 没有在控股股东（或实际控制人）中担任除董事、监事以外的其他行 政职务，也没有在控股股东（或实际控制人）处领薪； 财务人员不能在关联公司兼职； 公

22、司的劳动、人事及工资管理必须完全独立； 控股股东（或实际控制人）和政府部门推荐董事和经理人选应当通 过合法程序进行，不得干预公司股东大会、董事会作出的人事任免决 定。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 机构独立机构独立 公司生产经营和办公机构与控股股东（或实际控制人）应完全分开， 不得出现“两块牌子，一套人马”，混合经营、合署办公的情形； 控股股东（或实际控制人）及其他任何单位或个人不得干预公司的 机构设置； 控股股东（或实际控制人）及其职能部门与公司及其职能部门之间 不存在

23、上下级关系，任何单位或个人不得以任何形式干预公司生产经 营活动。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 业务独立业务独立 具有直接面向市场独立经营的能力，最近一年和最近一期，公司与 控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，在产品（或服务） 销售或原材料（或服务）采购方面的交易额，占公司主营业务收入或 外购原材料(或服务)金额的比例，均不超过30%； 具有完整的业务体系，最近一年和最近一期，公司委托控股股东 （或实际控制人）及其全资或控股企业，进行产品(或服务)销售或原 材料(

24、或服务)采购的金额，占公司主营业务收入或外购原材料(或服 务)金额的比例，均不超过30%。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 资产完整、独立资产完整、独立 企业改制时，主要由拟设立的公司使用的生产系统、辅助生产系统 和配套设施、工业产权、非专利技术等资产必须全部进入拟发行上市 主体，与发起人或股东的资产产权明确界定并划清； 公司应有独立的产、供、销系统； 具有开展生产经营所必备的资产，最近一年和最近一期，以承包、 委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东（或实际控制人）及

25、其全资或控股企业的资产进行生产经营所产生的收入，均不超过其主 营业务收入的30%。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 财务独立财务独立 公司应设立独立的财务部门，建立独立的财务核算体系，具有规范、 独立的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度； 公司应独立在银行开户，未与其控股股东（或实际控制人）共用一 个银行账户，未将资金存入控股股东（或实际控制人）的财务公司或 结算中心帐户中； 必须依法独立纳税； 公司独立作出财务决策，不存在控股股东（或实际控制人）干预发 行人资金

26、使用的情况。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 关联交易问题关联交易问题 关联方、关联方关系及关联交易 关联交易的规范 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 关联方、关联方关系及关联交易关联方、关联方关系及关联交易 关联方：关联方： 控股股东及其控制或参股的公司； 控股股东及主要股东对股份公司有重大影响的法人或自然人； 合营企业、联营企业； 主要投资者个人、关键

27、管理人员、核心技术人员、核心技术提供者或 与上述人士关系密切的家庭成员以及其控制的其他企业； 其他按照企业会计准则-关联方关系及其交易的披露的规定可以 被认定为关联方的主体。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 关联方、关联方关系及关联交易关联方、关联方关系及关联交易 关联方关系：关联方关系： 根据股票发行审核备忘录第1号的规定，关联方关系包括但不限 于公司与关联方之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利 益关系； 关联方关系主要由公司董事根据其实质进行判断，而不仅仅依据

28、形式。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 关联方、关联方关系及关联交易关联方、关联方关系及关联交易 关联交易：关联交易： 购销商品； 买卖有形或无形资产，收购兼并； 提供或接受劳务，代理，租赁，管理方面的合同（如委托经营等）等； 提供资金，许可协议； 担保抵押； 研究与开发项目的转移； 关键管理人员报酬； 合作投资建立企业、开发项目等； 其他通过约定可能造成资源或义务转移的事项。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅

29、导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 关联交易的规范关联交易的规范 原则：尽量减少，有限禁止、依法规范 采取措施减少关联交易 禁止部分关联交易 规范关联交易 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 采取措施减少关联交易采取措施减少关联交易 建立独立的采购、销售机构和业务渠道，减少在产品销售及原材料采购方 面与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业的关联交易。最近一年 和最近一期，公司与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，在产 品（或服务）销售或原材料

30、（或服务）采购方面的交易额，占公司主营业务 收入或外购原材料(或服务)金额的比例，均不得超过30%； 建立独立的产、供、销系统，减少在产品销售和原材料采购方面对控股股 东（或实际控制人）的依赖。最近一年和最近一期，公司委托控股股东（或 实际控制人）及其全资或控股企业，进行产品(或服务)销售或原材料(或服 务)采购的金额，占公司主营业务收入或外购原材料(或服务)金额的比例， 均不超过30%； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 采取措施减少关联交易采取措施减少关联交易 改制时，生

31、产经营所必备的资产及辅助和配套设施应当全部进入拟上市公 司或转由独立第三方经营，减少在生产经营方面对控股股东（或实际控制人） 的依赖。最近一年和最近一期，以承包、委托经营、租赁或其他类似方式， 依赖控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业的资产进行生产经营所 产生的收入，均不超过其主营业务收入的30%； 对既为公司提供服务，也为股东等关联方服务的实体或设施，如供水、供 电、供气、供暖等设施，应当有效保证交易和定价的公允； 其他任何有利于减少关联交易的措施。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题

32、过程中的法律问题 禁止部分关联交易禁止部分关联交易 国务院国资委及中国证监会关于规范上市公司与关联方资金往来及对外 担保若干问题的通知规定：上市公司不得将资金通过特定方式提供给控股 股东或其他关联方使用；上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的 其他关联方提供担保。根据关于加强社会公众股股东权益保护的若干规 定，上市公司被控股股东（或实际控制人）违规占用资金，或上市公司违 规为关联方提供担保的，在上述行为未纠正前，中国证监会不受理其再融资 申请。 上述规定虽然是针对上市公司的，但说明了证监会对某些通过关联交易进行 的资金占用及担保的禁止性态度，对拟上市公司具有借鉴意义。 king & w

33、ood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 规范关联交易规范关联交易 在公司章程及其他内部规定中按照对上市公司的要求，明确关联交易公允 决策的权限（股东会、董事会各自的权限）、程序、关联股东、关联董事的 回避制度以及对公司和其他股东进行保护的内容； 独立董事对关联交易的监督职能 关联交易的具体决策程序应当遵守章程及其他内部相关制度的规定； 关联交易应遵循市场公正、公平、公开的原则，定价应按照与市场独立第 三方交易的标准，无市场价格可资比较或订价受到限制的重大关联交易，应 按照成本加合理利润的原则定价。

34、 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 同业竞争问题同业竞争问题 同业竞争的界定 同业竞争的规范 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 同业竞争的界定同业竞争的界定 根据股票发行审核备忘录第1号，同业竞争是指一切直接、间接地控制 公司或对公司有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位（以下简称 “竞争方”）与公司从事相同、相似的业务。对于是否存在同业竞争的判断 应根

35、据业务的性质、业务之间的客户对象、业务的市场差别以及对公司的客 观影响等方面进行。 从目前的实践看，中国证监会在没有充足的依据来判断公司的关联公司与 公司存在同业竞争的情况下，“同业即存在竞争”，似乎成为标准。同业不 竞争的解释一般都不会被中国证监会接受。 如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区 域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不 会产生实质性同业竞争的，则可能不被视为存在同业竞争。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题

36、同业竞争的规范同业竞争的规范 在发起人协议、公司章程等方面作出的避免同业竞争的规定； 通过切实可行的方式(例如发行上市后的收购、委托经营等)将相竞争的业 务集中到公司或竞争方经营； 竞争方将业务转让给无关联关系的第三方； 竞争方单方面书面承诺做出避免竞争和利益冲突的具体可行措施等。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 募集资金问题募集资金问题 募集资金的投向应当明确，经过充分慎重的论证，避免盲目拼凑、编造募 集资金项目； 结合拟发行股票规模、发行价格，审慎测算合理的募集资金需要

37、量，融资 计划应当与拟投资项目的资金需要及实施周期相匹配；应充分考虑实际募股 资金量不足或超过所申报项目资金需求量的可能，对上述情况的出现有相应 的对策及安排； 募集资金项目应当有良好的预期效益，对公司的财务状况和经营成果能够 产生积极影响； 募集资金项目属于公司主营业务范围或与公司主营业务密切相关； 募集资金项目与公司长期的业务发展目标相一致； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 募集资金问题募集资金问题 募集资金项目不存在市场、效益、环保等方面的重大风险； 募集资金项目如涉

38、及跨行业经营，公司应当在管理、技术、人才、市场等 方面做好准备，具有竞争优势，具备跨行业经营的能力； 募集资金项目不会形成与直接、间接控制公司或对公司有重大影响的自然 人或法人及其控制的法人单位的同业竞争； 募集资金项目不会形成数额较大的、与直接、间接控制公司或对公司有重 大影响的自然人或法人及其控制的法人单位的关联交易； 募集资金项目符合国家产业政策；（具体规定请参考当前国家重点鼓励 发展的产业、产品和技术目录（2000年修订）、当前优先发展的高技术 产业化重点领域指南（2004年度） king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上

39、市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 募集资金问题募集资金问题 募集资金项目的决策应当履行了相关法律、法规、规范性文件及公 司章程 规定的程序； 募集资金项目应当按照规定进行审批、核准或备案（具体规定见国务院 关于投资体制改革的决定、政府核准的投资项目目录（年 本）、国家发展改革委核报国务院核准或审批的固定资产投资项目目录 （试行）。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 税务问题税务问题 公司的依法纳税公司的依法纳税 公司享受税收优惠政策的合法性问题公司享受税收优惠政

40、策的合法性问题 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司的依法纳税公司的依法纳税 税种、税率合法 企业执行的税种、税率主要包括（1）企业所得税：税率一般为33%；（2） 增值税：税率一般为17%；（3）营业税：税率一般为5%；（4）城市维护建 设税、教育费附加：一般按实际应缴流转税额的7%和3%缴纳； 避免在报告期内（近三年内）被税务部门处罚的情况 ； 对公司改制或变更所引起的税务问题的调整及税务方面不规范做法的整改、 规范 king & wood prc lawyers 金金

41、 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 公司享受税收优惠政策的合法性问题公司享受税收优惠政策的合法性问题 中国证监会对税收优惠的审核标准中国证监会对税收优惠的审核标准 地方性税收优惠政策的合法性问题地方性税收优惠政策的合法性问题 合法的企业所得税优惠政策简介合法的企业所得税优惠政策简介 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 中国证监会对税收优惠的审核标准中国证监会对税收优惠的审核标准 根据国发（2000）2号文国务院关

42、于纠正地方自行制定税收先征后返政策 的通知，除经国务院审批的外，只有符合现行税收征管法律法规规定的税 收减免与返还才是合法有效的。 对于公司享受的政府补贴、财政拨款，其批准文件中应当明确了该项政府 补贴、财政拨款的资金渠道及其依据、补贴或拨款的权属、补贴或拨款的用 途和今后的处置方法及会计处理。 发行人律师应对公司报告期内以及新股发行上市后所享受的税收减免与返 还、政府补贴、财政拨款等政策是否有相应的法律依据，是否履行了相关批 准程序进行核查，并对所享受的政策是否合法有效发表明确意见。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 师师 事事 务务 所所 上市辅导及经营上市辅导及经营 过程中的法律问题过程中的法律问题 地方性税收优惠政策的合法性问题地方性税收优惠政策的合法性问题 判断地方性税收优惠政策的合法性：我国税收优惠政策的制定权力集中于 中央政府，非经法律授权或国务院的规定，任何地区、部门均不得制