2011众合专项补强班李建伟民法讲义

1、众合教育 2011 年度 VIP 报过班辅助讲义 李建伟 （2011，04，1014，北京） 第一讲 民事法律行为 一、民事法律行为的概念 （一）法律事实的分类 事件（自然事件、生活事件） 合同（债权）行为 处分（物权）行为（登记交付抛弃）法律行为 婚姻行为 收养行为 法律事实 （意思表示行为） 遗嘱行为 代理行为 行为 无因管理、不当得利行为法律关系 事实行为 侵权行为、违约行为 （非意思表示行为） 先占、添附、拾得、发现等行为 创作、发明行为 （二）事实行为与法律行为的区分 1. 有无意思表示：前者不需要；后者必需 【例 1】关于民事权利，下列哪一选项是正确的？ （08 延-3-1，单）

2、A抵销权属抗辩权 B权利的行使不都是事实行为C支配权的客体只能是物 D请求权基于基础权利受侵害而发生 2法律后果的发生依据：前者依据法律的直接规定；后者由当事人的意思自治 3行为效力分类：前者不存在效力分类，后者有 2-4 种效力类型，依据当事人的行为能力、意思表示真实与内容合法与否 （1）与行为能力的关系上的具体区别 （2）与意思表示的关系的具体区别 （3）与内容合法的关系的具体区别 兹举一例：今有三人小强、大强与老强，分别 5 岁、15 岁、55 岁，分别从事同样的五项行为；购买钻戒、订立遗嘱、结婚、写诗一首、在候车室捡到可乐瓶一只，三人对应的法律效果分别是？ 【例 2】 张强 7 岁，有

3、绘画天才。他作的画很受人们的喜爱，有的还获了奖。张强对他的绘画作品：（95-3-10，单选） A享有著作权。因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利能力 B享有著作权。因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有行为能力 C不享有著作权。因为绘画是一种民事法律行为，要求作者应具有相应的行为能力 D不享有著作权。因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力 【例 3】杨某 15 周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何？（99-2-11，单选） A该转让协议有效 B该转让协议效力未定 C该转让协议无效 D该转让协议可撤销 【例 4】下列行为

4、中，哪些构成无因管理？(08-3-55,多)A甲错把他人的牛当成自家的而饲养B乙见邻居家中失火恐殃及自己家，遂用自备的灭火器救火C丙（15 岁）租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治D丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤，遂自购一井盖铺上【例 5】甲将自己收藏的一幅名画卖给乙，乙当场付款，约定 5 天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定第二天交货。乙得知此事，诱使甲 8 岁的儿子从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间，被丁盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个人？(08-3-9,单) A甲 B乙 C丙 D丁（三）非法律事实与法律行为的区分 1.那些不归法律以及

5、民法所调整的行为，以好意施惠为例 意思表示的表意人，在内心必然先有发生一定私法效果（合同、遗嘱、婚姻等）的意思，才会作出下一步的表示行为。此处所谓的私法效果，就是指能够发生、形成与消灭民事法律关系的后果。是否发生私法效果，正是民事法律行为区别于不受民法调整也即不引起民事法律关系发生、变更与消灭的社会行为如好意施惠，以及虽受民法调整但不以意思表示为构成要件的事实行为的最重要因素。 1. 无效果意思的情形之一：不归民法调整的社会行为。 【例】教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签

6、名。对乙的行为应如何认定？（2005-3-1，单） A乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者成立买卖合同，但需乙最后确认 D乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同 签字。我们在日常生活中的很多场合下要签字，但不同场合下的签字的含义可能完全不一样。会议签到的签字，就是不归民法调整的日常行为，因为签到与否不引起任何民事法律关系。再如，在倡议杜绝烟草、不在公共场合吸烟的倡议书上的签字，与会议签到同属此类。但是，在保险合同上的签字，就是民法上的意思表示行为。 2无效果意思的情形之二：好意施

7、惠行为。好意施惠是日常生活中人与人之间的无偿性、施惠性行为，与赠与类似。但好意施惠的本质特征在于当事人欠缺私法上的效果意思，没有受私法拘束的意思，不会发生私法上的效果，也不受民法调整。实际上民法也调整诸如借用、赠与之类的无偿行为，实质区别在于，好意施惠人向相对方所作表示无意接受法律之约束，作出表示后他可以履行也可以不履行，即使不履行也不承担什么法律责任。 举例。下列“无偿”约定均属于好意施惠关系：搭便车；乘客叫醒另一乘客到站下车；顺路代为投递信件；邀请参加宴会、舞会、郊游；请吃饭、看电影等。比如，甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在 A 站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达 A 站

8、时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在 A 站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此应如何处理？答案是甲的损失自担，因为甲乙构成好意施惠关系。 3. 无意思表示的情形之三：事实行为。如前所述，事实行为虽然能够引起民事法律关系的产生、变更与消灭，但该法律后果是法律直接规定的而不是行为人所意欲追求的，因为事实行为本身不包含行为人的意思表示，自然也就无所谓效果意思。比如，诗人苏某为纪念亡妻而完成一首旧体诗的创作，即取得对该作品的著作权，但苏某在创作时主观上意欲取得著作权的追求有无，在所不问。 （四）基于法律行为的法律关系与基于事实行为的法律关系的区别：好意施惠过程中可能基于事实行为而发生法律关

9、系 例 1：甲乙邻居，一天甲搭乘乙的便车上班，乙违章行驶车速过快发生车祸，导致甲受伤致残。问：甲如何向乙主张救济？ 例 2：甲乙邻居，一天甲搭乘乙的便车去签约，乙自己选择了一条线路赶往目的地，不想途中遇上大堵车，导致甲严重迟到，错过了订约时间，大受损失。问：甲如何向乙主张救济？ 例 3：甲一天外出乘坐出租车，司机丙违章行驶车速过快发生车祸，导致甲受伤致残。问：甲如何向丙主张救济？ 【答案】例 1：请求乙承担侵权责任（搭乘车本身属于好意施惠，不成立合同关系，所以无谓违约责任；例 2：无权主张任何救济；例 3：请求丙承担违约责任（存在运输合同关系）或者侵权责任。 综合案例二则 【例 1】下列哪些情

10、形构成意思表示？（07-3-51，多选）A甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒B潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金 500 元C孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某D何某向一台自动售货机投币购买饮料再总结：需要说明的几个问题 1法律关系可以由法律行为、事实行为、事件等引起，但法律行为引起法律关系者，必含有意思表示在内。 2在好意施惠等道德层次的关系中，可能发生由事实行为引发的法律关系，如请客吃饭中毒、搭便车发生车祸等。 （五）连接物权与债权的枢纽：处分行为与负担行为 依据法律行为所产生的效果而作此分类： 负担行为：负担行为，是指以发生债权债务为其效力的行

11、为，亦称债权行为或债务行为。 处分行为：处分行为，是指直接发生、变更、消灭物权或准物权的行为。 举例：处分行为：买卖、互易、赠与、借款、抵押、质押、地役等 负担行为：租赁、借用、承揽、保管等 二者的主要区别 （1）法律效力不同：负担行为主要产生请求权，处分行为直接完成权利移转。负担行为使债权债务发生或变更，而处分行为直接导致权利的转移或消灭，如动产交付或不动产过户登记导致所有权的转让。 （2）对行为人是否有处分权的要求不同：行为人不具有处分权的，不影响负担行为的效力。但在从事处分行为时，处分人必须具有处分权的，处分行为才有效。 应用举例：理解以上理论，对于理解物权法第 96、97 条尤为有益。

12、 第 96 条共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。 第 97 条处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。 此条中的“处分”就包括买卖、赠与、互换、抵押、抵押等行为，但并不包括租赁、借用、保管等负担行为。明白这一点就不难理解，如果甲乙夫妻二人共有一栋房屋，如甲未经乙同意一人决定出卖给第三人丙，则该买卖行为构成无权处分（适用物权法第 97 条），买卖合同效力待定（适用合同法第 51 条）；但是，如甲未经乙同意一人决定出租给第三人

13、丙，则因为该租赁行为属于负担行为，法律未要求共同共有人一致同意，不构成无权处分（不适用物权法第 97 条），租赁合同有效（也不适用合同法第 51 条）。 【例】甲公司将自己所有的 10 台机器出租给了乙公司，乙公司未经其同意，将其低价出售给知情的丙公司，丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易过程完全不了解。下列哪些选项是正确的？（2008 延-3-58，多）A丙、丁之间的租赁合同有效B甲公司有权请求丁公司返还机器，并且无须补偿其任何损失C甲公司有权请求丁公司返还机器，但是应补偿其损失D甲公司无权请求丁公司返还机器，但是丁公司应当补偿甲公司的损失 物权法第 242 条占有人因使用占有的不动产

14、或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。（租赁与买卖） 二、民事行为的成立、生效与效力 （一）民事行为的分类 图一 合同（债权）行为 处分（物权）行为（登记交付抛弃） 民事行为 婚姻行为 收养行为 （行为类别分类） 遗嘱行为 代理行为 图二 有效的民事行为（民事法律行为）民事行为 无效的民事行为 可变更/撤销的的民事行为(效力分类） 效力待定的的民事行为合同行为的 4 种效力形态 婚姻行为的 3 种效力形态 遗嘱行为的 2 种效力形态民事行为与民事法律行为的区别上位与下位概念 【例】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（09-3-51） A宣告死亡的申请人有顺序先

15、后的限制 B有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效 C被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复 D被撤销死亡宣告的人有权请求依继承法取得其财产者返还原物或给予适当补偿 （二）民事法律行为的成立与生效 1成立的含义：意思表示的完成即为法律行为的成立（事实判断） 2生效的含义：当事人的意思表示具有合法性（价值判断）。 生效的条件： a行为能力欠缺者会导致行为的无效或者效力待定 b意思表示真实违反者会导致行为的可撤销 c内容合法（与公序良俗的关系）违反者会导致行为的无效 3成立与生效的关系：三种模式 合同法第 44 条 依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定

16、应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第 45 条 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解 除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第 46 条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。 总结： 模式一成立暨生效 如买卖苹果的合同，如婚姻 模式二成立，尔后生效：情形 合同法 44.2：须批准/登记的（三个涉外合同） 45：附延缓条件的 46：附始期的 （如遗嘱） 模式三成立，但不能生效：情形 无

17、效的行为 被撤销的行为 被拒绝追认的效力待定行为 附条件、附期限、登记批准未实现的行为 （三）三种效力瑕疵行为的真正区别 1效力待定的行为 （1）起始效力状态：效力未定； （2）最终处理结果，有两个命运： 自始有效； 自始无效 类型：限制行为能力人订立的超出行为能力的合同 无权代理的合同 无权处分的合同 61 6.9 有效：追认 少年买卖玉戒 无效：否认或撤销 成立，起始效力状态：待定？ 最终处理结果 2可变更、可撤销的行为： （1）起始效力状态：一成立就是有效的、直至被撤销前； （2）最终处理结果有二： 最终很可能一直也是全部或者部分有效的： a放弃撤销权的 b超过除斥期间的 c选择变更的

18、最终只有一种情况下是自始无效的，即被撤销的。 类型：欺诈的合同 胁迫的合同 乘人之危的合同 显失公平的合同 重大误解的合同 61 6.9 有效（3） 新郎买卖玉戒 无效（1） 成立，起始效力状态：有效 最终处理结果 3无效的民事行为：5253 条 （1）起始效力状态：无效的 （2）最终处理结果：无效 类型：违反法律、行政法规的合同 61 6.9：无效 买卖毒品成立，起始效力状态：无效的 最终处理结果 结论： 三者真正区别的节点就是在行为成立之时；而最终的处理结果上，虽有区别，但也可能会发生某种相同的后果。 1.行为成立之时 具体而言，三者的区别在于： （1）效力待定的民事行为，在其成立之初，其

19、效力是不确定的，故为“待定”。 （2）可变更、可撤销的民事行为，在其成立之初就是有效的，直到其被撤销之前一直都是具有法律效力的。 （3）无效的民事行为，在其成立之初就是确定自始无效的。 2. 最终的处理结果 具体而言，三者既有区别又有联系。 （1）效力待定的民事行为，在最终处理结果上有两条发展路径：一旦被追认，自始有效；一旦被拒绝追认或者被撤销，则自始无效，可谓冰火两重天。 （2）可变更、可撤销的民事行为，在最终处理结果上也有两条发展路径：原则上，只要不被撤销，继续有效且一直有效下去；一旦被法院、仲裁机构撤销，自始无效，可见也可能冰火两重天。 （3）无效的民事行为，在最终处理结果上只有一条路，

20、最终无效，不具有可履行性。 可见此处三者的共同点在于，最终都有可能往一条路径发展：自始无效。 无效的合同 VS. 合同无效（p82-83） 【例 1】1998 年 2 月，甲出具委托授权书给乙委托乙到宜春市购买 1000 立方米松木，乙到宜春后经调查发现松木断货，但当地的柏木很多且价格便宜，由于与甲联系不上于是擅作主张，与丙木材公司订立买卖柏木的合同一份。订立合同的时候丙公司工作人员发现乙出示的授权委托书上有涂改的痕迹，但由于急于出售该批柏木所以也就没有多问。后丙将柏木送达甲后，甲拒绝接收，遂起纠纷。请根据以上案情回答以下问题（2003 年不定项改编） （1）乙、丙之间订立的柏木买卖合同的效力

21、如何？ A有效的合同 B无效的合同 C效力待定的合同 D可变更、可撤销的合同 （2）在甲拒绝接收柏木后，乙、丙之间订立的柏木买卖合同应当如何处理？（） A合同有效，丙追究甲的违约责任要求赔偿损失 B合同有效，丙追究乙的违约责任要求赔偿损失 C合同无效，丙可以追究乙的损害赔偿责任 D合同无效，丙可以追究甲的损害赔偿责任 【例 2】甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：“如果明天早上 7 点你家屋顶上来了喜鹊，我就出 10 万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上 7 点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至 7

22、点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同，下列哪一选项是正确的？（08-3-6，单） A合同尚未成立 B合同无效 C乙有权拒绝履行该合同 D乙应当履行该合同 解析：这里重点解释为何不选 B。理由是：本合同既不是无效的合同（内容不违法），也不是可撤销的合同或者效力待定的合同最终因为被撤销或者被拒绝追认而无效，所以最终的效力结局无所谓“无效”之说。本质上，它属于附生效条件的合同因为条件未成就而归于不能生效，也可以说是广义上的合同最终不生效，但绝不能说是“无效”。 【例 3】甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来

23、乙因做生意急需钱，便将该幅字画以 3 万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，询问情况后，向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的？（02-3-55，多） A乙与丙之间的买卖合同属于无效合同 B乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同 C甲对该幅字画享有所有权 D丙对该幅字画享有所有权 【例 4】甲、乙结婚后购得房屋一套，仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和，甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙，并办理了房屋所有权变更登记手续。对此，下列哪一选项是正确的？(08-3-13,单) A买卖合同有效，房屋所有权未转移 B买卖合同无效，房屋所有权已转移C买卖合同有效，房屋所有权已转移

24、D买卖合同无效，房屋所有权未转移 （四）在合同领域，合同生效后才产生违约的问题，否则只会产生缔约过失违约 【例 1】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？(08-3-54,多) A赵某有权要求退房B赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任C赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款D赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任【例 2】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？（09-3-56，多选） A甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同 B乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同 C甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行 D在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款 【例 3】甲向首饰店购买钻石戒指 2 枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首