项目一 申请设立企业(给学生

1、项目一 申请设立企业 教学主要内容与目标 涉及的法律：公司法、合伙企业法、个人独资企业法 理解几个概念：法人；企业与公司；有限责任与无限责任 理解四种企业组织形式的特征：有限责任公司、股份有限公司、合伙企业、个人独资企业 掌握四种企业组织形式的设立条件 了解企业设立程序你知道吗？ 1.有位刚工作的大学生最近遇到了一点困惑。她说，我理解的法人印章就是法定代表人印章，可是，我的同事说：法人印章就是我们单位的公章。那为什么上级部门下文要求更换印章上说更换公章和法人印章。我也常听一些公司的经理说：“我是法人。 ” 法人到底是不是人呢？ 2. A、B、C三人各出资10万设立一家企业，他们对企业债务承担有

2、限责任（承担无限责任）。几年后企业资产50万，债务70万。 A、B、C是否要以个人财产偿还剩余的20万债务？任务1 认识不同的市场主体 法人与企业法人 “法律上拟制的人” 法人：独立承担民事责任 企业法人：具备法人资格的经济组织 企业与公司的区别 企业泛指一切从事生产、流通或者服务活动，以谋取经济利益的经济组织。 公司是具有法人资格的企业。公司法规定，有限责任公司和股份有限公司是企业法人。 有限责任与无限责任 有限责任即有限清偿责任，指投资人仅以自己投入企业的资本对企业债务承担清偿责任，资不抵债的，其多余部分自然免除的责任形式。 我国公司法规定，股东以投资于公司的资本为限对公司债务承担有限责任

3、。 无限责任即无限清偿责任，指投资人对企业债务不以其投入的资本为限，当企业负债摊到他名下的份额超过其投入的资本时，他除了以原投入的资本承担债务外，还要以自己的其他财产继续承担债务。 根据国际上的通行做法，合伙企业的普通合伙人和部分一人公司的投资人对其投资企业的债务应承担无限责任。 我国现行的企业法 企业法包括公司法与其他企业法。 公司法是规定公司设立、组织、行为、解散的法律规范的总称。 公司法由八届人大常委五次会议于1993年12月29日通过，此后，于1999年、2004年进行了两次小修订，2005年10月27日进行了大规模的修订。2013年12月28日第十二届全国人大常务委员会第六次会议修订

4、，自2014年3月1日起施行。 合伙企业法于1997年2月23日由八届人民常委第二十四次会议通过，2006年8月27日十届人民常委第二十三次会议修订，2007年6月1日起施行。 个人独资企业法由九届人民常委第十一次会议于1999年8月30日通过，2000年1月1日起施行。 “三资企业法” 即中外合资经营企业法、中外合作经营企业法以及外商独资企业法。 广义的企业法除了以上法律规范外，还包括其他法律、行政法规和规章中关于调整企业法律关系的法律规范。 一、有限责任公司与股份有限公司的特征 例： 阿迪达斯国际集团有限公司 欧莱雅（中国）有限公司 宁波市海曙雅黛丽时装设计有限公司 （一）有限责任公司的特

5、征 有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。特征： 1.股东人数有最高数额限制（50人） 2.股东以出资额为限对公司承担责任（有限责任） 3.设立手续和公司机构简易化 4.股东对外转让出资受到严格限制 5.公司相对封闭 公司法第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让

6、。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 （二）股份有限公司的特征 股份有限公司简称股份公司，指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。股份公司的特征包括： 1.股东负有限责任 2.全部资本划分为若干等额股份 3.股东人数不少于法律规定最低限额 4.股票可自由转让，具有充分的流通性 5.财务公开 关于股份： 股份是构成公司资本的最小的计量单位。把公司资本等分

7、为若干股份，所发行的股份就是资本总额。公司的股份采取股票的形式，股票是股份有限公司成立之后签发给股东的证明其所持股份的凭证。股票与股份是形式与内容的关系，不能混为一谈。 思考 有限责任公司与股份有限公司的区别？ 二、合伙企业的特征 合伙企业法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（补充：特殊普通合伙企业 No.55-59） 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 合伙人的无

8、限责任是指当合伙财产不足以清偿合伙债务时，合伙人需以其个人财产清偿债务。 连带责任是指任何一个合伙人都有义务对外清偿全部的合伙债务，而不管他们当初的出资比例如何。 合伙人的有限责任则是以合伙人认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 思考 A、B、C三人各出资10万设立普通合伙企业，他们对企业债务承担无限责任。几年后企业资产50万，债务74万。 问题： A、B、C是否要以个人财产偿还剩余的24万？ 如果需要，三人各承担多少？ 债权人D向A要24万，A能否抗辩？ A、B、C三人各出资10万设立有限合伙企业。A、B是普通合伙人，C是有限合伙人，三人同出资均为10万元人民币。他们对企业债务分别承担不

9、同的责任。几年后企业资产50万，债务74万。 问题： A、B、C是否要以个人财产偿还剩余的24万？ 如果需要，具体如何承担？ 债权人D向A要24万，A能否抗辩？向C要24万，C能否抗辩？ 三、个人独资企业的特征 个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的特征是： 1.出资人是一个自然人 2.财产归投资人个人所有 3.投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任 4.不具有法人资格 知识运用 案例1：甲、乙两人开办了一家普通合伙企业，甲投资10万元，乙投资5万元。在经营中因欠丙60万元货款发生纠纷被

10、起诉到法院。由于乙无力偿还，法院判决由甲偿还丙货款60万元。甲认为法院判决不当，甲应承担40万元，乙应承担20万元。 你的观点呢？ 案例2： 2008年8月，甲、乙、丙、丁四个人共同发起设立了蓝天机械有限公司。同年9月30日，蓝天机械有限责任公司依法成立。 2009年7月19日，蓝天机械有限公司与该市大成钢铁公司签订了一份购销合同。合同约定：大成钢铁公司向蓝天机械有限公司提供1000公吨钢材，共计价款800万元人民币；付款期限为2009年10月30日前；付款方式为托收承付。 10月27日，大成钢铁公司按照合同约定将钢铁运送到了指定地点；10月30日，大成钢铁公司按照合同约定，要求蓝天机械有限公

11、司支付800万元人民币。 但蓝天机械有限公司由于经营管理不善，长期处于亏损状态，已经无法按期支付货款。蓝天机械有限公司四大股东都是身家过亿的商人，偿债能力强。 于是，大成钢铁公司以甲、乙、丙、丁四大股东为被告向当地人民法院起诉，要求这四位股东偿付货款800万元。 大成的做法合法吗？ 案例3：甲、乙、丙三人属于一家普通合伙企业中的合伙人。他们在合伙协议中约定，盈利分配及亏损负担比例均以出资份额比例为准，即甲承担40%，乙和丙各承担30%。 该合伙企业欠某企业债务为5万元，而企业所有财产只有3万元，由于不足清偿，甲又拿出1.2万元，乙拿出8000元用于清偿。 请分析：甲和乙可否向丙追偿？若请求追偿

12、，甲和乙可向丙各追偿多少？ 案例4：宏喜果农有限公司的控股股东赵虹西拖欠银行巨额贷款，但是他不但不积极经营企业还贷，还以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍。当银行起诉后，赵虹西以企业组织形式为公司，股东承担有限责任为由，请求法院宣告自己的企业破产。 赵虹西的主张符合法律规定吗？ 四位同学各执己见： 甲同学说，赵虹西股东显然存在违法挪用公司资金的行为，要承担法律责任；对 乙同学补充说，赵虹西应当向宏喜果农公司承担赔偿责任； 丙同学则认为，赵虹西和宏喜果农公司一起对公司的债务承担连带责任，对 丁同学纳闷了：公司的组织形式是有限责任公司，怎么可以否认公司的人格而让股东与公司一起承担债务呢？

13、 请你对四位同学的观点进行分析，并提出自己的意见。窗体顶端 A、宏喜果农公司存在违法挪用公司资金的行为；B可以依法由法院否认该公司的人格；C赵虹西和宏喜果农公司承担连带责任；D赵虹西应当向宏喜果农公司承担赔偿责任；窗体底端 法条：公司法第20条第3款 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 法理：“法人人格否认制度”或称“揭开公司面纱” 当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司的债务承担连带责任。 张海与刘波系朋友，两人经过商量，打算共同投

14、资设立一家销售电子产品的有限责任公司，并就公司的基本问题达成了一致意见。 以防以后出现矛盾，两人还在律师的鉴证下签订了出资协议书。主要内容是：张海出资3.5万元，刘波出资4.5万元；双方按投资比例分担盈亏；公司筹备事宜由张海负责。随后，刘波将出资款交付给张海，张海即开始办理公司设立登记的有关事宜。 同年7月，刘波无意合作，要求张海退回出资4.5万元。张海认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定了章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。且双方所订协议合法有效，要求退回出资属于违约行为。坚持继续办理公司登记手续。 如何解决张海与刘波之间的纠纷

15、？任务2 申请设立一家企业 一、公司的设立 公司设立两种方式： 发起设立，即公司的全部资本由发起人承担， 募集设立，即发起人只出资一部分，其余部分对外筹集。 （一）有限责任公司的设立条件 1.股东人数50人以下（自然人，法人） 2.有全体股东认缴的出资额 出资形式：实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，货币 3.股东共同制定公司章程（链接范例） 4.有公司名称和组织机构 5.有公司住所（自有房产或租赁房产）思考 案例1：2009年12月，甲、乙、丙三人投资设立威鹏有限责任公司，主要生产塑料产品，甲投资10万元，乙投 资20万元，丙以专利技术作价10万元，劳务作价

16、10万元投资。 案例2：2011年4月，王某与A合伙企业拟成立一家从事进出口贸易的有限责任公司，王某以管理经验作价出资10万，A企业以商标权作价出资30万，一项专利技术作价出资50万，协商由王某负责公司设立相关事务。 请分析以上两则案例在公司设立过程中的合法性。分析这三家企业的名称 1. 雅戈尔集团股份有限公司 2. 宁波思明进出口有限公司 3. 宁波同和股权投资合伙企业（有限合伙） 你会给公司取名吗？ 宁波江能环保科技有限公司 主营：工业废水、生活污水处理设备设计、技术研究开发、制造、技术咨询、技术服务、塑料制品、金属制品制造地址：浒山眉山村 宁波海曙壹品服饰有限公司 主营：服装设计地址：澄

17、浪南路弄室 宁波市海曙雅黛丽时装设计有限公司 主营：服装设计、信息咨询地址：高塘路（永丰西路）弄号室 宁波江北纵艺设计策划有限公司 主营：商标设计、电脑图文设计、展览设计及策划、装饰设计地址：人民路号大时代幢室 宁波市北仑绿康超细粉体研究开发有限公司 主营：超细粉体技术及相关核心设备的研究、开发、应用、转让、技术咨询、超细粉体加工、销售地址：新矸镇花峙新村号室 余姚市东明市政工程有限公司 主营：道路桥梁工程、给排水工程施工地址：梁弄镇四明湖大坝股东出资证明书编号： 一、 公司名称：二、 公司登记日期：三、 公司注册资本：四、 股东姓名： 五、 股东出资额及出资方式： 六、 股东所占比例：七、

18、股东出资日期：八、 核发日期：特此证明 *有限公司 年 月 日 （二）股份有限公司的设立条件 1.发起人符合法定人数 2人发起人200人，其中半数以上在中国境内有住所 2.有全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额额 3.股份发行、筹办事项符合法律规定 4.发起人制定公司章程（创立大会） 5.有公司名称和组织机构 6.有公司住所股份有限公司出资证明 编号：_ 公司名称：股份有限公司 成立日期：_年_月_日 股份总数：_ 股东名称：有限公司 持股数目：_股 股东身份：发起人 兹证明有限公司作为发起人持有公司_股股份。 股份有限公司 董事长： _年_月_日 （三）公司设立的程序 1.签订发起人

19、协议 2.订立公司章程 3.申请公司名称预先核准 （4.办理经营范围审批手续） 5.向公司登记机关申请设立登记 6.领取营业执照 公开募集设立股份有限公司的，前四个环节同发起设立，接下来： 1.制作招股说明书 2.向国务院申请募股 3.公告招股说明书 4.签订承销协议与代收股款协议 5.取得验资证明 6.召开创立大会 7.申请设立登记 公司设立申请材料清单： （1）公司设立登记申请书； （2）指定代表或者共同委托代理人的证明； （3）公司章程； （4）创立大会的会议记录 （5）证监会核准文件； （6）发起人的主体资格证明或者自然人身份证明； （7）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及

20、有关委派、选举或者聘用的证明； （8）公司法定代表人任职文件和身份证明； （9）企业名称预先核准通知书； （10）公司住所证明； （11）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 二、合伙企业的设立 （一）普通合伙企业的设立条件 1.有2个以上合伙人（自然人、法人、其他组织） 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人 2.有书面的合伙协议 3.有合伙人认缴或实缴的出资 经全体合伙人同意，可以以劳务出资 4.有名称和生产经营场所 “普通合伙”、“有限合伙”字样 （二）有限合伙企业的设立条件 1.有符合要求的合伙人 2个以上50个以下，至少一个普通合伙人

21、 2.有书面的合伙协议 3.有合伙人认缴或实缴的出资 有限合伙人不得以劳务出资 4.有合伙企业的名称和生产经营场所 （三）合伙企业设立程序 1.申请人与登记机关-申请人：全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人-登记机关：工商行政管理部门 2.申请材料 -设立登记申请书 -合伙协议 -全体合伙人的身份证明 -合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书 -出资权属证明 -经营场所证明 -工商总局规定提交的其他文件 3.申请程序 (1)申请企业名称预先核准 (2)经营范围涉及前置审批的，办理审批手续； (3)递交申请材料，等候领取准予行政许可决定书 (4)领取准予行政许可决定书后，按决定书确定的

22、日期到工商局交费并领取营业执照。 三、个人独资企业的设立 （一）设立条件 1.投资人是中国公民 2.有合法的企业名称 企业名称中不得出现“有限”的字样 3.有投资人申报的出资 可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资 4.有固定的场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员 （二）设立程序 1.提出设立申请 申请材料：设立申请书 投资人身份证明 生产经营场所证明 （特许经营文件） 2.核准登记 -登记机关15日内作出决定 案例1：2013年4月，张某与王某、李某三人计划共同出资合伙经营一家酒吧。合伙协议决定使用王某的个体工商户营业执照，并决定张某与王某各出资5万元，李某出资10万元。利润分配比例为1:1:2。王某向朋友借款5万元用于购买酒吧办公用品。后王某认为这5万元借款应是合伙企业的债，应按照利润分配的约定比例承担，张某与李某均不同意，遂发生争议。 问题：1.酒吧设立过程中，是否存在不合法的情形？ 2.5万元的借款如何处理？ 参考： 1.没有经工商行政管理部门核准登记，而使用王某的个体工商户营业执照系非法行为； 2.5万元借款不是企业借款，因为当时合伙企业并未成立，借款用于