注会考试《经济法》考点解读第08章企业破产法律制度07

1、第八章企业破产法律制度（七）第六单元取回权【考点5】所有权保留买卖合同中的取回权（P291）1买卖合同司法解释的规定（1 ）可以取回的情形所有权保留买卖合同，是指当事人约定买受人未履行支付价款或者其他义务，标的物的所有权属于出卖人的买卖合同。 当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有 下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持： 未按约定支付价款的； 未按约定完成特定条件的； 将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。（2 ）不能取回的情形买受人已经支付标的物总价款的75 %以上，

2、出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。买受人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，第三人依据物权法第106条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的， 人民法院不予支持。2.破产法司法解释（二）的规定买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的， 该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合同。0解圧其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的,买受人应当按照原合同的(1) 出卖人破产+继续履行合同 出卖人破产，约定支付价款或者履行其他义务。买受人未依约支付价款或者履行完毕其他

3、义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。 但是，买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。(2) 出卖人破产+解除合同出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并依据企业破产法第17条的规定要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。或者将标的物出卖、出质或买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务, 者作出其他不当处分情

4、形抗辩的，人民法院不予支持。买受人依法履行合同义务并依据上述规定将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法院应予支持。(3) 买受人破产+继续履行合同原买卖合同中约定的买受买受人管理人应当及时向买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的, 人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期, 出卖人支付价款或者履行其他义务。买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、 出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人依据

5、合同法的相关规定主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标的物总价款75 %以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。因上述原因未能取回标的物，出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务,以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他 义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。(4) 买受人破产+解除合同买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人依据企业破产法第 38条的规定主张取回买卖标的物的，人民法院应予支持。出卖人

6、取回买卖标的物， 买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人； 对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值 减损损失形成的债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。表8-6所有权保留买卖合同的处理具体情形处理方法特殊规走继续 履行买受人应继续付款；否则管理人有 权将标的物馭回买受人已经支付标的物总价款 対以上或者第三人善意取得标 的物所有权或者其他物权的，不能 取回解除 合同买受人应退还标的物买受人以其不存在未依约支付价 款或者履行完毕其他义务，或者将

7、 标的物出卖、出质或者作出其地不 当处分情形抗辩的，人民法院不予 支持钱买受人在合同履行中依法屣行义 务的,苴已支何价款损失形成的 债权作为頤共益债务清偿买受人在合同堪行中违反约定义 务的,其上述债权作为“普通破 产债权”清偿买受人破产继续 履行管理人应及时忖款；否则，出卖人有 权将标的物取回买受人已支付标的物总价款?5% 以上或者第三人善意取得标的物 所有权或者其他物权的，不能取回解除 合同出卖人有权主张収回买卖标的物管理人有权王张出卖人返还已支 付恰款取回的标的物价值明显减少给出 卖人造成损失的，出卖人可从买受 人已支付价款中优先予以抵扣，剩 余部分返还给买受人；对买受人已 支付彳介款不定

8、以弥补出卖人标的 物价值减损损失形成的债权，作为“共益债务清偿第七单元破产抵销权【考点1】企业破产法第 40条的规定（P291）债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的, 情形之一的，不得抵销：可以向管理人主张抵销。 但是,有下列1债务人的债务人在破产申请“受理后”取得“他人”对债务人的债权的。（2007 年案例分析题、2012年案例分析题、2013年案例分析题）2债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的; 但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。3债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的

9、；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。【例题单选题】根据企业破产法律制度的规定，下列情形中，债权人可以行使抵销权的是（）。（2009年原制度）A. 甲享有债务人120万元的债权，同时又是债务人股东，在债务人破产时，甲尚有100万元的分期出资额未缴纳B. 乙享有债务人120万元的债权，但在听说债务人申请破产后，购买了债务人100万元的货物并拒绝支付货款而形成债务C. 丙应付债务人100万元的货款，在债务人的破产申请被受理后，从另一债权人手中以六折的价格买入了 100万元的债权D. 丁应付债务人100万元的货款，债务人应付丁 80万元的货款【答案】D【解析】（1）选项A:股东的破产债权，不得与