商法考试范围

1、1、商事主体 P20 商事主体，是指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的人。简言之， 商事主体是商法上的权利与义务的归属者。 2、公司法 P78 公司法， 是调整公司在设立、 组织、 活动和终止过程中所发生的社会关系的法律规范的 总称。 3、单方商行为 P38 单方商行为， 是指在商事交易中， 行为的一方当事人为商事主体而另一方为非商事主体， 或者当事人一方所实施的是商行为，而另一方所实施的是非商行为。 4、双方商行为 P38 双方商行为，是指行为的双方当事人都具有商事主体资格，他们所从事的活动都属于商 事交易行为。 5、商业账簿的种类 P66 P68 商业账簿， 是指商事主体依

2、法造具的记载其营业及财产状况的书面簿册， 其实质内容是 账户。依照我国现行法律规定，我国的商业账簿分为： （1）会计凭证，是指记录商事主体日常经营活动，明确经济责任，作为会计记账依据， 具有法律效力的书面证明。可分为原始凭证和记账凭证。 （2）会计账簿，是以会计凭证为依据，由有专门格式并互有联系的账户所组成的，对 商事主体的各项经营活动进行全面、系统、综合记录和反映的书面簿册。 （3）财务会计报告，是根据会计账簿的记录，按照规定的内容、格式和方法而编制的 一种书面文件。 6、票据权利 P246 票据权利，是指持票人依票据法向票据债务人或关系人请求支付一定数额货币的权利。 该权利包括付款请求权和

3、追索权两种请求权。 7、商法人 P24 商法人，是指按照法定构成要件和程序设立的，参与商事法律关系，依法独立享有权利 和承担义务的法人。商法人具有法人性、团体性和盈利性三个特征。 8、商行为 P36 商行为，是指商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。 商行为是最为重要的商事法律事实。 9、票据 P238 广义上，相当于有价证劵，泛指一切体现商事权利或具有财产价值的书面凭证。 狭义上， 是指有出票人依法签发的， 约定由自己或委托他人无条件支付一定金额给收款 人或持票人的有价证券。 10、股东 P89 股东， 是指向公司出资或持有公司股份， 并对公司享有权利和承担义务的人

4、。 股东在承 担有限责任的同时享有公司的股权，是公司的投资人。 11、票据行为的特点 P248 票据行为， 是指能够直接产生票据债权债务关系的要式法律行为， 一般包括出票、 背书、 承兑、保证等行为。其特点如下： （1）要式性：票据行为是典型的要式行为，各种票据行为只有符合特定的行为规则才 有效。 （2）无因性： 指票据行为与票据关系的基础关系相分离，只要票据行为在形式上有效， 即可产生相应的法律效力。 （3）独立性： 同一票据上的不同的票据行为各自依其在票据上所载文义独立发生效力， 互不影响。 （4）文义性：票据行为的内容完全以票据上记载的文义为准，即使与实际情况不符。 （5）关联性：所有在

5、同一票据上进行票据行为的人，都应对票据债务共同负责，以实 现票据权利。 12、股份有限公司的特点 P111 （1）股东人数低限额，份有限公司的股东数量有最低法定人数。 （2）股东出资的等额性，公司资本必须分为等额股份。 （3）募集资本的公开性，公司采用公开发行股票的形式募集资本。 （4）设立要求严格，律对其设立条件、设立程序都作了远严格的规定。 （5）典型的合资公司，股份有限公司的信用基础是公司的资本。 13、股票的特点 P121 （1）是一种有价证券，体现的是一种财产权利； （2）是一种证权证券，股票具有权利证书的效力； （3）是一种要式证券，其形式、制作程序、记载事项须符合法律规定； （4

6、）是一种风险证券，股票投资具有高风险性，是典型的风险证劵。 14、证券交易所会员大会的职权 P195 （ 1 ）制定和修改证券交易所章程； （2）选举和罢免会员理事； （3）审理和通过理事会、总经理的工作报告； （4）审议和通过证券交易所的财务预算、决算报告； （5）决定证券交易所的其他重大事项。 15、民法与商法的联系与区别 P13 两者联系：商法与民法的关系是特别法与普通法的关系 一、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定； 二、民法的主体制度是对商品经济活动的主体资格的一般规定； 三、民法的债权制度是关于流通领域中商品交换活动的一般规定。 两者区别： 一、立法价值取向不

7、同，法最高的价值取向是效益，而民法则是公平。 二、产生的经济基础不同，商法产生的经济基础是市场经济，而民法则是商品经济。 三、适用主体不同，商法适用的仅限于商人，而民法则适用于一切社会大众。 四、法律规范的表现形式不同，商法侧重于技术性规范，而民法规范则具有强烈的伦 理性。 16、破产法规定的破产能力P350 破产能力， 是指债务人得以被宣告破产的资格。 破产能力不仅是破产程序开始的必要条 件之一， 而且是构成法院宣告债务人破产的必要条件。 没有破产能力的债务人， 法院不得宣 告其破产。我国现行破产法规定具有破产能力的主体有三类：企业法人，商业银行、保险公 司、证券公司和合伙企业。自然人不具有

8、破产能力。 17、有限公司股东转让出资的规定 有限责任公司的股东向股东以外的其他人转让其出资时，必须经全体股东的过半数同 意。不同意转让的股东应购买该出资。在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。股 东转让其出资， 必须将受让人的姓名或名称记载于股单， 并将受让人的姓名或者名称、 住所 及受让的出资记载于股东名册，否则，其转让不能对抗公司。 18、保险利益 P294 保险利益， 又称可保利益， 是指投保人或者被保险人对保险标的具有的法律上承认的利 益， 即在保险事故发生时可能遭受的损失或失去的利益。 保险法规定， 人身保险的投保人在 保险合同订立时，对被保险人应当具有保险利益；财产保险的被

9、保险人在保险事故发生时， 对保险标的应当具有保险利益。保险利益原则的意义在于：一、防止赌博；二、减少道德危 险，防止一些人故意制造保险事故图谋保险金；三、限制财产保险的赔偿程度，防止诱发道 德危险。 （人身保险中，只要保险合同订立时投保人对被保险人具有具有保险利益，保险合 同就有效， 保险公司就应承担保险责任。 在财产保险中， 只要被保险人在保险事故发生时对 保险标的具有保险利益，保险公司就应承担保险责任。） 19、票据关系 P243 票据关系， 是指因各种票据行为的存在而形成的， 体现在各种票据行为下当事人的权利 与义务关系。其特点如下： （1）是基于票据行为而产生的，行为人不实施相应的票据

10、行为就不发生票据关系； （2）内容具有不对等性，票据权利人所享有的票据权利并不与履行对等的义务为前提； （3）具有独立性，基于票据行为而发生的各个票据关系具有独立性； （4）主体具有不特定性；实质上，票据关系中票据权利主体都是确定的、唯一的，而义务 主体则是动态的、相对不确定的。 20、票据提示 票据提示，是指持票人依法向票据债务人或关系人出示票据，以行使或保全其票据权 利的行为。按权力行使的内容和目的的不同，分为形式支付请求权的票据提示和行使 追索权的票据提示。票据行为是行使票据权利的前提，否则不产生行使票据权利的效 力。票据提示同时具有保全票据权利的意义，并且作为票据权利保全的票据提示，必

11、 须在法定期间内行使，否则将丧失对前手的追索权。 21、票据功能（作用） P240 （ 1）支付手段，代替现金使用； 2）汇兑的作用，作为异地支付的手段作用； 3）流通手段，其流通比普通财产权利更为灵活、简便； 4）信用手段，主要表现在汇票和本票上，既表现在延期付款上，也体现在票据的贴现功 能上； 5）结算手段，即使用票据在债权人与债务人之间进行相互支付，从而结清账目； 6）融资手段，就是利用票据筹集、融通、调度资金，主要是通过票据的贴现来实现的。 22、公司的人格独立： P86 公司人格独立， 是指公司在法律上独立享有权利和承担义务的主体资格， 即公司为法律上的 人，是法律权利义务人格化的主

12、体。其特征如下： （1）公司是独立于其成员的法律主体； （ 2 ）公司具有独立的权利能力和行为能力； （3）公司的财产与其他成员的财产相分离； （4）公司独立责任与其成员的有限责任，即公司对其自身的债务负责，其成员仅以其出资 额为限对公司负责。 23、票据行为成立要件 P248 票据行为是指能够直接产生票据债权债务关系的要式法律行为， 一般包括出票、 背书、承兑、 保证等行为。 票据行为的有效要件包括： 1、实质要件，包括行为人的票据能力、行为人的意思表示以及行为的合法性三个方面。其 中，票据能力包括票据权利能力和票据行为能力。民法中关于意思表示真实的规定一般 仍适用于票据行为，行为的合法性采

13、用表示主义，即以行为的外观确定行为的效力。 2、形式要件，票据行为的形式要件可以归纳为书面、签章、记载事项和交付。其 中，书面是指各种票据行为都必须以书面形式作出才能生效。签章是所有票据行为共同 的强制性要求。记载事项必须根据票据法的具体规定。交付是指票据行为人将票据实际 交给对方持有。 24、公司法认可的出资形式（网上资料结合公司法） 公司法规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估 价并可以依法转让的非货币财产作价出资。 但是，法律、 行政法规规定不得作为出资的财产 除外。可见，公司法认可的出资方式分为货币出资和非货币（现物）出资。其中全体股东的 货币出资金

14、额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十， 非货币出资的比例可以不超过 百分之七十。 非货币出资包括： 1、实物，即民法上的物，包括动产、不动产等有形财产，并且公司法规定，股东或者发起 人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 2、知识产权，以知识产权出资时应当明确权属，以防止出资入股后引发权属争议而影响公 司的稳定。 3、土地使用权，我国新公司法规定股东可以用土地使用权作价出资。 25、票据权利的取得 P247 （1）票据的取得以占有票据为必要，取得票据权利要求持票人合法、有效地持有票据。 （2）票据人取得票据权利必须具备三个条件： 1）持票人应支付相

15、应对价，即持票人不得无偿取得票据，但因税收、继承、赠与而取得票 据的除外。 2）持票人取得票据的手段合法，即不能采取欺诈、偷盗或胁迫等不法手段取得票据。 3）持票人取得票据时主观上应当具备善意，即对于有瑕疵的票据，如果持票人在取得该票 据时有恶意或有重大过失的，不得享有票据权利。 （3）票据权利的取得形式一般包括四种： 1）出票取得。 出票人的出票行为完成后， 其相对人即通过票据的交付而实现对票据的占有， 从而成为原始取得票据的权利人。 2）转让取得，当持票人将票据转让给相对人时，该相对人就取得了票据权利。 3）依法取得，是指依据票据法及其他相关法律的规定去的票据权利。 4）善意取得，即持票人

16、从无处分权或没有合法所有权人手中以相当对价取得票据，且持票 人并无恶意或重大过失。 26、商合伙中合伙人的责任P29 合伙人对合伙企业的内部事务均享有充分决策权、 执行权、 监督权、 利益分配权和优先购买 权。同时承担以下主要义务： 1、合伙人负有出资义务，既可以用货币、实物、土地使用权、知识产权等财产出资，也 可以以劳务出资。 2、为保证合伙企业财产的整体性和稳定性，合伙人在合伙期间不得分割合伙企业财产。 3、合伙人未经合伙人一致同意，不得以其在合伙企业中的财产份额出质，或将其在合伙企 业中的全部或者部分财产份额转让于第三人。 27、公司资本三原则P113 公司资本三原则，即资本确定原则、资

17、本维持原则、资本不变原则。 1、资本确定原则，是指股份有限公司设立时，资本必须具有确定性，必须是确定的数额并 应在公司章程中加以记载并须由股东全部认足，否则公司不能成立，它是股份有限公司 资本的首要立法原则。 2、资本维持原则，又称资本充实原则，是指公司在其成立后的存续期间内，应当经常保持 与其确定的资本额相当的实有财产。其目的是在于维持公司资本，保护债权人的利益， 确保公司正常经营。 3、资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依严格的法定程，不得随意增减。资本不变 原则与资本维持原则的目的是以后的，但资本不变原则侧重的是对公司资本的静态维 护，而资本维持原则则重视公司资本的动态维护。 28、

18、公司的分类 P80 P99 P110 （1）公司的学理分类 1）按公司成立基础的不同，非为人合公司和资合公司； 2）按公司股东结构可以分为一元公司和二元公司； 3）按公司之间的隶属关系可以分为母公司和子公司、 4）按公司的国籍可以分为本国公司、外国公司和多过公司 5）公司之间的管辖关系可以分为总公司和分公司。 （2）大陆法系将公司分为无责任公司，有限责任公司、两合公司、股份有限公司以及股份 两合公司。我国公司法只承认有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司是指由 50 个以 下股东出资设立的， 每个股东以其所认出资额为限对公司承担责任， 公司以其全部资产对其 债务承担责任的企业法人。 股份有限公司是由一定数量股东出资设立的， 公司全部资本分为 等额股份， 股东以其所认购的股份对公司债务承担有限责任， 公司以其全部资产对其债务承 担责任的公司。 27、公司的人格否定 P87 P88 公司人格否定制度，又称“揭开公司面纱”，是指具有独立人格的公司法人，在其人格被滥 用，并因而使债权人利益或者社会公共利益受到损害的情形下，法院基于公平正义的理念， 否认公司的独立人格， 令不当行为人直接面对公司的债权人， 对公司法人的债务承担连带责 任的一种法律制度。