论合同自由原则

1 论合同自由原则 一 合同自由原则的历史发展 一 合同自由原则在两大法系中的确立 合同自由原则的产生及私有制社会商品经济的出现是必有然联系的 对于 合同自由原则来说 它的确立则是因为私有制社会商品经济的客观要求在民法 上的体现 早在商品社会的第一部界性法律 罗马法中 已经孕育了契约自由的萌 芽 查士丁尼 民法大全 中有关诺成契约的规定里已大体包含了现代契约自 由的思想 当然 在这种诺成契约中 并不注重契约本身的形式 而仅对当事 人之间的合意进行规范 因为其决定着契约的成立和生效 但在事实上 这一 观念 孕育着一个崭新的 极具生命力的契约法原理 契约的成立与否取决 于当事人的意志 契约之债的效力来源于当事人的合意 这一原理被后世概括 为契约法的一项基本原则 契约自由 虽然如此 但由于种种历史条件的 限制 罗马法并没有真正形成完善的契约自由原则 通常认为 合同自由原则在法律上完备形式确定于 18 至 19 世纪 首先 从思想基础来看 合同自由首先建立在美国 独立宣言 及法国 人权宣言 所推崇的人权观念之上 所有人生来平等 人们对财产 自由和 生存有着不可否认的自然权利 社会则应该最大限度地承认个人的权利 应当 承认人所具有的自由与生俱来的 合同自由只不过是上述思想的一种特殊表现 大陆法系及英美法系的各主要国家相继地确立了合同自由原则 其作为一项基 本原则最早确立于 19 世纪初的法国民法典 在当时的法国 合同自由原则的确是民法规范具体适用于法国商品经济社 会的准确体现 作为对合同关系系有关法律准则的一种高度概括 合同自由原 则包含了一种最普遍适用的理论 是对各种具体的合同法律现象和问题所作的 准确解释 对于法国的司法实践产生了极为重要的指导作用 在我国 1999 年新合同颁布以前 我国并不存在着真正意义上的 合同法 基于这种原因 合同自由原则便不存在着法律基础 因此没有在法律 上得到承认 更无从谈其保护和适用 加以传统习惯上对于商品经济的轻视和 2 偏见 合同极不规范 所谓自由也只是在道德的监控下进行 无法确保其真实 的意思表达 但随着新合同法的出台 这一情况有了很大改观 合同自由原则 得到了确认和保障 下文详述 二 合由自由原则的内容 一 缔约自由 当事人可以自由决定是否与他人缔结合同 契约订立自 由乃是一种天然的人权 是不可剥夺和忽视的 每个个体人都有权利去订立合 同 这已经上升为不可剥夺的权利 并受到各国宪法的保护 神圣而不可侵犯 二 相对人自由 当事人可以自由决定与何人缔结合同 与上一点一样 合同自由原则不仅是首先承认合同当事人签定合同的自由 而且合同签定当事 人一方有权选择和其签定合同的另一方 从而为更深一层的合同自由形成订立 主体方面的基础 三 内容自由 双方当事人可以自由决定合同的内容 我国 合同法 中合同自由原则在合同内容方面表现得比较突出 合同的内容是为了明确当事 人的权利和义务 它是通过合同的条款来表现的 四 方式自由 当事人选择合同形式的自由 我国合同法的合同自由 原则还表现在对于合同形式的规定上面 在过去使用的旧合同法中 其立法对 合同的要求极为苛刻 以要式合同为原则 以不要式合同为例外 这种合同形 式方面的规定已不能适应当前的市场经济对于交易迅速 简便的要求 也是与 国际惯例相悖而行的 五 变更或解除的自由 当事人可以协商变更或解除合同 或行使解除 权将合同解除 我国合同法还规定当事人在协商一致的前提下 可以变更合同 发生合同纠纷时 还可以通过当事人和解或者调解的方法解决当事人之间的合 同纠纷 在涉及合同效力的方面 可以看到 合同的效力涉及对已订立合同的 法律评价问题 从中可以反映出一国合同立法的本质以及对待合同自由的态度 因而是合同法中一个非常重要的问题 故许多国家对此都比较重视 这一系列的规定都体现出了合同自由原则 也正如所引举的几个方面 一样 合同自由原则贯穿了我国合同法的方方面面 指导并引行着合同活动的 全过程 3 三 合同自由原则的限制 一 合同自由原则的限制乃是为了更好地保护合同自由原则 依据传统的合同法学理论 合同自由原则一方面意味着当事人享有着绝对 的意思自由 另一方面还意味着当事人的意思自治具有不受其他法律限制的效 力 合同自由原则主张完全的和绝对的自由 二 我国新合同法关于合同自由原则是规范化了的合同自由原则 应当特别指出的是 我国正处在 从身份到契约 的发展阶段 但我们所享有 的契约自由却与现实的契约自由有极大差别 是受到规制的契约自由 合同自 由原则的确立 赋予了商品生产者和经营者充分自主的意志自由 极大地激发 了合同关系当事人的主动性 积极性和创造性 为民事主体个人能力之发挥拓 展了广阔的空间 三 我国合同法对合同自由原则限制的措施 强制订立某些种类的合同 限制和剥夺当事人决定是否订立合同的选择合 同对象的自由 规定强制性合同条款 合同当事人不得排除适用 或规定当事人相反的约 定一律无效 设置某些弹性条款对合同自由原则加以限制 如 合同法 中公平原 则 诚实信用原则 公序良俗原则等 四 对合同自由原则限制的实现 对合同自由的干预在某种程度上其实是依赖于法官自由裁量权的逐步扩大 来实现的 尽管 合同法 增加了大量的弹性条款 赋予法官更大的自由裁量 权 但基于 法官不能造法 亦有唯恐把握不好 度 而排斥对自由裁量权 的运用 任何形式的法律都是特定社会物质条件的社会基本价值取向的反映 虽然 在我国 目前对合同自由原则的宣传比