创业法律项目二

1、创业法律实务,中国人民大学出版社,21世纪高职高专规划教材通识课系列,电子课件,项目二 合同事务处理,任务1 交易达成 任务2 合同审查和合同履行 任务3 常见合同形式 任务4 采取保全措施和追究违约责任,知识目标,要约和要约邀请的区别，广告构成要约的条件；承诺成立的要件；要约、承诺的撤回，要约的撤销与失效 合同订立三种形式；要式合同；格式条款/格式合同；合同生效的要件；合同内容及审查 合同履行的原则；合同履行中的抗辩权：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权 买卖合同；委托合同；承揽合同；租赁合同；赠品销售和有奖销售合同 合同履行中的保全措施：代位权和撤销权；违约责任归责原则及承担违约责任

2、的主要形式,职业素质目标,通过本项目学习，分析创业活动中的常用合同，进行合同审查 通过本项目学习，培养诚实守信的经营理念，应对合同签订、履行过程中的相关风险和陷阱 通过本项目学习，懂得应用特殊合同形式开展经营活动创新；懂得应用法律武器维护自身合同权益。 通过本项目学习，分析各种创业主体法律形态的特点，结合自身实际选择适宜的创业主体法律形态 通过本项目学习，掌握与不同法律形态的企业交往的技巧,导入案例：,回顾其经营网店之处的经历，陈碗对这件事情记忆犹新。陈碗淘宝已经做到4颗钻的时候，为了冲皇冠，且听说直接到厂家订货，价格优惠，但要求一次性订货量较大。但陈碗不熟悉海滨市袜厂情况，遂委托他的海滨市同

3、学的小学同学刘三前往宝丽袜厂于2011年4月6日签订了一份丝袜供应合同。合同规定：乙厂向甲公司供应丝袜20000双，总价人民币37200元（每双1.86元），同年4月29日交货，货到付款。合同有效期至同年4月30日止。5月9日，宝丽袜厂送向陈碗货20000双丝袜。但陈碗以交货已过合同有效期为由拒收货物。经宝丽袜厂一再要求，陈碗允许暂时存放在创业园仓库。次日陈碗的伙伴因不明情况，将丝袜售出500双，其余仍然放在仓库。六月底宝丽袜厂电话催讨货款，陈碗告知丝袜已卖了500双，其余还在仓库。六月底宝丽袜厂派人前来收取贷款。陈碗认为此货系暂代保管，除已售的500双价款如数支付外,其余丝袜应由宝丽袜厂取回

4、。但宝丽袜厂坚持要求给付全部贷款，并揭露刘三同学在签约时收取了好处费而在合同价金中将每双丝袜加价6分的情况。,请你谈谈： （1）陈碗起初拒收货物是否合法有据？ （2）宝丽袜厂要求陈碗给付全部货款，是否合理？ （3）宝丽袜厂在履约过程中，应承担什么违约责任？ （4）陈碗在履约过程中，是否承担违约责任，为什么？ （5）刘三同学作为签约人，与宝丽袜厂业务员串通约定在合同中对每双丝袜加价6分，以作为陈碗签约人的好处费的行为是何性质，依法应如何处理？淘宝店是什么性质的主体？创业者们淘宝店已经做得很好的情况下，为什么还要成立公司？邬金龙为什么不出一分钱，能够取得股份，这个股份比例是高了还是低了？,2.要约

5、邀请与肯德基“秒杀门”,【阅读资料】肯德基“秒杀门”事件 2010年4月6日早上，肯德基分时段和轮次推出网络“秒杀”优惠，最高优惠幅度达32元。下午顾客消费时，却被告知后两轮活动已经取消。众多消费者手持在网上辛苦“秒杀”来的优惠券聚集在各地肯德基店讨说法。肯德基回应称，有大量顾客持“假优惠券”消费，故取消活动。从肯德基此次优惠活动来看，肯德基一方面称电子优惠券库存设为100张，拍完即止；另一方面又号召网友“秒杀”，同时声称“复印有效”，最终导致优惠券数量剧增，卖场失控的状况。 2010年4月7日，消费者刘先生将肯德基告上法庭。刘先生认为，他与肯德基之间已经构成了买卖合同关系，肯德基没有按照发行

6、的优惠券所载明的条款履行合同义务的行为属于违约行为。刘先生起诉至法院，要求判令肯德基按优惠价格向他半价(32元)出售外带全家桶套餐一份。在肯德基优惠券中明确注明了优惠食品项目和价格、使用地点、使用时段、使用期限以及使用方式，内容已经符合了要约要件。肯德基拒绝兑付的行为显然与法律、诚信相背。,2.要约邀请与肯德基“秒杀门”,要约与要约邀请的区别： （1）要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表示，以订立合同为直接目的；要约邀请则是希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示，其本身不具有任何法律效力。 （2）要约必须包括未来可能订立合同的主要内容，而要约邀请则没有这一方面的要求。 （3）要约中含有当

7、事人表示愿意接受要约拘束的意思，而要约邀请则不含有。 （4）要约往往是向特定人发出，而要约邀请一般则向不特定多数人发出。,【生活中的案例】,有一天，陈碗在某报上看到一家房产公司的广告，广告宣称：“本公司举办销售让利活动，提供的楼盘符合现代住宅要求，并为你提供一应设施：预留煤气管道、电话口、空调洞、内塑钢门、屋顶花园、共用电线”广告中所说的这些条件令陈碗很动心，于是，他与该房产公司取得了联系，并最终签订了购房合同，并约定：由买方预付全部房款，卖方于收到房款后1个月内交付所购房屋，并为买方办理房屋产权证。陈碗依约支付了全部房款，房产公司向陈碗交付了住房。 陈碗入住以后，发现自己所购的住房并没有预留

8、煤气管道、空调洞等。他认为，房产公司提供的房屋与广告上的承诺不符，要求房产公司赔偿其损失。 房产公司辩称：广告不过是要约邀请，双方签订的购房合同是其履行义务的唯一根据，所以不必承担违约赔偿责任。,（1）广告是否可以成为合同组成部分的法律依据 ？ （2）广告是否为房屋买卖合同的组成部分？ （3）陈碗如果向法院提起诉讼，其诉讼请求是否有效？,合同法规定：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 最高人民法院司法解释：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。,

9、3. 商业广告的内容符合要约规定的， 视为要约,（二）承诺,承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺生效的条件： 一是承诺必须由受要约人向要约人发出。 二是承诺应以明示的方式作出。 三是承诺的内容须与要约的内容一致。 四是承诺须在要约有效期内到达要约人。,（三）要约、承诺的撤回，要约的撤销与失效,1.要约的撤回与撤销 两种情况的要约不得撤销：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 肯德基陷入“秒杀门”风波的原因？ 明示要约不可撤销 2.承诺的撤回,承诺能否撤销,（三）要约、承诺的撤回，要约的撤销与失效,3.要约的失

10、效 （1）拒绝要约的通知到达要约人。 （2）要约人依法撤销要约。 （3）诺期限届满，受要约人未作出承诺。 （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 要约失效后，要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。,二、重要合同采用书面形式，格式合同存在陷阱,（一）合同订立的三种形式 书面形式 口头形式 其他形式 要式合同：依据法律规定或当事人约定必须采用书面形式而成立或生效的合同。,合同书 信函往来或电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件 买东西时取得购货小票、发票和收据,非自然人之间的贷款合同 租赁期限在6个月以上的租赁合同 融资租赁合同 建设工程合同 技术开发

11、合同 技术转让合同,（二）书面合同的签署,1.签章。 超过一页的合同，应当加盖骑缝章 2.合同附件 审查附件的内容与主合同一致 3.签约时间,（三）格式条款/格式合同,格式合同：合同条款由当事人一方预先拟定，对方只能表示全部同意或者不同意的合同形式，有时也表现为合同中的格式条款。 优点：节省时间，事先分配风险，降低交易成本 弊端：拟定一方对合同中的风险和负担作不合理分配。 格式合同内容的限制性规定： 一是提供格式条款的一方有提示说明的义务，应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。 二是格式条款有两种解释，应当作出不利于提供格式合同条款的解释。 三是

12、格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款,三、合同的生效,（一）合同生效的要件 1.合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力 2.合同当事人意思表示真实 3.合同不违反法律或社会公共利益 4.合同的内容必须确定或可能,（1）限制民事行为能力人订立的合同。 （2）因无权代理订立的合同。 （3）无处分权人订立的合同。,【生活中的案例】,哈尔滨市某知名大学商业管理专业的大四学生刘小东等二人为了创业，从同学们手里每人三、五百元地借到了2万元，一个月前从中央大街赛丽斯商场6楼“佳佳乐”快餐排档老板手里购买了其经营权并签订了转让合同。不料，接手后才发现赛丽斯商场6楼近期就要转项经营，“佳佳乐”快

13、餐排挡无法续约，等于花了2万元购买来的经营权只能“有效”一个月。转让前刘小东曾专门咨询过赛丽斯商场6楼经理，后者明确告知刘小东“可以续约”，并未提及商场近期将要转项经营之事。因此刘小东认为，赛丽斯商场未能告知其风险，应担负其损失。 刘小东能否以对方以欺诈手段签订合同而请求撤销该合同？,可撤销合同,【生活中的案例】,郑先生是外地人，大学毕业后留在南京发展。经过几年的打拼，手头有了一些积蓄，准备与女友步入婚烟的殿堂，遂打算购买一处二手房作为其新房。两人积极寻找合适的房源，看中一套房子后，拿出全部的积蓄凑足购房款。但是好景不长，郑先生某天下班回家时偶然听见邻居说刚刚购置的新房卧室曾死过两人，顿时惊出

14、一身冷汗。而其妻更是经常噩梦绵绵，导致精神衰弱。郑先生以卖方欺诈为由，要求退房、还款。房子的原主人最后只好承认，他知道这房子的情况可能让人不舒服，可当时没有当回事，再说郑先生当初也没有仔细询问，所以对这一情况忘记向郑先生说明，这是他的疏漏，但仅仅愿赔偿损失，坚决不同意退房。 郑先生能以欺诈为由要求法院撤销合同？,合同的内容必须确定或可能,法谚：“依法成立之契约，于当事人之间犹如法律”。 “百万格子”的致富神话 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的合同，必须依照规定办理批准登记等手续才能生效；否则，即使具备了上述一般合同的生效要件，合同也不生效。如抵押物登记后，抵押合同才生效。,（二）附

15、条件和附期限的合同,当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人不正当地阻止条件成就的，视为条件成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。 当事人对合同的效力可以约定附期限。附期限的合同是指附有将来确定到来的期限作为合同的条款，作为合同的开始，并在该期限到来时合同的效力发生或终止。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限合同，自期限届满时失效。,任务2 合同审查和合同履行,一、合同审查 二、合同履行,一、合同审查,（一）合同的内容是否合法。 （二）权利义务的内容是否明确且具有可操作性。 （三）合同内容是否有利于合同履行 （四）合同生效条款。 （五）设置终

16、止、解除合同的条件 （六）为避免产生争议后出现损失，应当设置保护性的条款。 （七）合同解释条款。 （八）清洁文本条款 。,（一）合同的内容是否合法,如有无违反国家法律法规的强制性规定；是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立合同的情形；是否存在重大误解或显失公平等等,（二）权利义务的内容是否明确且具有可操作性,如某单位联系一家单位为另一家企业提供设备，原应当签署三方协议，但是该单位为了体现自身在该项交易中所起到的作用，在签署合同时把自己和需方共同作为合同一方，供方作为另一方，但是合同中没有具体区分该单位与需方之间对于付款义务的承担。后由于需方经营状况不佳，无法支付设备货款，设备供方就直接

17、将该顾问单位告上法庭，并查封了该单位的账户。其原因就在于合同中没有将权利义务区分清楚，造成被动。要审查合同双方的权利义务是否完备、明确，特别是合同标的、数量、质量、价款、履行方式、期限等主要条款，一旦未作约定或者约定不明，将对合同履行造成重大风险隐患。,（三）合同内容是否有利于合同履行,1.当事人的名称或者姓名和住所。 2.标的。 3.数量。 4.质量。 5.价款或者报酬。 6.履约期限。 7.履约地点或方式。 8.违约责任。 9.解决争议的方法。,（四）合同生效条款,合同成立的条件比较容易明确，而合同的生效则由于可能会涉及到法定的审批，所以当事人在理解上可能会存在偏差，认为合同一经签署成立就

18、生效了。一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（合同专用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，还应当写明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止”。对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。,（五）设置终止、解除合同的条件,当事人意思自治是合同法的主要原则。这就说明了虽然法律规定的合同解除条件，但由于其并不明确具体，因此就需要提示当事人注意在合同中明确这些条件，包括解除合同后的条款，如违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿，对于可预期利益范围的界定等，避免将来产生争

19、议。,（六）为避免产生争议后出现损失，应当设置保护性的条款,合同中除设定违约责任外，还应当设置其他的保护性条款。特别是合同标的额比较大，履行周期比较长的，可以考虑设置定金条款、履约保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。,（七）合同解释条款,对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同，应当设置合同解释条款，一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准；二是设定不同文本的效力顺序。如建筑工程施工合同往往还包括招投标文件及履行过程中的补充协议，因此，设定解释顺序尤其重要。,（八）清洁文本条款,在签署合同过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除

20、外）均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”,二、合同履行,（一）全面履行和诚实信用是合同履行的基本原则 当事人要遵循诚实信用原则，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务，并应根据合同的性质、目的和交易习惯履行下列法定的附随义务：（1）及时通知的义务；（2）协助的义务；（3）提供必要条件的义务；（4）防止损失扩大的义务；（5）保密的义务。,（二）履行中的抗

21、辩权,【思考】偶在创公司向海滨市乙内衣公司定制打底裤一批，总价15万元，合同约定，偶在创公司预付总价款30%、即4.5万元。在偶在创公司公司即将支付预付款前，得知乙公司因担保纠纷影响，车间已经停产。 陈碗担心乙公司无法交付打底裤，预付款会成为呆账，但合同约定自己需要先履行预付款的义务，否则会承担违约责任。陈碗不知道如何办才好，于是向孙博士请教：在乙公司催付预付款时，偶在创公司能否拒绝支付预付款？是什么样的权利能够支持偶在创公司拒绝支付预付款？偶在创公司如何做，才能够取得这样的权利？,（二）履行中的抗辩权,1.同时履行抗辩权 2.后履行抗辩权 3.不安抗辩权,任务3 常见合同形式,一、买卖合同

22、二、委托合同 三、承揽合同 四、租赁合同 五、赠品销售和有奖销售合同,一、买卖合同,（一）标的物的交付和所有权的转移 （二）标的物的风险承担 （三）出卖人的权利保证 （四）标的物的质量与检验,【案例分析】,6月17日，偶在创公司与乙公司签订购销合同一份，约定：由乙公司于同年8月30日前供给偶在创公司澳羊毛100吨，允许交货时间正负误差5天；付款方式为偶在创公司在合同签订后给付乙公司总货款的25%作为定金，货到当天付清全款。6月20日，偶在创公司按约给付了定金60万元。同年8月27日，偶在创公司致函乙公司，表示100吨澳羊毛月底到货后，交付180万元承兑汇票有困难，要求货到时先交付60万元承兑汇

23、票，另120万元在9月份分两次给付。乙公司对偶在创公司此次变更付款方式及时间的要求未予同意，并提出，货已到达指定交货地点，要求偶在创公司将货款备齐，按合同约定办理付款手续。 8月31日，乙公司运送了30吨的澳羊毛至偶在创公司，要求偶在创公司给付货款后才交货，偶在创公司则要求乙公司按合同约定交付全部货物，乙公司则坚持付多少款就交多少货，看过汇票后再交货。因双方协商未果，乙公司遂将货退回。偶在创公司遂诉至法院，认为乙公司未按约供货属违约行为，请求法院判令乙公司双倍返还定金。 乙公司辩称：自己一方已依约备好货物，而偶在创公司却未备好货款，其因而未按约定交货，合同违约方应是偶在创公司，请求法院驳回偶在

24、创公司的诉讼请求。,（1）双方当事人订立的购销合同是否有效？为什么? （2）合同成立后，偶在创公司虽提出变更付款日期，合同是否变更？ 是否继续有效？ （3）在合同签订后给偶在创公司付乙公司总货款的25%作为 定金是否合法？为什么？ （4）8月27日，偶在创公司致函乙公司，表示100吨澳羊毛月底到货后， 交付180万元承兑汇票有困难，要求货到时先交付60万元承兑汇票， 另120万元在9月份分两次给付。这一行为属什么性质的行为？ （5）乙公司退回货物是否违约？为什么？,二、委托合同,（一）转委托 （二）受托人与第三人的关系,三、承揽合同,【案例分析】h公司与d公司签订了一份加工雨衣的合同。双方约定

25、：h公司提供雨衣原材料，d公司将其制成一万件雨衣，并把合格的雨衣成品交给h公司。双方还约定了雨衣的质量，价款，履行期限等事项。合同签订后，h公司积极提供原料，且分三次预付了加工费3万元。d公司也利用自有设备加工了三千件雨衣。为了按时交货，d公司又将其余的七千件以每件增加1元的加工费擅自转让给l公司加工。d公司在交付一万件雨衣时，请求h公司多支付加工费7000元，h公司不同意，双方协商不成，d公司将h公司诉至法院，请求判决h公司支付加工费。,（1）本案h公司与d公司签订了何种类别的合同？ 其有哪些法律特征？ （2）在本案中h公司、d公司和l公司之间存在 何种法律关系？ （3）如何看待d公司将70

26、00件雨衣 转让给l公司的行为？ （4）h公司是否要支付d公司的加工费？为什么？ （5）法官会如何判决本案？,四、租赁合同,李同学筹备创公司郑州分公司，留意街边的房屋出租广告，发现一个还不错的地段的一间临街小屋租金很便宜，当天晚上就找到了房主，掏了500元定金定下了这间小屋。房主出具了收到定金的收条。第二天，李同学找来郑州大学建筑系的王同学设计装修，这时王同学却发现大红的“拆”字写上了墙。李同学找到房东后，对方反怪他事先不到城建部门打听，定金一分不退。李同学找来周围邻居评理，有人认为房主做得不对，应该退还定金，有人认为是李同学自己不小心，应该承担这个后果，莫衷一是。这应该怎么处理呢？,四、租赁

27、合同,李同学又找到了另一家门面。这次房东提出要收押金，李同学不愿交，房东坚持要收，收租房押金到底合不合法？如果能收，押金的标准是多少？,四、租赁合同,李同学租了店面，合同上约定租期从2009年10月19日到2013年10月18日。由于租赁后，商品房房价和房租一直在上涨，到2011年6月份，房东要提高租金，李同学该怎么办呢? 根据2011年2月1日起实施的商品房屋租赁管理办法第九条，房屋租赁合同期内，出租人不得单方随意提高租金。现在，房东单方提出涨租金，陈碗可以拒绝。如果协商不成，可以通过法律途径来解决。,租赁合同双方当事人权利义务,1.承租人按约定或性质使用的，致使租赁物损耗的，不承担赔偿责任

28、。 2.出租人负维修义务，但另有约定除外。 3.承租人未经出租人同意转租的，出租人可解除合同。 4.在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有，但当事人另有约定的除外。 5.承租人应当按照约定的期限支付租金。 6.承租人无正当理由未支付或迟延支付租金，出租人可要求承租人在合理期限内支付。 7.因第三人主张权利，使承租人不能对物使用、收益的，承租人可要求减少租金或不支付租金。 买卖不破租赁原则。,订立商铺租赁合同还须特别注意的几点法律问题,1.承租人的主体资格。 2.租赁物的用途。租赁商铺必须确认租赁物的用途。 3.租赁期限。租赁期限不得超过20年，超过20年的，超过部分无效。 4.转

29、租。 5.装修补偿。 6.租赁合同登记。未经登记备案的租赁合同不具有对抗第三人的法律效力。,【案例分析】,李某与刘某签订一房屋租赁合同。根据所学合同法知识和相关法律规定，回答下列问题： （1）假如房屋租赁合同的期限为30年，合同是否有效？为什么？ （2）假如租赁期间房屋需要维修，承租人也要求维修，但由于没有维修，致使房屋侧墙倒塌，造成承租人财产损失，责任应当由谁承担？为什么？ （3）为了美观舒适，承租人自己对房屋进行了装修，要求出租人按照装修费用的一半支付是否合理？为什么？ （4）承租人经出租人同意将房屋转租，承租人和出租人之间的关系是否解除？为什么？ （5）在承租期间，出租人将房屋出售，是否

30、需要承租人的同意？为什么？,五、赠品销售和有奖销售合同,赠品销售的两个特点： （1）在价值上，“商品”远大于“赠品” ； （2）每个消费者都能获得赠品。 有奖销售的两个特点： （1）在价值上，“奖品”完全可能超过“商品” ； （2）并不是每个消费者都能获得“奖品”。,任务4 采取保全措施和追究违约责任,一、代位权和撤销权 二、追究违约责任,一、代位权和撤销权（一）代位权,因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。 行使代位权的条件包括：（1）债务人对第三人享有到期债权；（2）债务人怠于行使其债权；（3）因债务人怠于行使权利已害及债

31、权人的债权；（4）债务人与债权人的合同关系已到期，债务人已陷于延期履行。 代位权的行使范围以债权人的债权为限，但该债权专属于债务人自身的除外。 债权人必须通过法律诉讼的方式来行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。,（二）撤销权,因债务人放弃其到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权行使的范围以债权的债权为限。 有一次，一个客户甲公司向偶在创公司购买了30万元货物，货物交付后，甲公司没有及时支付货款，经偶在创多次催要也没有结果，还振振有辞地扬言，厂房是租入的，设备几天前就已经卖掉了，要钱没有，要命一条。

32、陈碗没有认局，他进行了仔细调查，发现甲公司几天前卖掉的机器价值50万元，甲公司把机器卖给了关联公司，只收取20万元，这家关联公司还结欠甲公司货款10万元且已到期，甲公司就是不去向该关联公司清收这笔债权。偶在创公司怎么才能够收回自己的债权？,甲公司的行为其实是在逃避债务。偶在创可以依据法律向人民法院提起代位权诉讼和撤销权诉讼，撤销甲公司向其关联公司出售机器的行为，收回该机器重新变卖，以变卖所得清偿自己的债权。代甲公司的位，以自己的名义向关联公司索取关联公司应归还甲公司的10万元债权，以清偿自己的债权。偶在创公司在代位诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。作为债权人，

33、偶在创公司行使撤销权的必要费用，由债务人甲公司负担。如果第三人关联公司有过错的，应适当分担。,【案例分析】,甲公司为开发新项目，急需资金。2010年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。 甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债

34、权已放弃，无法清偿债务。 试分析： （1）甲公司的行为是否构成违约？为什么？ （2）乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么？ （3）乙公司是否可以行使代位权？说明理由。,在案例中，甲公司的行为已构成违约。甲公司与乙公司之间的借贷合同关系，是自愿订立，无违法内容，又有书面借据，是合法有效的。甲公司系债务人，负有按期清偿本息的义务；乙公司为债权人，享有按期收回本金、收取利息的权利。甲公司因新项目开发不顺利，不能如约履行清偿义务，构成违约。本案中，甲公司放弃对某单位享有的债权，表面上是处分自己的权益，但实际上却损害了乙公司的债权，依照我国合同法的规定，乙公司可以行使撤销权，撤销甲公司放弃债权

35、的行为。同时，乙公司可以直接向某单位行使代位权。,二、追究违约责任（一）违约责任以违约行为的发生作为承担责任的根据,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。 当事人一方因第三人原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。 只要发生了违约事实，当事人就要承担违约责任，而不管当事人有无过错。 违约责任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要目的，以损害赔偿为主要责任形式，但也可以由当事人在法律规定的范围内约定。,【案例分析

36、】,员工程某与其恋人定于11月17日举行婚礼仪式，其于1个月前与某婚庆服务社达成协议，由该社为其提供“婚庆一条龙”服务。该协议由婚庆服务社提供，为填充表格式，主要内容为婚礼时间、服务内容和备注。经双方商定，双方签订如下合同：婚礼日定于11月17日，在约定时间内由将6辆奥迪彩车开至女方家，并提供录像、新娘盘头、化妆等服务项目，支付租金680元。服务社在合同签订时预收现金100元，在备注部分有打印的“因用户原因取消合约订金不退”条款。后程某在合同履行日前又支付了500元。 但该服务社未按约提供服务。一是车辆比预定时间晚到一小时，且成了5辆；二是因车辆晚到，新娘只得另请他人化妆、盘头；三是婚礼仪式举

37、行时，该服务社录像机突然因故障不工作，致使“过门”、“拜天地”及“闹房”等重要场景未及录像。据此，程某认为该服务社的违约行为给其夫妻造成了极大的精神损伤，在经协商及消协调解均宣告无效的情况下，于次年11月诉至法院要求判令退还服务费600元，赔偿精神损失3000元。 请问这份合同法是否有效？对这件事应如何看待？,案例中，程某与该服务社双方签订的婚庆服务合同系合同双方自愿订立，并且与法律法规无相悖之处，该合同合法有效。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中服务社未能全面履行合同约定的义务，构成违约，给造成的损失应予赔偿。,二、追究违约责任（二

38、）法律规定的免责事由,合同法规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 当事人因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。,二、追究违约责任（三）承担违约责任的主要形式,1.继续履行 2.采取补救措施 3.赔偿损失 4.支付违约金 5.给付定金或者双倍返还定金 定金罚则和赔偿金能够并用：当事人执行定金条款后，不足以弥补所受损害的，仍可以请求赔偿损失。,【技能训练】一、思考题,1.为了更新办公设备，陈碗公司向外省的一家电脑公司发出了采购100台办公电脑的要约（电子

39、邮件形式），第二天，恰逢市场上电脑价格大跌，陈碗非常懊悔，可以采取何种措施避免公司多承担采购成本？,【技能训练】一、思考题,2.2000年10月，恒湘公司股东谢某与西城公司股东刘某分别代表公司签订一份代办协议，约定由恒湘公司为西城公司代办用地和国土手续。西城公司先期交付50万元代办费。后西城公司自己办好了相关手续，但恒湘公司一直没退还已收的45万元（恒湘公司为办手续已经支出5万元，对此西城公司予以认可）。 2001年8月29日，恒湘公司被吊销。谢某与另外二位股东于2003年1月29日成立了三富公司。2003年6月4日晚，刘某带领20余人胁迫谢某以三富公司的名义签订了债务抵偿协议书，内容是：债务

40、方三富公司欠债权方刘某现金45万元，三富公司以自行开发建设的金虹大厦二层门面抵偿45万元债务。后刘某于2004年12月以此协议将三富公司诉至法院，请求判令三富公司偿还欠款。 对本案中的 债务抵偿协议书 的效力认定和本案的处理有两种不同意见：（1）该合同属于可撤销合同，但由于三富公司一年内没有行使撤销权，因而应该判令三富公司偿还45 万元债务；（2）该合同属于无效合同，无效合同至始无效，因而不应支持刘某的诉请。请结合所学知识，谈谈自己的看法。,【技能训练】一、思考题,3.某电器公司新设分支机构，于2006年9月23日开业，在开业前对外发布开业酬宾广告宣传单，该宣传单上明确“康佳32液晶一款250

41、0元”。当日，郭某在该电器公司分店要求按2500元的价格购买康佳32液晶彩电十台遭拒绝，郭某遂就上述意思表示于当日以函件形式告知该电器公司。2006年10月10日，郭某又向该电器公司发函要求履行合同，该公司未同意。郭某遂诉至法院，请求判令电器公司履行合同，向郭某交付康佳32液晶彩电十台。,【技能训练】一、思考题,4.偶在创公司与a公司订立买卖合同，合同标的价款100万元，合同约定定金20万元，同时约定违约金为不能交付部分的15%。合同到期后卖方没有交付货物，造成偶在创公司损失18万元。请问：偶在创公司采取什么措施、什么条款最有利于违护利益？,案例分析题,【案例1】甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂

42、各发一函，均称：“急需1000号水泥1000吨，价格每吨300元，货到付款。”乙水泥厂收到函后即传真给甲：“函收到，即日发出。”丙水泥厂收到函后未回函，但当即组织车队运输1000号水泥1000吨，给甲送去。 请问：甲与乙、甲与丙之间合同是否成立？,【案例2】,张某和李某签订了一份买卖合同，双方约定由张某向李某提供一批生产用原材料，总货款为100万元，张某最晚于8月底前供货，货到付款。7月份，张某从报纸上得知，李某为逃避债务私自转移财产，被法院依法查封扣押了财产。于是张某通知李某，在李某付款或提供担保前中止履行合同。 请问：在李某付款或提供担保前，张某能否中止履行合同？为什么？,【案例3】,甲公

43、司为开发新项目，急需资金。2009年3月12日，甲公司向乙公司借款15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起人付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。 请问：乙公司应当采取何种措施？,【案例4】,2009年3月6日，翟某借给高某44000元，该款到期后，高某拒不偿还。2010年4月8日，高某与其弟徐某达成房屋买卖协议，双方约定，高某把

44、其所属的四间门面房及院落和其他六间住房以2万元的价格转让给徐某。高某所转让的门面房，其中北面两间曾经价格评估鉴定评估价值4万元，且转让时徐某也知道高某负有债务未能清偿。高某转让房产后，表示无力清偿翟某债务。 请问：翟某如何维护自己的债权？,【案例5 】,某贸易公司与某海过公司订立租船合同：在约定期间内海运公司派船到山东龙口港，装运水泥1万吨至广州黄浦港，运费每吨人民币85元。约定贸易公司支付海运公司违约定金15万元，并约定一方违约的应支付对方合同价款5%的违约金。贸易公司实际支付了定金10万元。后来海运公司未在约定期间内派船，向贸易公司提出解除合同，并将定金返还，但贸易公司不同意，并多次催告履行。 请问：某贸易公司如何追究某海运公司的违约责任以最大限度