行政法与行政诉讼法重点笔记(一)讲义____有了这个就不用课本了.doc

第一编第一编 绪论第一章绪论第一章 行政法的基本概念行政法的基本概念 第一节第一节 行政行政 一 行政的概念 一 概念 指各种组织的执行 管理职能 作为行政法调整对象的行政 国家行政 指国家行政机关执行法律 政策 管理国家内政 外交的活动 行政的内容包括计划 指挥 组织 处理 监督等基本要素 二 行政的分类考察 1 公行政与国家行政 公行政的范围比国家行政的范围大 2 静态行政和动态行政 3 形式行政与实质行政 形以主体分类或以管理为分类 二 行政与行政国 行政法是随着行政国的产生而产生 西方的历史文化有关 亚当 斯密 诺齐克最小国家 三 行政与法治国 政府要服从法律 依法律规定而行 公民 则法律无规定都可以做 第二节第二节 行政法行政法 一 行政法的涵义 1 含义 指调整行政关系 规范和控制行政权的法律规范系统 2 行政关系 指作为行政主体的行政机关和法律 法规授权的组织 因行使行政职权或接受法制监督而与外部国家机关 组 织 个人发生的各种关系以及行政主体内部相互之间所发生的关系 作为行政法调整对象的行政关系 主要指行政主体与行政相 对人之间发生的各种外部关系 3 行政权 指宪法和行政组织法授予行政主体执行国家法律 政策 管理国家内政 外交事务的国家权力 4 行政关系的基本内容 行政管理关系 行政法制监督关系 重要规定对行政主体行使职权行为的法制监督 调整行政法制监督关系 行政救济关系 内部行政关系 主要规定行政主体的组织 职权 调整内部行政关系 二 行政法与行政权 1 保证行政主体有效地对社会实施管理 保证国家法律 政策确立的管理目标的实现 促进社会 经济文化的发展 2 控制和规范行政权力 防止行政主体滥用职权 维护国家 社会公益和保护公民 法人和其他组织的合法权益 三 行政法的形式 行政法的特征 行政法在整体上没有统一 系统的法典 由大量的各种分散的法律 法规 规章构成 第三节第三节 行政法学行政法学 一 行政法学的涵义 行政法学 是以行政法现象为研究对象的法律分支学科 二 行政法学的主要内容 1 行政法的产生 发展及其规律 2 行政法的价值与功能 3 行政法的内容与形式 4 行政法律关系 5 行政法的理论基础 行政法包括三大类规范和制度 1 行政组织法的规范和制度 2 行政行为法的规范和制度 3 行政法制监督 行政责任 行政救济法的规范和制度 行政组织法的规范 制度四小类 1 调整行政组织和职能的狭义行政组织法 2 调整行政机构和编制的行政编制法 3 调整行政工作人员任用和管理的公务员法 4 调整行政设施 国有资产等公务的公物法 行政法制监督 行政责任 行政救济法的规范制度五小类 1 行政诉讼法 2 行政复议法 3 行政赔偿法 4 行政申诉 控告 检举法 5 行政监察法 第二章第二章 行政法的法源行政法的法源 第一节第一节 国外行政法的一般法源国外行政法的一般法源 一 行政法源的涵义 行政法法源指行政法的存在形式 行政法法律规范的来源或出处 即行政法律规范的载体 二 五种法源 1 制定法 2 判例法 3 习惯与惯例 4 行政法理 5 条约与协定 第二节第二节 我国行政法的法源我国行政法的法源 一 宪法 二 法律 三 行政法规 四 地方性法规 五 自治条例和单行条例 六 部门规章 七 地方政府规章 八 法律解释 立法解释 司法解释 行政解释 九 条约或协定 国际条约和协定 如果是涉外案件 国际条约和协定优先适用 WTO 规则先适用国内法 第三章第三章 行政法的基本原则行政法的基本原则 第一节第一节 行政法基本原则概述行政法基本原则概述 一 行政法基本原则涵义 1 涵义 行政法基本原则指指导和规范行政法的立法 执法以及指导 规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性法则 是贯穿于行政法具体规范之中 同时又高于行政法具体规范 体现行政法基本价值观念的法理性规范 是在行政法调控行政权的 砾石长时期中形成的 由行政法学高度概括出来的调整行政关系的普遍性原则 2 行政法基本原则的性质和功能 3 行政法基本原则的形成和确定 第二节第二节 行政法治原则行政法治原则 行政法治原则 基本要求 依法行政 依法办事 控制滥用自由裁量权 对违法 侵权行为承担法律责任 保护人权 维护公民的合法权益 第三节第三节 行政合理原则行政合理原则 行政合理原则 是指行政行为内容要客观适度符合公平正义等法律理性 他的具体要求有 范围与对象是社会公共事务 目的 是实现公共利益 手段是具有一定的强制性 要求 1 比例原则 妥当性原则 必要性原则 比例性原则 2 依赖保护原则 信赖保护原则的基本要求 另一种表述为 不准翻供 1 行政行为不得随意撤销 废止或改变 2 授益行为作出后 即使在事后发现有轻微违法和对政府不利 只要非因相对人过错造成 亦不得随意撤销 废止或改变 3 行政行为作出后 如事后发现有较严重违法情形或可能给国家 社会公益造成重大损失 必须撤销或改变相应行为时 行政 主体对因此给无过错的相对人造成的损失应给于补偿 第四节第四节 行政公正原则行政公正原则 行政公正原则 基本要求 依法办事 不偏私 平等对待相对人 不歧视 合理考虑相关因素 不专断 自己不 做自己的法官 不单方接触 不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下做出对相对人不利的行政行为 第五节第五节 行政公开原则行政公开原则 行政公开原则 基本要求 行政立法和行政政策公开 行政执法行为公开 行政裁决和行政复议行为公开 行 政信息 情报公开 第六节第六节 行政效率原则行政效率原则 行政效率原则 基本要求 严格遵循行政程序和时限 行政机构组织精干 加强行政决策 行政行为的成本效益 分析 效率优先 兼顾公平 第二编第二编 行政法主体行政法主体 第四章第四章 行政机关行政机关 第一节第一节 行政机关概述行政机关概述 一 行政机关的涵义 行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机机关 二 行政机关与行政法主体 行政主体的关系 1 行政法主体是行政法调整的各种行政关系的参加人 包括组织和个人 2 行政主体 指能以自己名义行使国家行政职权 作出影响行政相对人权利 义务的行政行为 并能由其本身对外承担行 政法律责任 在行政诉讼中能作为被告应诉的行政机关或法律 法规授权的组织 行政管理机关 三 行政机关的性质和特征 1 性质 执行机关 行政主体 2 特征 行使国家行政职能 管理国家行政事务 在组织体系上实行领导 从属制 在决策体制上实行首长负责制 行使职能通常是生动的 经常的和不间断的 最经常 最直接 最广泛地与个人 组织打交道 第二节第二节 行政机关的分类行政机关的分类 一 一般行政机关和专门行政机关 政府与部门 二 职能性行政机关与专业性行政机关 综合与专业 三 常设性行政机关与非常设性行政机关 四 专门执法机关与普通管理机关 五 首长制行政机关与委员制行政机关 六 派出行政机关与被派出行政机关 与派出机构的区别 第三节第三节 行政机关的职责 职权与管理手段行政机关的职责 职权与管理手段 一 概述 一般的职责 职权与管理手段 二 行政机关的一般职责 1 保障国家安全 2 维护社会秩序 3 保障和促进经济发展 4 保障和促进文化进步 5 健全和发展社会保障与社会福利 6 保护和改善人类生活环境与生态环境 三 行政机关的主要职权 1 行政立法权 行政机关制定行政法规和规章的权利 2 行政命令 行政机关向行政相对人发布命令 要求行政相对人作出某种行为或不做出某种行为的权力 3 行政处理权 行政机关实施行政管理 对涉及特定行政相对人权利 义务事项作出处理的权利 4 行政监督权 行政机关为保证行政管理目标的实现而对行政相对人遵守法律 法规 履行义务情况进行检查监督的权力 5 行政裁决权 行政机关裁决争议 处理纠纷的权利 6 行政强制权 行政机关在实施系国内政管理过程中 对不依法履行行政义务的行政相对人通过采取人身的或财产的强制措施 迫使其履行相应义务的权力 7 行政处罚权 行政机关在实施行政管理过程中 为维护公共利益和社会秩序 保护公民 法人和其他组织的合法权益 对违反 系国内政管理秩序的行政相对人依法给于制裁的权力 四 行政机关的主要手段 1 制定规范和发布命令 禁令 2 编制和执行计划 规划 3 实施行政许可 4 征收税费和给予财政资助 5 调查统计和发布信息情报 6 处理和裁决争议 纠纷 7 采取行政强制措施 8 实施行政制裁 9 缔结行政合同 10 提供行政指导 第四节第四节我国现行行政机关的体系我国现行行政机关的体系 一 中央行政机关 国务院及其部委行署 二 一般地方行政机关 地方各级政府及其工作部门 三 民族自治地方行政机关 四 特别行政区的行政机关 第五章第五章 依授权和依委托行使行政职能的组织依授权和依委托行使行政职能的组织 第一节第一节 法律 法规授权的组织法律 法规授权的组织 一 法律 法规授权的组织的涵义 1 涵义 是指依具法律 法规授权而行使特定行政职能的非国家机关的组织 2 特点 1 法律 法规授权组织指非国家机关的组织 2 法律 法规授权的组织行使的特定行政职能而非一般行政职能 3 法律 法规授权的组织行使的职能为具体法律 法规所授 而非行政组织法所授 二 被授权组织的条件和范围 1 条件 1 无利害关系 2 具备资格 3 具有基本设备和条件 2 范围 1 社会团体与行业协会 如工会 妇联 文联 律师协会 2 事业与企业组织 如学校 烟草局 3 基层群众性自治组织 如村委会 居委会 三 被授权组织的法律地位 1 行使行政职能时享有行政主体地位 2 可以自己名义行使职权 并由其本身对外承担法律责任 3 在非行使政职能的场合 即执行本身职能 不享有行政权 不具有行政主体的地位 第二节第二节 行政机关委托组织行政机关委托组织 一 行政机关委托的组织的涵义 1 行政机关委托的组织 指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家机关的组织 2 特征 1 受委托组织不是行政机关 也不是其他国家机关 从事其他非国家职能性质的活动 2 受委托组织仅能根据委托行使一定行政职能 而不能行使一般的行政职能 3 受委托的组织行使一定的行政职能是基于行政机关的委托 而不是基于法律 法规的授权 4 受委托组织与委托行政机关的关系不同于行政机关内部的委托 代理关系 二 受委托组织的条件和范围 1 条件 1 依法成立的管理公共事务的事业组织 2 具有熟悉有关法律 法规 规章和业务的工作人员 3 对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的 应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定 三 受委托组织的法律地位 1 以委托行政机关的名义行使一定行政职权 其行为对外的法律责任由委托行政机关承担 2 受委托组织的权利义务 1 只能在委托范围内实施行政处罚 2 以委托行政机关的名义进行行政处罚 3 不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚 a 群众性治安保卫组织 治安保卫委员会 治安联防队 b 某些私人组织 第六章第六章 国家公务员国家公务员 第一节第一节 国家公务员概述国家公务员概述 一 国家公务员的概念 1 国家公务员 指国家法定方式任用的 在中央和地方各级国家行政机关中工作的 依法行使国家行政权 执行国家公务的人员 2 特点 1 国家公务员是经法定方式和程序任用的人员 2 国家公务员是在中央和地方各级国家行政机关中工作的人员 3 国家公务员是指行政机关中依法行使国家行政权 执行国家公务的人员 二 国家公务员的分类 1 西方的分类 政务公务员与业务公务员 2 我国的分类 1 各级政府组成人员的公务员与一般公务员 2 领导职公务员与非领导职公务员 15 级 三 国家公务员的法律地位 一 地位 1 在外部行政管理法律关系中 国家公务员代表行政机关 以所在行政机关的名义行使国家行政权 其行为的结果归属于相应行 政机关 2 在行政诉讼中 国家公务员不能作为原 被告 但可以成为行政监察关系中的当事人 3 在内部行政法律关系中 国家公务员可作为一方当事人 就其工资 福利 待遇和考核 奖惩事项与所在行政机关发生关系 4 非处于公务员地位时 可以成为行政相对人 补充 国家公务员执行公务行为的判定标准 时间 不能把执行职务的时间拘泥于上班时间 有些行政机关的职务执行只能以事情的 发生为准 如消防队 警察 地点 也和行政职权有关 但亦不是绝对标准 职责 命令四因素 判断一个公务员的行为是个人行为还是执行职务的行为 最主要看公务员在执行职务的过程中 行为的本身是做什么 若行为 本身包含着行政职权的运用 那么这个行为就是行政行为 站在公民的角度 如果公务员的行为在行式上 外观上具有执行行政职权的特征 也应认定为执行职务的行为 实践中的以权谋私的行为 有执行职务之表 无执行职务之实 从公民角度 也应认为是执行职务的行为 例如 工商局干部甲 拎菜蓝子上市场检查 转一圈 菜蓝子满了 从公民角度 应为执行职务的行为 刑事警察某甲在下班 途中遇到有人打架斗殴 某甲前去制止 其中某乙认识某甲 并且与某甲有仇 某乙对某甲漫骂 于是某甲开枪射击 以警察的身份 去制止斗殴 不管行为合法不合法 这种情况下是执行公务 二 公务员的权利义务 1 权利 1 职位保障权 2 执行职务权 3 工资福利权 4 参加培训权 5 批评建议权 6 申诉 控告权 7 辞职权 8 宪法和法律规定的国家公务员的其他权利 2 义务 1 守法的义务 2 依法办事 3 联系群众 4 维护国家利益 5 忠于职守 6 保守秘密 7 廉洁奉公 8 其他义务 第二节第二节 国家公职关系国家公职关系 一 国家公职关系的概念 1 国家公职关系 指国家公务员因担任国家公职 执行国家公务而与国家 直接相对主体为行政机关 发生的法律关系 内部关系 国家与公务员 特殊劳动关系 二 国家公职关系的发生 1 考任 2 选任 3 聘任 4 调任 三 国家公职关系的内容 一 人事管理关系 1 考核 平时考核与年度考核 结果 优秀 称职 不称职 无良好 2 奖励 精神与物质奖励 种类 嘉奖 三等功 二等功 一等功 授予荣誉称号 3 惩戒 警告 记过 记大过 降级 撤职 开除 4 晋升 5 回避 二 特殊的劳动关系 1 工资 2 福利 3 保险 四 国家公职关系的消灭 一 公务员退休 二 公务员辞职 三 公务员辞退 四 公务员死亡 五 开除 第七章第七章 行政相对人行政相对人 第一节第一节 行政相对人概述行政相对人概述 一 行政相对人的涵义 1 概念 指在行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人 即行政主体的行政行为影响其权益的个人 组织 作为行政相对人的个人中国公民 处在中国境内的外国人和无国籍人 作为行政相对人的组织包括各种具有法人地位的企业组织 事业组织和社会团体 也包括经有关主管部门认可 准许成立 和进行某种业务活动 但不具备法人条件 没有取得法人资格的其他组织 2 特点 1 是处在行政管理法律关系中的个人 组织 2 是在行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人的个人 组织 3 是在行政管理法律关系中 其权益受到行政主体行政行为影响的个人 组织 二 行政相对人的分类 一 个人相对人与组织相对人 组织作为行政相对人 与行政主体打交道时 应由其法定代表人代表 二 直接相对人与间接相对人 三 作为行为的相对人与不作为行为的相对人 四 抽象相对人与具体相对人 五 授益相对人与侵益相对人 第二节第二节 行政相对人的法律地位与权利 义务行政相对人的法律地位与权利 义务 一 行政相对人的法律地位 1 行政相对人是行政主体行政管理的对象 2 行政相对人也是行政管理的参与者 3 行政相对人在行政救济法律关系和行政法制监督关系中可以转化为救济对象和监督主体 二 行政相对人的权利 一 申请权 二 参与权 三 了解权 四 批评 建议权 五 申诉 控告 检举权 六 陈述 申辩权 七 申请 复议权 八 提起行政诉讼权 九 请求行政赔偿权 十 抵制违法行政行为权 三 行政相对人的义务 一 服从行政管理的义务 二 协助公务的义务 三 维护公益的义务 四 接受行政监督的义务 五 提供真实信息的 义务 六 遵守法定程序的义务 第三编第三编 行政行为行政行为 第八章第八章 行政行为概述行政行为概述 第一节第一节 行政行为的概念行政行为的概念 一 行政行为的涵义 1 概念 指行政主体实施的产生行政法律效果的行为 二 行政行为的特征 1 服务性 为人民服务 2 从属法律性 行政行为必须依据和遵守法律 不能违反或超越法律 3 裁量性 行政行为在法律范围内通常有一定的自由裁量余地 4 单方性 行政行为由行政主体依法实施 无需与行政相对人协商和征得行政相对人同意 5 强制性 行政行为的实施以国家强制力为保障 如遇障碍 可运行行政强制措施排除 第二节行政行为的分类第二节行政行为的分类 一 抽象行政行为与具体行政行为 1 抽象行政行为指行政主体针对不特定行政管理对象实施的行政行为 2 具体行政行为指行政主体针对特定对象实施的行政行为 具体行政行为直接确定性地影响当事人的权利义务 抽象行政行为间接地可能影响当事人的权利义务 例 1 铁道部 2001 年发布了一个春运提价的通知 该通知发给铁路局 该行为是具体行政行为还是抽象行政行为 具体行政行为 实践中的问题是若针对的人很多时 原来的标准就不够用 还可以从形式上进行判断 具体行政行为是对具体事情的处理 如作出处罚决定书 抽像行政行为是制定规范性文件 从效力上 抽象是针对以后的事情 具体是回溯的 例如 某市原有甲 乙 丙 丁四家定点屠宰场 营业执照 卫生许可证 屠宰许可证等证照齐全 1997 年国务院发布 生猪屠宰管 理条例 该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告 确定只给甲发放定点标志牌 据此 市工商局将乙 丙两 家屠宰场营业执照吊销 卫生局也将卫生许可证吊销 乙 丙 丁三家屠宰场对此不服 找到市政府 市政府称通告属于抽象行政行 为 需遵守执行 三家屠宰场提起行政诉讼 请回答下列问题 1 市政府的通告属于何种类型的行政行为 理由是什么 市政府的通告属于具体行政行为 因为该通告是针对特定人作出的 2 谁是此案的被告 理由何在 市政府 工商局 卫生局都是本案被告 因为市政府的具体行政行为涉及原告的公平竞争权 工商局和卫生局对原告采取了吊销 营业执照和许可证的行政处罚行为 根据 行政诉讼法 和 解释 作出上述具体行政行为的行政机关为被告 3 此案乙 丙 丁是否有权提起行政诉讼 理由是什么 有权 工商局和卫生局的行政行为是针对乙丙作出的 乙丙有权起诉 市政府的行为虽然不是针对乙丙丁作出的 但涉及乙丙丁 的公平竞争权 直接影响了乙丙丁的权利 乙丙丁有权就上述行政行为提起诉讼 丁是相关人 和其行政行为所指的对像有法律上的 利害关系 4 颁发定点屠宰标志牌属于何性质的行为 工商局 卫生局能否据此吊销乙 丙的执照与许可证 属于行政许可行为 工商局 卫生局不能以颁发定点屠宰标志牌为根据吊销乙丙的执照与许可证 二 羁束行政行为与自由裁量行政行为 1 羁束行政行为指行政主体依严格法律规范实施的行政行为 2 自由裁量行政行为指行政主体依法自由裁量实施的行政行为 三 依职权行政行为与应请求行政行为 1 依职权行政行为指行政主体直接依法定职权实施的行政行为 2 应请求行政行为指行政主体在相对人提出申请后依法实施的行为 四 附款行政行为与无附款行政行为 1 附款行政行为指主体实施的附有一定条件限制的行政行为 2 无附款行政行为指行政主体实施的不附条件的行政行为 五 要式行政行为与不要式行政行为 特定形式 六 授益行政行为与不利行政行为 行政行为的其他分类 1 合法行政行为与违法行政行为 2 可诉性行政行为与不可诉性行政行为 第三节第三节 行政行为的成立要件与合法要件行政行为的成立要件与合法要件 一 行政行为的成立要件 一 行政立法的成立要件 1 经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定 2 经行政首长签署 3 公开发布 二 其他抽象行政行为的成立要件 1 其他抽象行政行为的成立不以相应行政机关正式会议讨论决定为必要条件 2 行政首长签署是所有抽象行政行为成立的要件 3 公开发布也是所有抽象行政行为成立的必备要件 三 具体行政行为的成立要件 1 行政主体作出行政决定 2 行政决定已送达行政相对人 3 行政决定为行政相对人受领 二 行政行为的合法要件 一 行政行为主体合法 1 行为主体是行政主体 2 行为在行政主体的权限范围内 3 应通过一定会议作出的行政行为 通过了相应会议讨论决定 并且相应会议有法定人数出席 相应决定有法定票数通过 二 行政行为内容合法 1 行政行为有事实根据 证据确凿 2 正确适用了法律 法规 规章和行政规范文件 3 行为目的合乎立法目的 三 行政行为程序合法 1 行为符合法定方式 2 行为法定步骤 法定顺序 3 行为符合法定时限 第四节第四节 行政行为的效力行政行为的效力 一 行政行为的公定力 一作出即有法律效力 二 行政行为的确定力 行政行为实施后 除非有重大 明显违法情形 即发生法律效力 不得任意变更 三 行政行为的拘束力 行政行为生效后 作为行政相对人的所有个人 组织 都要受该行为约束 不能作出与该行为相抵触或 违反该行为有关要求的行为 四 行政行为的执行力 行政行为生效后 行政相对人如不履行相应行政行为之确定的义务 行政主体可依法强制执行或申请人 民法院执行 第五节第五节 行政行为的无效 撤销与废止行政行为的无效 撤销与废止 一 行政行为的无效 一 行政行为无效的条件 1 行为具有重大的违法情形 如命令危险煤气站供气 2 行为具有明显的违法情形 如命令企业生产国家禁止生产的产品 3 行为的实施将导致犯罪 如吃珍稀动物 4 行为没有可能实施的 5 行为是行政主体受胁迫作出的 如相对人的威胁而作出的 欺诈如何 6 行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权 如工商管卫生 二 行政行为无效的法律结果 1 行政相对人可不受相应行为约束 2 行政相对人可在何时候请求有权国家机关宣布相应行为无效 3 有权国家机关可在任何时候宣布相应行为无效 4 行政行为被宣布无效后 行政主体通过相应行为从行政相对人处获取的一切均应返还相对人 所加予相对人的一切义务均 应取消 对相对人所造成的一切损失均应赔偿 同时 行政主体通过相应无效行政行为所给予相对人的一切权益 亦应收回 二 行政行为的撤销 一 行政行为撤销的条件 1 行政行为合法要件缺损 2 行政行为不适当 二 行政行为撤销的法律结果 1 相应行为通常自撤销之日起失去法律效力 但效力直追至自作出之日 2 如果行政行为的撤销是因行政主体过错引起 而依社会公益的要求又必须使撤销效力追溯到行为作出之日 那么 由此造 成相对人的一切实际损失应由行政主体予以赔偿 如批准建房而被认违章建筑 3 如果行政行为的撤销是因相对人的过错或行政主体与相对人的共同过错所引起的 撤销效力通常应追溯到行为作出之日 相对人应对自己的过错负责 三 行政行为的废止 一 行政行为的废止的条件 1 相应行为所依据的法律文件修改 废止或撤销 2 国际 国内或行政主体所在地区的形势发生重大变化 3 行政行为已完成原定目标 二 行政行为废止的法律结果 1 相应行为自废止之日起失效 2 行为废止如果是因法律文件的废止 修改 撤销或形势变化而引起的 且废止给相对人的合法权益造成了较大的损失 行 政主体应对其损失予以适当补偿 如民办教师的补偿 第九章第九章 行政立法行政立法 第一节第一节 行政立法概述行政立法概述 一 行政立法的涵义 1 概念 指国家行政机关法定权限和法定程序制定行政法规 规章的活动 在静态上 行政立法也指行政机关依法制定的行政法 规和规章 动态是活动 2 法 法律 法规规章 三权分立的理念 二 行政立法的性质 1 行政立法即具有 立法 的性质 是一种从属性立法行为 1 代表国家 以国家名义制定人们遵守的行为规则 2 属于立法范畴 普遍性 规范性 强制性 3 行政立法必须遵循准立法程序 2 具有 行政 的性质 是一种抽象行政行为 1 主体是行政机关 2 客体是行政管理事务 3 目的主要是执行法律 实现行政管理职能 3 行政立法与权力机关立法不同 主体 客体 效力 程序 形式不同 4 行政立法与具体行政行为不同 权限 性质 时间效力 程序不同 三 行政立法的分类 一 职权立法和授权立法 二 中央行政立法与地方行政立法 省级 1 省级政府 2 省会城市政府 3 国务院批准的较大城市的政府 三 执行性立法和创制性立法 第二节第二节 行政立法的体制行政立法的体制 一 行政立法的体系与我国现行立法体系 国务院制定行政法规 国务院各部委和有关直属机构制定部门规章 省 自治区 直辖市人民政府 省 自治区人民政府所 在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定地方政府规章 二 行政立法的权限划分与我国整体立法权限配置 有权制定行政法规 规章的行政机关根据组织法和特别授权法确定的权限进行行政立法 三 行政立法位阶与我国立法位阶系列 一 宪法 法律 法规 规章的效力位阶 行政法规必须符合宪法 法律 不能与宪法 法律相抵触 规章必须符合行政法规 地方政府规章还必须符合地方性法规 前者不能与后者相抵触 二 自治条例和单行条件 经济特区法规 规章的效力范围 各部门规章与地方政府规章具有同等效力 三 法律规范冲突规则 1 同一制定主体 特别优先于一般 新法优于旧法 2 法律的冲突由全国人大常委会裁决 行政法规冲突由国务院裁决 3 地方法规与部门规章冲突 国务院认可地方法规的 适用地方法规 地方法规与部门规章冲突 国务院不认可地方法规的 提前全国人大常委裁决 部门规章与地方规章冲突 由国务院裁决 授权法规与法律冲突 由人大常委裁决 第三节第三节 行政立法的程序行政立法的程序 一 立项 一 行政立法规则 行政立法规划分五年规划和年度计划 二 规章的立项 二 起草 一 行政法规的起草 1 政府主管部门起草 2 政府法制部门或主管部门组织有关部门和学者参加的专门立法起草小组起草 二 行政规章的起草 三 听取公众意见 1 听取一般群众的意见 2 听取有厉害关系的个人 组织的意见 3 听取有关专家的意见 4 协商 对于涉及其他主管部门的业务或者与其他部门关系密切的行政立法 与有关部门协商 四 审查 1 送政府法制部门审查 2 报送政府常务会议或全体会议审议 五 决定与公布 在政府公报上或通过新闻媒介发布 30 日生效或即日生效 第四节第四节 行政立法的效力行政立法的效力 一 行政立法效力的涵义 对人 时间 空间的效力 二 行政立法的时间效力 一 行政立法的生效时间 行政立法通常自发布之日 30 日后施行 但有时相应立法自公布之日起施行 二 行政立法的失效时间 行政立法失效有五种情况 1 授权法规定的授权时效届满 2 新法废除旧法 3 相应立法规定的社会事实已消灭或效果已完成 4 法规清理中宣布废止相应立法 5 行政立法被有权机关撤销 三 行政立法效力的空间范围 行政立法的效力一般有及于相应立法主体所管辖的行政区域 在行政区域外则适用冲突法规范 四 行政立法对于国家机关 组织 个人的效力 行政立法的效力不仅及于本国公民 法人和其他组织 而且及于在本国境内的外国人 无国籍人和外国组织 五 对行政立法的监督 一 法规 规章的备案 1 行政法规 规章在公布后的 30 内备案 2 行政法规报全国人大常委会备案 3 省级地方法规报全国人大常委会和国务院备案 省级以下的地方法规由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院备案 4 自治条例和单行条例由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院备案 5 部门规章与地方规章报国务院备案 地方规章还报本级人大常委会备案 省级以下地方规同时报省级人大常委会和人民政府备案 6 授权制定的法规报授权机关决定的机关备案 二 改变或撤销法律 法规 规章的条件 越权 违反上位法 裁决撤销 违背程序 三 改变或撤销法律 法规 规章的权限 权力机关有权撤销行政机关制定的与宪法 法律相抵触的行政法规和规章 上级行政机关有权撤销或改变下级行政机关违法或不适当的规章 人民法院在行政诉讼中 发现行政立法违法 可向有权机关提出撤销或改变的司法建议 四 对法规 规章进行监督审查的程序 1 提出审查要求或建议 2 专门委员会审查 3 向制定机关提出审查意见 4 全国人大常委会委员长会议和委员会议审议 第五节第五节 行政法规 规章以外的行政规范性文件的性质与效力行政法规 规章以外的行政规范性文件的性质与效力 一 行政规范性文件的涵义与性质 1 概念 指国家行政机关为执行法律 法规 规章 对社会实施管理 依法定权限和法定程序发布的规范行政相对人行为 的具有普遍约束力的政令 2 特征 1 是一种特殊的政令 不是行政立法 2 不是一般的政令 它具有普遍约束力 3 是为执行法律 法规 规章 对社会进行管理而实施的一种抽象行政行为 4 是行政机关发布的 用以规范行政相对人行为的具有普遍约束力的政令 二 行政规范性文件的种类 1 享有行政立法权机关发布的规范性文件 2 不享有行政立法权的国务院的工作机构发布的规范性文件 3 不享有行政立法权的地方人民政府及其工作部门发布的规范性文件 三 行政规范性文件的法律效力 1 行政规范性文件对作为行政相对人的个人 组织具有约束力和强制执行力 2 对行政机关本身具有确定力 对具体行政行为具有适应力 3 是行政复议机关审理复议案件的依据 在行政诉讼中 人民法院认为行政规范性文件合法 亦可予以参照 但不能在裁判文书中引用 第十章第十章 行政处理行政处理 第一节第一节 行政处理的概念和类型行政处理的概念和类型 一 行政处理的概念 具体的行政行为 行政处理 又称行政处理决定或行政决定 是指行政主体为实现相应法律 法规 规章确定的行政管理目标 任务 根据行政相 对人申请或根据职权依法处理涉及特定相对人某种权利义务事项的具体行政行为 二 行政处理的效力 1 一经作出即具有公定力 确定力 拘束力 执行力 2 被撤销 废止 宣布无效才无效 3 有严重缺憾 才能宣布无效 三 行政处理的类型 一 依申请行政处理行为 1 概念 依相对人申请才做出的行政行为 2 依申请行政处理的种类 多种具体的行政行为 如行政许可 行政给付 行政确认 行政裁决等等 3 依申请行政处理行为的程序 1 提出申请 2 审查与受理 3 审核 4 批准或拒绝申请 5 对不予批准的救济程 序 二 依职权行政处理行为 1 概念 法定行政职权做出的行政行为 2 种类 行政命令 行政征收 行政处罚 行政强制等等 3 依职权行政处理行为的原则 1 目的是保障个人 组织安全 维护国家经济和社会秩序 2 及时 迅捷 不得越权 3 依法 4 尊重和符合客观规律 5 强调民主 第二节第二节 行政处理的特征行政处理的特征 一 行政处理的一般特征 一 法定性 二 行政处理的主体是行政主体 三 行政处理的对象特定 四 行政处理的内容直接影响特定当事人或具体的事项 五 行政处理是要式行政行为 一般经过严格的法律程序 六 行政处理导致侵权时具有可救济性 七 行政处理的形式具有广泛性和多样性 二 依申请行政处理行为的特征 一 依申请行政处理行为是以行政相对人的申请为前提的 二 依申请行政处理行为是授益性行政行为 三 依申请行政处理行为的目的具有限定性 三 依职权行政处理行为的特征 一 强制性 二 主观能动性 三 及时 迅捷性 第三节第三节 行政命令行政命令 一 行政命令的概念和特征 一 概念 指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为 作为或不 作为 的意思表示 行政命令的本质是为相对人设定义务 令 作为 禁令 不作为 二 特征 1 行政命令的主体是行政主体 2 行政命令是一种意思表示行为 3 行政命令是一种设定义务性行为 4 行政命令的实质是为行政相对人设定行为规则 并多为具 体行政行为 5 行政命令以行政处罚或行政强制执行为保障 6 行政命令是依职权行政行为 7 行政命令适用特定的程序 二 行政命令的范围和种类 一 行政命令的分类 1 形式意义上的行政命令 名称 和实质意义上的行政命令 设定义务 2 实质意义上的行政命令可再分为 行为的行政命令和不作 为的行政命令 如命令纳税 禁止携带危险物品 二 责令改正或限期改正违法行为 1 责令改正或限期改正违法行为的内容及形态 包括停止违法行为 积极协助等等行为 2 责令改正或限期改正违法行为与行政处罚的区别 1 概念有别 一是制裁 一是命令 2 性质与内容不同 一是制裁 一是恢复原状 3 形式不同 4 角度不同 一是惩戒 一是纠正 3 责令改正或限期改正违法行为与行政处罚的联系 1 起因相同 2 目的一致 3 相辅相成 三 行政命令的作用和局限性 1 作用 重要的管理手段之一 2 局限性 设定义务与强制执行联系 容易侵害合法权益 第四节第四节 行政确认行政确认 一 行政确认的概念和特征 一 行政确认的概念 是指行政主体依法对行政相对人的法律地位 法律关系或有关 法律事实进行甄别 给予确定 认可 证明 或否定 并予以 宣告的具体行政行为 二 行政确认的特征 1 行政确认行为的主体是行政主体 2 行政确认的内容或者目的 是对行政相对人的法律地位和 权利义务的确定或否定 3 行政确认权是国家行政权的组成部分 行政确认行为是行 政主体的行政行为 4 行政确认是要式行政行为 必须以书面形式 5 行政确认是羁束性行政行为 二 行政确认的形式种类和内容 一 行政确认的主要形式 1 确定 如确定权属 2 认定 认证 如质量认定 交通事故责任认定 3 证明 如公证 4 登记 如工商登记 户口登记 5 鉴证 如对合同的鉴证 二 行政确认的内容 1 法律事实 2 法律关系 1 不动产所有权确认 2 不动产使用权确 认 3 合同效力确认 4 专利权确认 三 行政确认的基本分类 1 依申请的确认和依职权的确认 2 对身份的确认 对能力的确认和对事实的确认 3 各专业领域的行政确认 1 公安行政确认 如交通 精神病等 2 民政行政确认 如结婚 3 劳动行政确认 如工伤 4 卫生行政确认 如医疗事故 5 经济确认 如知识产权 6 司法行政确认 如公证 三 行政确认的作用和基本原则 一 行政确认的作用 1 是一种重要的行政管理手段 并为法院审判提供证据 如 房产证 2 有利于科学管理 保护合法权益 3 利于解决纠纷 维护社会秩序 社会公益 二 行政确认的原则 1 依法确认的原则 2 客观 公正的原则 3 保守秘密的原则 第五节第五节 行政规划行政规划 一 行政规划的概念和特征 一 行政规划的概念 也称行政计划 指行政主体在实施公共事业及其他活动之前 首先综合地提示有关行政目标 事前制定出规划蓝图 以作为具 体的行政目标 并进一步制定为实现该综合目标所必须的各项政策性大纲的活动 二 行政规划的特征 1 方针政策性 2 综合性 3 法定性 4 广泛的裁量性 二 行政规划的种类和作用 一 行政规划的种类 1 根据对象事项分 经济规划 产业规划 城市规划等等 2 根据对象范围分 综合规划 特定规划 3 根据区域范围分 全国规划 地方规划 区域规划 4 根据时间分 长期 中期 短期规划 5 根据内容的具体性分 目标规划 实施规划 6 根据法律根据分 法制上的规划 事实上的规划 7 根据法律拘束力分 非拘束力 拘束力规划 二 行政规划的作用 1 引导 规制行政活动 2 引导法律 第六节第六节 行政奖励行政奖励 一 行政奖励的概念和特征 一 行政奖励的概念 指行政主体为了表彰先进 激励后进 充分调动和激发人们的积极性和创造性 依照法定条件和程序 对为国家 人民和社会 做出突出贡献或模范地遵纪守法的个人和组织 给予物质的或精神的奖励的具体行政行为 二 行政奖励的特征 1 实施行政奖励的主体是国家行政机关或法律法规授权的 组织 2 行政奖励的目的在于表彰先进 激励后进 充分调动和 激发人们的积极性和创造性 3 行政奖励的对象是对为国家 人民和社会做出突出贡献 或模范地遵纪守法的个人和组织 4 行政奖励的内容包括物质的或精神的奖励 5 行政奖励是具体行政行为 6 行政奖励行为是单方行政行为 但不具有强制执行力 7 行政奖励是一种法定的行为 二 行政奖励的种类与形式 具有多样性 包括物质 精神奖励 三 行政奖励的基本原则 一 依法奖励 实事求是的原则 二 奖励与受奖行为相当的原则 三 精神奖励和物质奖励相结合的原则 四 公正 合理 民主 平等的原则 五 及时性 时效性和稳定性原则 第七节第七节 行政给付行政给付 一 行政给付的概念 一 广义的行政给付 供给行政 社会保障行政 财政资 助行政 二 狭义的行政给付 社会保障行政 指行政主体向具有某种特定情形的行政相对人发放抚 恤金 救济金 补助金或有关实物的行政执法行为 二 行政给付的特征 一 行政给付是行政主体向行政相对人给付金钱或实 物的行政行为 二 行政给付的对象是特定的行政相对人 三 行政给付是一种依申请行政行为 四 行政给付是依法作出的行政行为 三 行政给付的类型 一 抚恤金 1 牺牲 病故人员抚恤金 2 残废抚恤金 3 烈军属 复员退伍军人生活补助费 4 退伍军人安置费 二 特定人员离退休金 1 由民政部门管理的军队离休干部的补助费用 2 由民政部门管理的军队退休干部 无军籍退休职 工和由民政部门发放退休金的地方退休金等补助费用 3 由民政部门发放退职金的退职人员生活费等补助 费用 三 社会救济 福利金 最低生活保障费 1 农村社会救济 如五保户 贫困户等 2 城镇社会救济 3 精简退职老弱病残职工救济 4 社会福利金 四 自然灾害救济金及救济物资 1 生活救济费和救济物资 2 安置抢救转移费及物资援助 四 行政给付的意义与基本原则 一 行政给付的意义 1 是一种授益性行政行为 2 保障行政相对人的合法权益 二 行政给付的基本原则 1 行政给付法定原则 2 行政给付公开 公正 平等原则 3 行政给付专款专用和效率原则 4 行政给付合理比例的原则 5 国家保障与社会帮扶相结合 鼓励劳动自救的原则 6 行政给付依赖保护的原则 五 行政给付的一般程序 1 定期性发放的行政给付 申请 审查 定级 发放 2 一次性发放的行政给付 申请 审查 发放 3 临时性发放的行政给付 申请或确定 发放 第十一章第十一章 行政许可行政许可 第一节第一节 行政许可的概念和特征行政许可的概念和特征 一 行政许可的概念 1 概念 指在法律一般禁止的情况下 行政主体根据行政相对人申请 通过颁发许可证或执照等形式 依法赋予行政相对人从事 某种活动或实施某种行为的法律权利或资格的行政行为 2 含义 1 存在法律一般禁止 2 行政主体对行政相对人予以一般禁止的解除 3 行政相对人因此获得从事某种活动或实施某种行为的法律权利或资格 二 行政许可的特征 一 行政许可是依申请的行政行为 无行政相对人的申请 行政机关不能主动予以许可 二 行政许可存在的前提是法律的一般禁止 行政许可的内容是国家一般禁止的活动 为适应社会生活和生产的需要 对符合一定条件者解除禁止 允许其从事某项特定活 动 享有特定权利和资格 许可是对禁止的解除 没有法律的一般禁止 便不存在行政许可 例如 制作 运输 销售爆破物品是国家 一般禁止的行为 但国家为了国防安全社会需要 对符合条件的组织和个人准许实施这类行为 三 行政许可是授益性行政行为 行政许可不同于行政处罚和行政征收 它不是对相对人课以义务或者惩罚 而是赋予相对人某种权利和资格的授益性行政行 为 如开业 生产 经营许可 这类许可使相对人获得了某种权利 而律师证 会计师证的颁发 则使相对人获得了从事相应职业的资 格 四 行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素 确保财政收入 不得随意将许可制度与创收相联系 不得烂设许可 乱收费 五 行政许可是要式行政行为 行政许可应遵循一定的法定程序 并应以正规的文书 格式 日期印章等形式予以准予 许可证是行政许可行为的主要表现形 式 书面许可是行政许可形式上的特点 相关法条 第二条 本法所称行政许可 是指行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请 经依法审查 准予其从事特定活动 的行为 第二节第二节 行政许可的类型行政许可的类型 一 对行政许可的学术分类 一 一般许可与特别许可 如驾驶证申请与烟草专卖 二 排他性许可与非排他性许可 三 独立证书许可和附文件许可 如驾驶证与商标许可 四 权利性行政许可和附义务的行政许可 如护照与商标许可 五 依行政许可目的的分类 安全 健康 环境等等 六 依许可领域的分类 公安 工商 卫生 农业许可等等 二 对行政许可的法律的分类 一 特许 是指有限自然资源开发利用 公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等 需要赋予特定权利的事项 属特 定领域 有数量限制 审查颁发许可要采用符合公平竞争的程序 如招标 拍卖等 举例 海域使用许可 无线电频率许可 特定矿产资源开发 二 一般许可 这又称作普通许可 普通许可没有数量限制 举例 1 治安许可 包括集会 游行示威 出入境许可 持枪许可 机动车驾驶 公共娱乐场所经验 化学危险物品经营储存许可 2 发展国民经济的许可 包括企业生产经营许可 进出口许可 烟草专卖许可等 3 保护生态环境和重要资源许可 土地适用许可 森林采伐许可 捕捞许可 排污许可 4 保证人民生命安全的许可 食品卫生许可 药品生产经营许可 个体开业行医许可 三 认可 是指提供公众服务并且直接关系公共利益的职业 行业 需要确定具备特殊信誉 特殊条件或者特殊技能等资格 资质的事 项 特点是申请人必须具备特定的条件 一般需要通过一定的考试或者考评程序决定 举例 律师资格 医师执照 驾驶执照 为企业颁发 质量信誉 证明 为相对人授予专利权 四 核准 是指直接关系公共安全 人身健康 生命财产安全的重要设备 设施 产品 物品 需要按照技术标准 技术规范 通过检 验 检测 检疫等方式进行审定的事项 特点是一种对特定物品属性的判断 对申请人的权利只有间接影响 要借助一定的技术 条件完成 举例 民用航空器适航许可 计量器具的制造和修理许可 电梯质量许可 农产品质量认证 五 登记 是指企业或者其他组织的设立等 需要确定主体资格的事项 特点是确立申请人的主体资格 适用特殊的程序 不适用一般 许可程序 举例 工商企业登记 房屋产权登记 婚姻登记 户籍登记 社团登记 补充 不可以设定行政许可的事项 1 公民 法人或者其他组织能够自主决定的 2 市场竞争机制能够有效调节的 3 行业组织或者中介机构能够自律管理的 4 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 第三节第三节 行政许可的基本原则行政许可的基本原则 一 行政许可法定原则 行政许可法定原则是是指有权机关履行行政许可职责应当遵循合法原则 必须严格按照宪法和法律 法规 规章规定的职责 权限 范围 条件和程序设定行政许可 并以法律 法规所确定的内容和程序 实施许可 同时相对人也必须遵守法律规范 服 从行政机关管理 无论是行政许可机关还是行政相对人 只要存在违法行为 一律要受到法律制裁 具体包括 4 项内容 1 行政许可制度的设置必须有法律依据 2 行政许可申请人的资格和能力必须符合法定条件 其申请程序必须符合法定要求 申请内容必须符合法律规定及社会公共 利益 3 被申请的机关必须是法律规定有