商法：第7-9章课后答案

1、第七章公司与公司法概述7.2课话习題详解1. 试述人公砒对公川枕团性的冲出.净M:団性.地拶公叩作为社团浓人曲为人的结含体册东M股权具仃釣计h竹网性他初技认为足公的 待fiEZ ,但是 人公词的出观，对公诃的社因性遣成了巨大的冲恥戻体分析如下；I公间应否貝仃社团色希征，:ft是学术界认1R分域牧大的何燃之、 说右陀学幷认为.ran 人公砒的址紅II渐AHT名国家的沈孙圻禾认.公4已逹渐夹鸟兀怆忧性曲徂州仏 挖呎公刖汰的答述中否认久皿的社M懺转征. tr定说时咻者則认为.无论从公川的还見从体国介询法的艰迳務公谄糊屯叫魁种村.团或联含依.这 是公司与独资企业的根本区别.忽视/公司的祉团性或联仟性特

2、征，就极易把公诃与徹轻企亚混同越來，从而也 就失去了公E作为企业特殊组织形奁存思的必姿(2) 理性的认识 就般份仔阪公W而事其股东都不可能是单个人 此类公W股乐和股权始终阳燧元杵特馆 都表现为 人的结合和財产的IH合，社团性系其木质爛性. 就有限责任公对而工尽管欣国修订坊的公讨法承认丫人公讪但竹礙板任公讨的帑态仍为.人以 上的财产组合，人公诃只不过是有限农任公刈的待殊形埶 因而也并不否认以社团性为常态的公諾特征。但是 不可否认，一人公縛的出现已经岂吿了公同枕团性范式的危机，预承猶公司理论有可能面临变弗2如何理鮮公同法的公法风性？答：公罚法从本朋r來右屈于耳法.但足已经出现了公法的堀性。对公同法

3、的公法属性貝佟分折如卜：(.1)公诃法超纽织法组糾法侧垂于规范经济沽劲的主体.公呵法虫既规他主体也戏范主体的活动，但就其性质与成分论，则以 规范主体为 故公诃法夹为组規法或J1体法公御法作为纽织法.这使得公诃法府国致组坎法冇类似的性成. 只足其規范的主体以营利为B的国象纽织広上的公法人不冋2)公诃法足公浓化了的矗法从本质上说.公词法起归类rw法.但尼许多农传统公词法中披挽为私权的做域，己區著国家政府权力的犷 大而逹步缩小，对公众利脸的保护祓不新猥化.公共利益披艇升到优先之地位以及公討法中关于径行之規定、 严格之规制笠，无不还明私浓和私权妁内容己经发生了实须性的变化从木烦上说公谒法仍应归类丁讯法

4、.但是，由于国家对经济俎织及共话动的干横越来越名.今天的公诃法 己不再吳1819世纪的公司空.它己逐渐披公法化.足呂典取的公法化了的私法.(3) 公司汝長国家漳理公司的行为规祂公司法是由国家制定或认可的，反映统治阶级恿志，并以国家的强側力保证实殊的行为规范，其孩心是通过 公司法來实现国彖对公词的管理.公司法不仅是国家行政机关对公司进厅管理的祛律依据，而且是国家4法机关 审理公司案件的法律准绳.更是公司规老自身活动的行为准则。任何国家扒关都必须按照公司法的規定来评价 公司组织与活动的效力，而不能另立标准。由此可见，公词法既观范和制约公可自身的活动，还树约着国家机关对公诃的管理行为，具有全祝会-体

5、遵廿的效力.3如何理解公法的強制性？答：公可法并不是纯伴您义上的私法.从公旬法的规池性质上颈 公可法启一艸强制性規范与任怠性绘范羽 结合的法律。貝体分新如F：商來法足 切沬律中之圮風力戏自由的.而冋时又足册为方咒严恪的汎休由丁俩法中的公司法兄規 街彷业交易集础的法探.敢徃塩术文易女全.公同级织足舌健全，n搖或间按与弟三人发生刊密关系，关系到社 会公众的m.故凡足涉及爻易虫全的炕应以独劎tt规&來加以规定.从而体现了公谄注的强制性。（2沥滚的味制性并不见俺对的.凡見涉及公冈内邯经借符理活动的，则应以任途性瑕矩來加以规总.筛 公刊必養的白治空何.g 在公诃法巾随处可见兹制性规范与任憑牡规农之对峙，

6、这幷仆商法之舁化.而恰杳足“殆法二元性” 之憑现”完諒的公4立法应当处网好毗删性规范打任遨性规耙邻侠叙疸当以曲咖规苗加以約讹的.炊必须賦 刚性&艸以任意性现范作由拔定似 找必须UfK必藝的聊性乩仃这样.才能!两和规总右机协 虬显涌运用而并佇邓枚4如何理解人公诃法用人恪的特殊性？符人知d曲HJM个门然人股东或片个法人股东妁右限贵任公叽 刨力mMi公叽人公川法 笊人格M枷性几体分析如F,般东人敕的啡性，KP K公硏W 名股褊 这明显区别予其他笛限公貝成股份公讥（2）Off任的“阳性.即股拆仅以出资为|対公创侦务承执贵任丽不足无限责任，这明也区别J个人 独宙企电或幷介伙.（3）特殊的公诃沿现絡购.w

7、 a公训治理结构郴对简m,法悔管树相对宽松.（小公诃法人资恪否定制度对股东的的束性也强.即采用了过侑推宦的方式便得债权人更如容易适用该制 发.史加冇利保护備权人的刊益。（5）法探对于 人公诃的则i悝加严格.如规定也高的绘低注册资本颔，隔制口然人枚资设立人公司的5. f倣贡任公叩了腔份何阳公JZ（ejWJWKl足什么？n：右險公皿和肢份公河是观田公町法上術祇认的也足城相零的优种公诃次型。卒存住本A51X别.具体 分析如下：1）在资本与股份力血的区别 股份仔秋公诃.以其全邰做4分为等級股份，井按照股栗或右电子记账等力穴为股布拎育.尤共任上巾公 谄其股笛具仃很邊的洗通性。 有限贵任公司.不要求公诃资

8、本划分为零额没份.股夯以出资注叨怜而非股衆的形式农明佝己对公词的股 权。公厲成立鮎础对开放度的区别 股份公列是典型的资介性公亦 繼立左资木第合而卄:人的聚合基础上，所以公说恥开放性，对于股东的 魁出和更検持包客、开放的态度. 冇限公司是典型船人介性揪资介性的公司尤貝是人数牧少的有fit公司主翌建疋在发启人之何的心任而桂 简单资木华介的棗础上.所Ci公司的人介性决定了其対闭件.如对公詞股东的退出和更換持対闭和严格的杰隊（3）公司的治理结构方面的反别 股价公司.尤其是I:市公讨.是公闾治理劭构报老眸的公司.股东大会、姦事会.冷坯会以及商管尊内部 机构设因宪濮.其时公众的信息披題嬰求也很离. 有限公

9、司，法徐对治理结构的耍戎相对校低，尤其是一人有限责任公司的治理结构最为简单，符合iff爭经 営和效率原期.综上所述，股份公司和有限公谒在资本制度、对外开放性以及对内治理结构方面都存在明显裝别.第八章公司的设立1. 设立中公训疔为的汕忡M任成如何承初？冷：从发趣人设立公T刘公”Jd比成立时列的公讣 陈为没立中的公巾戍虑处戒的公则.刘没立中公同行为 的法律责任的术担八体分析如门1）发总人承抑资任的情形发脛人以设必中他公诃的杯义序进疔的9设立疔为无关的行为，加丁超越发直人权1范出的无敷民事行为， 对设立中的公討和其后成立的公对均无约束力，原则上山戻越人农扭杓应的法禅贵任。成立騎的公刊认可的.也 可以

10、山戍立后的公词承丸弟2）成立砖的公用承忙贵任的情形设立中的公诃所宇冇的財产权利及滋成的俄权傣务关濟应山成*坛的公同承紿 即设立中的公同在没立范酌 内进行的民里活动当然地、不附杀杵地山成立后的公同用担“2试述公司设立中发思人的法体箭任.答，发绘人赵捋公司设立行为的員休丈施呂氏设立话动对于认股人、因设立活动而戍立的公诃都行W接的 影响.为了伸加发超人的贵任感.莎止溢设公司以及以公司名义进行欺注活动.发起人应该歩扭劭吓责任，（1）在公訥虑立的场合.发起人常蹴衽 资本充mm.发圮人须保证公可存奁记时.英财产的实际价低不御少于戦釋所蝮定的资本辄 谢果公司 野辺时庇初产不能满足进段所焕定的数额时.笈起人冇

11、义务瑕补这部分热瀛。这种话任又称为“并離址补衣任” 或“強领窃任S 瓠帘赔偿资仟。发起人须嵐自己的设立行为村公Hlft-S.发起人对公诃承把描害赔偿求仟的帝仔乐础是过 错济任.即发起人只对自己的过错行为承扭邂任。（2）在公询不能戒立的场合.发起人的哥任 对设立行为所产生的做务和费用负连带消偿贵任设V.WII及债务应由成立后的公司承担，但当公司不能成立时，只能由实施设乜行为的主体（发起人*担. 由于发起人之间的关系近似于合伙关系，创此务国立法一股准用合伙的竹关规定，即由发起人对设立行为所生费 用和债务负连帝赔偿资任. 对己收股款负返还的连带贵任在采取募坯方式设立公司的倚况F,发起人对认股人己缴纳

12、的般款，还负有返还股款并加算傲行同JW存款利 息的连替贵任3. 如何理解公可率程的奁律性质？答公可章私是指公司必备的规定公祠组织及活动的基本規瓏的书直文件，是以书面形式固定下来於股东 共同致的愚思及示。作为公司组织与行为的棊本准嗚，公司章程对公可的成立及运营具有十分取要的敢乂，它Bt足公用成7的堆础也尼公御换以生怡灭魂.对公词章程的法休性喷具体分析如21）公可草程足公可没立的最最冷条件和恳觅发的法徉文件设丫公诃必须订宜公呵章阻 公刊的设立程序以订立章程开冷.以没立童订給束.公旬卓建赴公可对政府作 出的苗由很证.也足国家对公诃进行曲督管理的土滾依据.没有章程.公司就不施获准成立.4的名义9某汽牟

13、側造厂越立购廉合縄.约込（1）W-制造I的叩公畅出害0辨舷 25断10万元/辆.兀讣2SO万元,（2 2001年6 J 30 II曲交货i d）采取分期付款方心 蔚期购4：款100 方元于交军ZF1支忖.余款尺迟护2002年3対I日曲付浦同年5月.傍集御有茨部门1交了甲公讷的没“报 如请.6月12 U.乍某以岬公义機的了汽车tflift厂交付的汽也井支付了揺分飲L 7 W.访公削取徘野 业执照V之鬲 爭篥8P以甲公诃&义办现了该批汽牟的过户豊记乎如 飲弋2002年3月1 I!.总计付款210 无尚久40刀无家付由审某以甲公旬名义出具了琢 W欠条的个人签名，来热公氣2002年5月.李某病故.汽乍

14、制适厂向甲公司鬻耍余裁.甲公司拒绝支付.理山是：（!）仟同址然足以甲 公可名义订立，但少时甲公诃并耒成立实际上是辛慕个人所为；卒某后来出具的欠条木孟公幺只能视为 是个人行为;（3）根雄投资肉议、於资证明和公司章程.汽牟应为于幕的个人出资.其所欠的债齐用由亲某个人 承HL HI于双方对此右牧大分歧汽抽悯厂遂以甲公御为被俗诉金人民法尿。M：学據以即公诃名义所订合问対甲公岗是怡何约来力？饷李菜以屮公讪名义所速台冋对屮公呵具竹约柬力.具休分畅如下：根拯公间法解佯三”第3条的規亢，发起人以设立中公讪名义对外签订令冋，公诃成立衍合冋用 对人常求公斶承担介同许任的.人hi法院购于支持，公同成立后有证据还明发

15、恳人利用设7中公司的名艾为伺己 的利益与和对人我订合同.公叹此为曲1张不承扒合同贵任的，人民法税应子支冷但相对人为酱癒的除外。（2）木家中.发&人李集裡甲公司成.7之涓以甲公可的名艾与汽车制ifi厂签订了汽车淇或合伺.秩算已径 将该批汽车轻记存川公司名下甲公川已经丈旺享右合同的权利同时.至2002年3月1 H甲公同已经丈賦 向汽车m 付210力元货款.实际思行了合同的主要部企义务。该合同是为公祠利益订立的.故该介同对甲 公诃具右拘東力。3）李某作为公诃議牢反.对外代农公冈签订的合同应该视为公冈签订的合同。虽然欠条没有希公菇，但 是从“同主契权利义务的实現利夕某的身份，足以证明该介同应视为公同行

16、为.不能认为该令同是于某的个人行 为。（4）李某的出资厅为与该汽车炙实合同井不在必悠的联系肉为伞杲出资行为足公对设立过机屮发起人Z冋内部行为絶且必灰严格按赠出负、评俗和验负尋軽乐 木 棗屮，孚果以裁爭长身份対外签订的汽车买贞合同，在土犯点圈和客观效*上，掷是为公词利益而为，且没的按 照出资程疗进行所以.甲公诃祈主张的理由并彳、成立。综上所述，该汽车买卖令同时公说具有拘柬力第九章公司的人格与能力体分析如卜：1）公可人格砂迂屣公可人恪舌认的垦本前公旬人恪否认原则衣明了法你的这样 种价依取Pb即法律应充分肯定公司人格独立的价饥 将维护公同的 独卞人挤作为 股砾则。公可人格独工足公可主体賀格n?常的、

17、当然的状吉，也足公词存衣勺经营的族础.公 司人格否认超度适用的毘木曲捉也必须足个冇独立人格的公诃.否则根木无石认之说.（2）公用人格否认是对公人格俄个窕的.只体的、暂时性的否理.公叭人格否认制度.仪适用于股东滥州公同法人加立地位和股东和射壬.抽密公词债权人的利益的瞬影. 而不足对公罚人格秤遊性、永久性的否定人楼否认制麼只足在貝冇I:述悄形的个案中适用，同卅也只是用于冇 注用右隈贡任的股东.而出全休般东。（3公旳人格否认足公吋人格独立和股东仃限贵任的木质耍求.也是人格独立制度的必耍补充和根本桀関U 法律应充分肯定公冈人格独立的价掘.将维护公呵的鏡立人格作为股原则.同时.又不能容忍股东濫用公 呵法

18、人戲立地位和股东竹限竇任，根济公诃傲权人的利宓公诃人格否认加则始终是，也只能是对公诃人格加立 廉则的有益而必婴的补充，正是 洁的功能互补.才!法人制度彻以发展和完簿.才张扬r法徐的公平与正义。缘上所述.公巧人楙独与公呵人桥合认足，个様貝怦理性的術任这 対关糸中彳、仅包咎巒我Isa立观 代住业删反的II标迅求.砒I址盥窝桔対侦权人利值戊交珈交金的价值列断.MT1联结韦栾、辩诚咎帕 力能侧 出其中所他含的均酿 和傭的思想（L!亦 尤伦公诃人格丹认喲H如何览怡 它只伯圧公诃人格独比歎则的补允. 化诃法实找中 定饕处理好：和的天系处憤用公W人格弁认咖.决不德本术饥，令致对沁人则汝的彼坏.2. 试熔公縛

19、fl的社憎对于公诃权科能力的砂响.衛 公心权利傩力即公d法人作为WK 休棋有民灯权利M承揪2舉义务的资格個晁公诃的权利能力 SMR的范幽的阿具休分析血下，（1）历史I:理大法旅的規定大陆法系皿家和英灸法系w/k曾比涼则上抽猱迪认为公讨杈利隐力应受nmm往英德汕系国家. 公刊法中會经确龙了“越权行为原则.认为公诃貝能住具章程所規定的经营H的范电内活动.如超出此范田（働 如订工合同人灰行为无效（无权利能力）。（2）世界务国现疔戏定葩若经济的发桟这神严搐阳制公诚能力的办法记不能适应时代的需骐所以对这沖理论的烬样也逐渐放宽, 到现在已经丸全放幷了该理论。例如.在总大和、瑞七、土耳其以几泰国挪大隔袪系国

20、寥民法興中己悄确規定 除切f门然人的权和法人不得孚右外，法人的权利ffc刀龙全打自魅人相何.法人H的坍业范浏粒本不沟超対法 人权利徒力的限制英笑坎杀国来和地区也通H立曲 相继废讥了公诃皐程的H的条忍因此，公讨来程中冏龙的公呵II的和宜业吃臥 不能再认为足対公诃权利佬力的W$|o3. 试述公词行为能力自然人行为能力之问的关系。答.行为能力.以自己的送迴淡行为独立地取徇权利承抓文务的资札 公诃勺自然人都亨有行为能力. 但是癸司行为繼力与自燃人行为能力之何存曲明晁区别.貝体分析加下，（1）法人的民堆行为能力自成立时产生.金终止时消灭。自然人的民册行为能力必须具备定的年龄和将 神状态才能収很按照民池通

21、則的规定，除辅神M fi外.年满十人周岁的公民是眞仃宪全址爭行为能力的 人：十周岁以匕十人周岁以下的公民是限制民爭行为能力的人：不满十周岁的公民是无民聊行为能力的人。（2）法人的瓦出行为能力与集此半权利能力的范陶总足一致的法人必须在法律、法令规定的或孩准登记 的业务范慟内开展活动承担对国家和牝会应尽的义务。如果法人的民車行为超出其捉事权利能力的范阉，该行 为无效，同时还婆孜担相应的民堆资任.而口然人的民爭厅为能力与其民4*权利能力井非同时产生，其范田也可 能不相一致。（3）法人足一种枕会组织，组次本身不能尖施氏弔行为，所以，法人的民那行为竟力足逸过法人他法定 代衣人或其代理人的行为來实现的.口

22、於人的氏車行为能力通过自身的存为即对实现.C.般份炬叹东权的華础.具何权利上d肢份茨现为有价证券艮冇自由转止性.2）股份的和炎 依般东寧宥权逍和承出风険的大小可分为：u-皆通股，脫为通肚份，扭对公“权利 禅半第，丘任何区别待虽的股份。聘通股圧公河金本构成中廉转 木的股份，也足公诃中风险赧大的股份.b优先瞰 足转别胶的种.！ti对公刃多仃比酋通股优先内容戒优先权利的股份优先役般沟无表决权“ 依擾股份层香以金颔龙示町分为，a. 8冊股.耀4般聖粟而上标鋤了 定金额的肢份.h.无领而股.乂除比例眦或部分股.即股累柬而不衷示定金领.只汝示其舟公同窃木总倾的定比例的 股你 我国禁止发行无血備股栗（尢獺何廉）只允许发行徹血股. 依足否在肢栗上记议的东的姓塔町分九a. 记名股.捋将收东的姓攵戒銃称记块F股眾的股饥b. 龙记名股.揃股累M5