国际融资法律实务.docx

第一章国际融资法律概述国际融资方式国际风险投资基金（venture capital fund）n 投资银行、商业银行、信托投资公司等发起，以购买企业股权的方式投入到发展潜力的高新技术企业中，在投资的企业中拥有一定数量的股份，但不以控股为目的。 待企业发展到一定规模，通过将股权直接出售或策划该企业上市后卖出股本获取巨额利润。（四）国际并购融资n 并购是兼并和收购的总称，由于兼并与收购具有共同或相似的动机和行为，国外通常将这两个概念合起来使用。 国际并购或称跨国并购，是指不同国度产权独立的双方法人，其中一方以现金、股权或其他支付形式，通过市场购买、交换或其他有偿转让方式，达到控制另一方的股份或资产，实现企业控制权转移的行为。特点是：1、与合并不同，以有偿转让资产为原则。2、可以绕过壁垒，进而促进企业快速发展。国际并购涉及两个或两个以上国家的企业，两个或两个以上国家的市场和两个以上政府控制下的法律制度。 渠道并购的跨国性企业直接向目标企业投资，或通过目标国所在地的子公司进行并购两种形式。 支付手段支付现金、从金融机构贷款、以股换股和发债券等形式。 假：腾冲收购悍马3.国际并购的动因（1）扩大生产经营规模，降低成本费用； （2）提高市场份额，提升行业战略地位； （3）取得充足廉价的生产原料和劳动力，增强企业的竞争力； （4）实施品牌经营战略，提高企业知名度，以获取超额利润； （5）为实现公司发展的战略，通过并购取得先进的生产技术， 管理经验，经营网络，专业人才等各类资源 ；（6）通过收购跨入新行业，实施多元化战略，分散投资风险。（四）国际租赁国际租赁，指分别处于不同国家或不同法律制度之下的出租人与承租人之间的租赁交易，又称跨国租赁或跨境租赁。国际租赁的特点是：1、以租物形式达到融资目的。投、融、贸三重作用。2、出租人不单纯是金融机构。3、最终资金往往来源于国际金融市场。三、国际融资方式的创新（一）项目融资中的BOT、ABS模式 项目融资是以项目的资产、预期收益或权益作抵押取得的一种无追索权或有限追索权的融资方式。国际项目融资是国际中长期贷款的一种形式，主要用于那些需要巨额资金、投资风险大而传统融资方式又难以满足的工程项目，如煤炭、天然气资源的开发等。 其融资规模大、资金来源广、项目周期长、风险分散。BOT融资 被认为是代表国际项目融资发展趋势的一种新型结构，英文全称是Build Operate Transfer，意思是建设一经营一转让，即政府将一个基础设施项目的特许权授予承包商（一般为国际财团）承包商在特许期内负责项目设计、融资建设和运营，并回收成本、偿还债务、赚取利润，特许期结束后将项目所有权移交政府。BOT被称为”暂时私有化过程”。目前BOT融资方式已被广泛地应用在发展中国家和发达国家的基础设施建设中。ABS融资，即资产证券化回购融资（Asset Backed securitization)，是指以项目所拥有的资产为基础，以该项目未来的收益为保证，通过在证券市场尤其是国际债券市场上发行高档债券来筹集资金的一种证券融资方式。采用ABS融资方式，通过结构性重组和信用增级，将项目未来收益转换成金融市场可以出售和流通的证券，筹集资金进行项目建设，是一种独特的表外融资技术，资金的取得在资产负债表上并不显示为负债。如汽车消费贷款、学生贷款证券化；信用卡应收款证券化；贸易应收款证券化；设备租赁费证券化等。 BOT模式图 ABS （一）国际股权融资中的存托凭证存托凭证是一种可以流通转让的代表投资者对境外证券所有权的证书，它是为方便证券跨国界交易和结算而设立的原证券的替代形式。它由发行者将其发行的证券交由本国银行或外国银行在本国的分支机构保管然后以这些证券作为保证，委托外国银行发行与这些证券相对应的存托凭证，存托凭证不是原始证券只是这些证券的所有权证书，投资者通过购买存托凭证，拥有外国公司的股权，存托凭证可以像基础证券一样在证券交易所或场外交易市场白由交易，并且同时在几个国家的市场上流通也可以同时在多个国家筹集资金。（三）融资租赁中的变化 租赁融资债权证券化：是指租赁公司以手中一组租赁收益尚未实现的租赁合同为基础来发行债券或信托凭证等证券的过程，通过这种方式筹措资金可以加速租金回流，提高租赁公司的资本周转速度，改善租赁公司的财务比率，从而消除利率风险。风险租赁:是在成熟的租赁市场上，在一笔租赁交易中出租人以租赁债权加投资方式将设备出租给特定的承租人，出租人通过获得租金和股东权益收益作为投资回报的一项租赁交易，即风险租赁就是出租人以承租人部分股东权益作为租金的种租赁形式.国际融资的发展和选择。 国际融资的发展趋势一、国际金融市场的一体化趋势 ， 国际融资自由化与风险二、国际金融市场证券化的趋势三、金融创新的趋势 除金融工具和金融业务创新之外，还包括金融机构与金融市场的创新。企业融资的途径有很多，但具体应采用何种融资途径，要结合企业的资金结构，在考虑融资成本和风险的基础上予以选择。三、国际融资法律制度一、含义 调整国际融资关系的法律规范的总和。二、主要内容 针对融资市场的监管规范（主体、行为） 金融法、证券法、保险法、外汇管理、反垄断法 融资交易规则（信贷、租赁协议；证券交易：金融担保）三、形式 国际条约、国际惯例、国内法规第二讲 国际借贷融资 法律实务v 国际贷款是指不同国家的当事人间基于信用授受而进行的货币资金的有偿让渡，是资金使用权的跨国交易活动。v 国际贷款的进行是以国际贷款协议的签订为基础的。国际贷款的特征v 国际贷款的借款人和贷款人分别属于不同的国家或地区，有关贷款协议受到国际惯例、意思自治原则或有关国家法律的支配。v 国际贷款通常使用可兑换货币。v 国际贷款协议还涉及许多复杂法律问题，如主权国家的主权豁免、司法管辖、违约救济、债权担保等。一、 国际商业银团贷款v 概述v 国际银团贷款的的关系结构v 国际直接银团贷款与国际间接银团贷款v 法律适用和管辖v 我国通过国际银团贷款融资的运作和管理v 特点：v 1.所有成员行的贷款均基于相同的贷款条件，使用同一贷款协议。v 2.牵头行根据借款人提供的资料编写信息备忘录，供其他参与银行决策参考。在此基础上，银团参与行进行独立的判断和评审，作出贷款决策。v 3.贷款法律文件签署后，由代理行统一负责贷款的发放和管理。v 4.参与银行之间的权利和义务是相互独立的。 各参加行按照银团贷款协议约定的出资份额提供贷款资金，并按比例收回贷款本息。如果其他参加行未按照约定发放贷款，其他成员行不负责任近年来辛迪加贷款市场发展的特点v （1）条款更加灵活： 受债券市场发展的压力，辛迪加贷款期限更长、偿还方式更加宽松、利率可变等等v （2）用途上，很多辛迪加贷款被用于公司并购v （3）单笔金额不断上升v （4）市场垄断程度越来越高 例如，2005年美国的美国大通银行、花旗银行集团、美国银行，以安排项目金额计算，占市场份额70以上。v （5）银团贷款证券化v 银团贷款在结构设计上向证券靠拢，将原始贷款重新包装，经证券化处理在二级市场上向投资者出售，以此将信用风险转移到资本市场，使经济体系中的风险得到重新分散和配置v 优点：1.对贷款银行： 分散风险；建立安排行的市场地位；是中小银行参与进入国际贷款市场业务主要途径；避免同业之间的恶性竞争。v 2.对借款人： 满足借款人的大额贷款需要，融资便利。国际银团贷款的关系结构v 主要当事人v 基本运作结构当事人1.牵头行（Lead Bank，主干行、主要经理行、安排行） 是银团贷款的发起人和领导者，接受客户委托，策划组织银团并安排分销的银行。可以由一家银行担任，或由几家银行联合担任。2.经理行（Manage Bank）参与贷款银团的组织和管理，起辅助作用，负责与牵头行一起组织经理银行团，对借款人包销贷款。3.副经理行（Co-Manager） 一般不参与管理组织以及贷款包销，但在贷款中可能提供较大份额的资金，或与借款人有特别密切的关系，或有较好的声誉便于推销贷款等等。 牵头行、经理行和副经理行在辛迪加贷款里是第一个层次的银团成员行，即安排行。4.代理行（Agent Bank）v 是在贷款合同签订之后，为方便贷款管理而由贷款银行任命的代理人，代表银行管理贷款事务，充当银行和借款人之间的资金和信息传递渠道。v 代理行通常是牵头行或其分支机构担任，也可以由各安排行协商确定。v 代理行的职责：v （1）开立专门账户管理贷款资金。v （2）审核借款人是否满足贷款合同规定的前提条件。v （3）根据约定的提款日期或借款人的提款申请，按照协议规定的贷款份额比例，通知银团各成员行将款项划到指定的账户。v （4）监督借款人按照规定的用途使用贷款，实施贷后管理，如检查贷款抵押品、借款人的财务状况等，发现异常情况及时通知成员行。v （5）计算、划收贷款利息和费用以及本金，并按合同约定划转到各成员行指定账户v 参与银行与代理行的权利分配问题是贷款合同起草以及执行过程中的重要问题v 目前趋势是严格限制代理行的职能和决定权。 要求借款人提供符合资格的证明各有关融资信息资料的权利；认可作为先决条件的法定形式文件的权利；在出现违约事件情况下主张加速偿还的权利。v 原因： 1）代理行不愿意承担过大的责任和风险； 2）参与行希望自己对贷款有更好的控制，由自己作出决定。v 代理行承担的风险：管理不当的风险。v 5.参与行（Participate Bank）v （1）只提供资金，不参与经营和包销。v （2）参与行独立决定是否提供贷款。一旦出现借款人违约，安排行只承担自己所投入的资金损失，对其他参与行不负任何责任。v （3）关于贷款的转让v 借款人、代理行和经理行一般希望对贷款份额的转让加以限制，例如，借款人可能担心贷款转让会影响借款人的市场信誉，影响其其他的融资；经理行担心更加难以达成一致。v 限制办法：需经当事人同意；只限于原银团的成员；权利和义务一同转让，等等。 贷款的运作v 接受借款人委托组成贷款银团 签订合同履行合同等程序，其中涉及贷款条件清单、委任书、信息备忘录等文件。v 组织银团一般需要612周的时间。寻找牵头行借款人直接或通过咨询机构向银行询价，采用招标的形式，向多家银行发出邀请，并从中选出牵头行。v （1）借款人向银行提供“贷款条件清单”（Term Sheet）作为进一步协商的基础。v （2）在协商达成合意之后，由借款人交给银行正式的“委任书”（Mandate Letter）；v （3）银行对借款人资信和贷款用途进行进一步评审，确认接受委托之后，交给借款人“义务承担书”（Commitment Letter ），明确表示接受委托。v 其他做法：由银行向借款人提交“贷款安排建议书”，借款人签回确认。 v 二、组成经理银行团v 接受委托、负责召集国际银团以及承担相关法律文件起草任务的银行即为经理行。 v 1.根据贷款数额和自身情况，经理行的组成和数目也不同，小额贷款由一个或者是少数银行组成；贷款数额大的则需要组建经理集团，设一首席经理行；巨额贷款设首席经理集团。v 2.由经理银行团负责就贷款条件进行谈判，并对贷款进行包销。包销贷款过程即是组成贷款银团的过程。v 3.按贷款的比例和责任，承销方式可以分为：（1）全额包销（2）部分包销。（3）最大努力包销v 全额包销现已成为国际银团贷款的主要方式，原因： （1）银行同业竞争加剧； （2）大多数融资对资金具有整体性要求，如项目贷款； （3）全额包销反映信心，更易于成功。 v 三、贷款的推销v 1.经理银行受委托后，正式签订贷款合同前，聘请律师行担任法律顾问，起草贷款邀请函、信息备忘录、银团贷款协议等。v 2.经理行向有意向参与贷款的银行发出信息备忘录和邀请函，被邀请银行主要根据信息备忘录决定是否参与贷款。如同意参加贷款，则签回邀请函。v 信息备忘录 根据借款人提供的资料，由经理行和借款人共同拟定。包含关于借款人的财务和其他方面的信息：（1）贷款条件清单；（2）借款人的历史和经营细节；（3）借款人的管理细节；（4）借款人财务方面的陈述；（5）重要提示，包括牵头行对这些信息的准确性或完整性不作任何保证或担保，不作为未来状况的承诺或保证等等。v 参与行的来源：（1）经理行主动邀请参与的银行。（2）借款人要求某些与其关系密切的银行参与。（3）银行主动联系经理行。 v 四、签订贷款协议1.在分销过程中，参与行仍可以对贷款条款提出修改意见，但贷款清单上的主要条款一般不作更改。 参与行是否认购贷款的决策是在既定的贷款条件下作出的，无法讨价还价。2.分销完成后，借贷双方对贷款协议文本没有异议后，举行签约仪式，并同时进行宣传。3.宣传是重要环节，借款人和银团各成员行都将通过宣传提高国际知名度-一般要在报纸上登”广告“。4.签约之后，代理行将跟进，根据银团贷款协议履行各项职责。v 国际银团贷款的基本原则 即如何协调银团各银行之间的关系的原则v 1.独立的贷款承诺 v 2.代理行是银团的代理行v 3.贷款银团的民主机制v 4.比例共享“信息共享、独立审批、自主决策、风险自担v 主要方式1直接银团贷款2、间接银团贷款v 1直接银团贷款v 指在牵头银行组织下，银团内各个参与贷款的银行单独或通过其代理银行分别与借款人签订具有统一的借贷条件的借贷协议，并按各贷款协议规定的条件分别向借款人放款。v 特点：v A.牵头银行的有限代理作用。v B.参与银行权利和义务相对独立。v C.银团参与行相对稳定。v D.代理银行的责任明确。v 2间接银团贷款v 指先由一家牵头银行单独与借款人签订一份总的借贷协议，并由牵头银行承担提供全部贷款的义务，统一向借款人贷款，然后由牵头银行将贷款权分别转让给其他愿意提供贷款的银行，这种转让一般无须征得借款人的同意。特点：v A.牵头银行身份的多重性。v B.参与银行和借款人债务债权的间接性。v C.缺乏比较完整的法律保证。v D.相对比较简单、工作量小。v 国际银团贷款的法律适用和管辖v 法律适用是指借贷双方以及贷款协议有关的第三方如担保人同意用以管辖在他们之间签订的贷款协议的法律 。v 是贷款协议成立的依据。 v 是解释贷款协议、明确借贷双方权利和义务的依据 v 是确定贷款协议履行和解除的依据 v 往往也是司法管辖的依据。 v 银团贷款协议适用法的选择原则 1、 “当事人自治”原则（例外：公共秩序 、法律规避 、法律限制） 2、“最密切联系”原则 v 选择条件： （1）.适用法是一种完善的法律制度。 （2）.适用法应该是政治局势和法律相对稳定的国家的法律。 （3）适用法一般不是借款人所属国的法律。国际金融界一般选择： 贷款人所属国法律。 贷款协议签署地国家的法律。有司法管辖权国家的法律。 贷款协议履行地国家法律。 中立国法律。 司法管辖权确定司法管辖的作用：（1）确定司法管辖法院有利于贷款协议实施过程争执出现时具体条款的强制执行，从而保护贷款人的合法权利。（2）.确定司法管辖法院有利于适用法的完整贯彻和执行。 确定司法管辖法院的方式 ：v （1）明示方式选择管辖法院。v （2）默示方式选择管辖法院。 指借贷双方在贷款协议中并没有规定选择法院条款 ，而是根据有关国家的某些标准来确定协议由哪一国法院是有管辖权的法院。 通常可以是：协议的一方同意、同交易有联系、当事人的财产地、关联诉讼案件管辖地、原告国籍国、与被告有联系国的法院管辖。v 我国通过国际银团贷款融资的运作和管理贷款通则、银团贷款暂行办法 、银团贷款业务指引、 银团贷款转让交易示范文本 v 我国实行的是国家或地方计委和国家外汇管理局双重管理体制，基本管理办法 ： 规模控制 、分级审批 、 窗口管理 、统计、监测、监督制度 v 对外筹措国际商业贷款需通过经国家批准可以经营境外借款业务的国内金融机构办理，即所谓对外窗口管理。 中国银行、工商银行、建设银行、农业银行、开发银行、交通银行、中国国际信托投资公司、中国投资银行、广东国际信托投资公司、福建投资企业公司、海南国际信托投资公司以及其他专业银行等均可以对外筹措国际商业贷款。v 贷款签约后，筹资窗口必须及时进行外债登记，领取外债登记证。每次偿付贷款本息前，借款人应提前向国家外汇主管部门报送还贷计划，及时还本付息。 v 1国际银团的组织准备v 首先必须将借款计划报国家有关部门并取得借用商业贷款的额度和指标。 a编制项目建议书和可行性研究报告并向地方计委或国家计委报批。 b借款列入国家利用外资计划后，申请国家外汇管理部门对贷款方式，如贷款期限和利率、筹资市场、筹资时机、筹资方式等进行审核。提供资料：计委批准其借用国际银团贷款的批文、借款项目立项批准文件、贷款条件意向书（内容包括贷款人名称、贷款金额及货币市种、利率及其他费用、期限及宽限期及其他金融条件）等等。v 委托全融机构组织银团 : 以书面形式委托金融机构对外筹资 、金融机构进行贷款项目评估、接受委托和借款人正式授权、准备资料备忘录及对外发送 、报价v 2国际银团的组成v 银团贷款的推销 v 贷款协议的谈判与签订 3国际银团贷款的管理1）银团贷款的提款 准备提款文件； 进行外债登记和开列外债专户 ； 借款人支付和代理行分付贷款的前端费用； 代理行发出提款通知2）银团贷款的还本付息 代理行向各参加行发出利息支付通知； 代理行向借款人发出付息通知 ； 借款人凭代理行的还本付息通知到国家外汇管理局办理登记核准手续； 代理行用TT分付本金和利息；代理行确定并通知各当事人下一个利息期的利率及期限v 二、 国际项目贷款v （一）一般项目贷款方式和运作（二）BOT项目融资方式的运作v （一）一般国际项目贷款方式和运作v 概念:国际项目贷款是指贷款人跨国地对某一特定的工程项目发放贷款，并以该项目预期收益来偿还贷款。是为了适应国际上一些大型工程项目的巨额资金需求，发展起来的国际上最常用的中长期融资方式之一。 与一般贷款融资方式不同，它是项目导向性而非借款人导向性融资。 英国北海油田开发、美国阿拉斯加天然气输送管道以及英法海底隧道等。 特点如下：v 1、以组建项目公司为借款人。 项目贷款的主办人一般都为该项目的筹资和经营成立一个新公司（项目公司），而且公司在项目所在国登记并受当地法律管辖。v 2、 贷款担保。主要是项目的资产和收益，而非借款人的资信及政府或银行信用担保。v 3、属于有限追索权融资。v 4、融资规模大，资金来源广。v 5、项目周期长、风险大，一般有一个风险分担机制。6、融资成本高，但属于表外融资，对发起方较有利v 国际项目贷款的基本方式1、无追索权项目贷款 贷款人对项目主办人无任何追索权，仅由项目的经营和收益作为担保偿还贷款，风险太大。 2、有限追索权项目贷款 贷款人为了减少风险，要求除项目的收益作为还款来源外，要由与项目有利害关系的第三人提供各种担保。但是，项目主办人和担保人对项目债务所负的责任，仅以贷款合同和担保合同所规定的金额为限。 v 我国的项目融资主要是电力项目。 国际项目贷款的当事人 1 贷款人：官方或私方贷款人2 借款人：项目公司（独资、合资等多种形式） 3 项目主办人：政府、公司企业等，大项目一般要吸收外国公司参加） 4 担保人：项目主办人或第三方5 项目产品购买人及设备供应人： 6 托管人：融资公司 v 国际项目贷款常涉及的法律文件: (1)完工担保协议。 这是贷款人与项目主办人签订的，项目主办人保证在规定的时间内完成建设项目的法律文件。v (2)投资协议。 这是项目主办人和项目公司签订的，旨在由项目主办人向项目公司提供一定资金的协议。该协议签订后，项目公司有权将协议项下的权利让与贷款人，贷款人有权主张协议项下的权利。v (3)购买协议。 这是由项目主办人与贷款人签订的，规定当项目公司不履行借贷协议时，项目主办人有义务购买相当于贷款人提供给项目公司的贷款，以替项目公司承担偿还贷款责任。v (4)提货或付款协议。 这是由项目公司与项目产品买主或用户签订的长期销售合同，该协议签订后，项目公司有权将该协议项下的权利转让给贷款人v (5)远期购买协议。 这是由项目公司与贷款人拥有全部股权的金融公司签订的协议。根据该协议，由金融公司向项目公司预付购买项目产品的款项，该项目建成投产后由项目公司向金融公司交付项目产品，金融公司再将该产品转售他人，以获得偿还贷款所需资金。协议签订后，金融公司应当将该协议项下的权利转让给贷款人。远期购买协议适用于贷款人先与金融公司签订贷款合同，之后再由金融公司与项目公司签订该协议的情况，其目的在于规避某些法律上的限制。 v 运作模式：双层次结构： 贷款人项目公司 -贷款协议 主办人项目公司-担保协议v 三层次结构： 贷款人项目公司-贷款协议 项目公司项目产品购买人-提货付款协议 主办人向项目公司提供担保 -项目公司将上述权利转让给贷款人 v 四层次结构： 贷款人融资公司-贷款协议 融资公司项目公司-远期购买协议 项目公司项目产品购买人-提货付款协议 主办人对交货和付款提供担保 -融资公司将上述权利转让给贷款人 融资公司按提货付款协议转售并偿还贷款人v BOT项目融资模式v BOT是英文BuildOperateTransfer的缩写，即“建设经营转让”。是一种私人资本参与东道国政府基础设施项目的特殊项目融资方式。 v 指就东道国政府某一特定项目的承办人建立的项目公司按照与政府签订的特许权协议，开发并运营该特许项目，以偿还债务并获取收益，协议期满后，项目产权无偿移交给予所在国政府。v 根据世界银行1994年世界发展报告，通常所说的BOT投资方式还包括BOOT、BOO等多种具体形式。 特点如下：v 1、 BOT方式适用项目的特定性，由此主体具有特殊性。v 2、 以签订政府特许协议为基础。v 3、 是一种有限追索权的融资方式。 贷款清偿效果和保障依靠BOT项目本身的优势和收益及其他股东和生产者在合同中约定的业务。v 4、 项目风险的合理分担性。v 5、财产的无偿移交性。v 6、合同安排和当事人众多，法律关系复杂。v 主要当事人政府v 项目公司，贷款人，建设公司，营运商，供应商、用户三、国际借贷协议的主要条款 国际借贷协议是明确信贷人与借款人之间国际借贷债权债务关系的协议，其内容由当事人双方按照具体的信贷要求协商确定。 在形式上通常包括约首、正文和结尾三部分。 约首通常包括主体条款和鉴于条款，用以指明当事人、双方订约目的和所依据的原则，按照英美国家的法律，鉴于条款具有合同解释依据与合同原则的效力。 结尾通常为当事人签章和附录。 正文部分概括了国际信贷协议的主要内容。 国际借贷协议的主要条款: 1 定义与释义2 贷款货币与金额3 贷款期限、利率和利息4 贷款的用途5 先决条件 6 借款人对事实的陈述与保证7 约定事项8. 违约事件及其救济方法 1.定义条款（definition）。该条款应对信贷协议中所使用的主要概念、术语和缩写作出明确的定义。 2.信贷货币（currency）。该条款应规定国际信贷所使用的币种，此为国际信贷条件的基本内容之一，通常在信贷准备阶段即已商定。 3.信贷承诺（loan commitment）。在一般商业信贷协议中，该条款应确定信贷人承诺信贷的整体金额；在联合信贷协议中，各信贷银行应当依该条款分别承诺其信贷份额或金额；而在银团信贷中，各参与银行签署的承诺信贷份额的声明文件也具有信贷承诺条款之效力。此条款意在明确各信贷银行与借款人分别具有债权债务关系，而非连带性债权关系。 4.信贷期限（credit period）。信贷期限是指从信贷协议签署日起至借款人全部还清本息为止的整个期间。该条款亦为信贷协议的基本内容，通常应先行商定；依信贷期限长短，国际信贷分为短期信贷、中期信贷或长期信贷。 5.信贷利率（interest rate）。该条款为信贷条件的主要内容，条款中应明确所采用的利率类型和计息办法；如为固定利率，应明确规定利息率数值和替代利率1；如为浮动利率，应明确规定利率基础、加息率和利息确定方法。 6.信贷费用（borrowing increased cost）。在国际信贷中，借款人除须负担还本付息债务外，还应负担信贷组织中的有关费用。本条款应当明确借款人所负担的费用项目、具体数额及信贷人扣收办法。在银团信贷中，借款人通常要负担信贷管理费、代理费、杂费和承担费用等。 7.提款条款（draw down）。该条款通常规定借款人分期提款的规则，包括具体的提款期、每次提款的金额、提款前的通知事项等。 8.偿还信贷（repayment）。该条款为信贷条件的基本内容，条款中应明确还本付息的方式、期限、每期数额及通知事项等；在允许提前还款情况下，还应明确提前还款的限制、方法、通知事项和借款人应付的补偿费等内容。 9.先决条件（condition precedent）. 国际信贷协议中通常设定一些限定信贷协议生效以及限定借款人可以提款的前提条件，即所谓先决条件。该条款应详细列举限定信贷协议生效的法律文件及其限制作用；还应指明限定借款人每次提款权的财务事实及限制作用。此为各类国际融资中普遍采用的共同条款。10.陈述与保证（representation and warranties）. 在该条款中，借款人须对信贷人据以决定信贷和签约所涉及借款人的重要法律事实、财务和经营事实加以说明和承诺，并须保证该等事实是真实、准确、完整的；如借款人的陈述与保证失实，将视为其违约，并应承担合同责任。此为国际融资中常用的共同条款。11.约定事项（restrictive covenant）, 约定事项是国际融资中普遍采用的一系列旨在限制借款人行为的共同条款的总称。借款人在该条款中须承诺于信贷清偿完毕之前将承担一系列义务，如不再以其资产设定担保、保障信贷人与其他债权人处于平等受偿地位、承诺不从事使其自身财务状况恶化的行为、限制处分财产、保障借款人主体之同一性、保证信贷用于约定之用途、按约定购买保险等等。12.违约事件（event of default）该条款不仅须详细列举各种构成违约的事件及违约责任，而且通常要对某些预期违约事件（如导致借款人丧失清偿能力的事实）加以明确。此为国际融资共同条款。13.债权让与（assignments）。该条款须对信贷人转让其信贷权（或残余债权）及其条件加以规定，其内容一般包括信贷人转让债权的权利、债权转让不得增加债务人负担之原则、债权转让是否须征得借款人同意、债权转让方式等。一般来说，信贷人往往追求自由而少受限制的债权让与权。14.税收条款（no deduction）。该条款一般针对借款人所在国的利息预提税而设，其主旨在于明确借款人所在国征收预提税或其他税赋时的负担规则。依惯例，该条款通常规定：无论借款人所在国已征收利息税还是未来增加征收有关的税种，该税赋均由借款人承担，借款人在还本付息时不得预扣税费，故该条款又称为“不扣税条款”。 15.抵消条款（offset clause）。该条款通常规定，信贷人有权对借款人到期应付的债务行使抵消权，即将借款人存放在信贷人银行中的款项或其他债权充抵其债务。由于各国法对于抵消的规则有较大差异，条款中往往须对抵消权、抵消权行使方式和行使条件加以明确。 16.权利放弃与累加救济（abstention and cumulative remedies）。该条款中通常规定，信贷人不行使权利或沉默不等于其放弃权利，其弃权必须以书面通知方式作出；此外通常还规定，信贷协议中所规定的信贷人救济不等于排除了法律上规定的权利救济，而是对后者的补充或累加。17.放弃主权豁免（waiver of sovereign immunity）。在借款人或借款方的当事人为国家机构或者可能享有国家财产豁免权的情况下，商业信贷银行将要求其就放弃主权豁免权作出承诺和声明，此条款还应对放弃主权豁免权的范围加以列举。这一条款实际上与借款人所在国的国际私法政策有关。 18.法律适用（governing law）。又称“法律选择条款”。该条款应规定信贷协解释、协议履行和争议解决所适用的准据法。按照商业信贷惯例和市场条件，信贷人通常坚持要求以其本国法或第三国法为准据法，这与政府信贷和国际金融机构信贷有所不同。 19.司法管辖（jurisdiction）。又称“法院管辖条款”。该条款规定与信贷协议有关的争议应由何国法院管辖，及有关诉讼文书的送达机构。在目前情况下，国际商业信贷协议通常选择由信贷人所在国法院管辖。 20.本票条款（loan bills）。在订立信贷协议时，一些国家的信贷人往往要求借款人签发远期本票作为债务凭证；如国际信贷中有此安排，协议条款中应对该期票的效力、还款提示方式和持票人的权利加以规定，并应在协议附录中附上票样。 四、国际借贷担保信用担保（人的担保）物权担保（物的担保）（一）信用担保是国际借贷中通常采取的担保方式。指第三人以其资信向国际信贷人提供担保，当借款人不能按期偿本付息时，即由保证人（或担保人）负责履行其债务。 在国际信贷中，信用担保的担保人通常是具有外汇支付能力或信用能力的金融机构或政府组织，此种担保可以有效地避免物权担保变现能力差和外汇管制障碍的缺点，故为国际商业银行信贷人所普遍接受。主要方式： （）保证；（）独立担保；（3）备用信用证；（）意愿书或安慰信。1、独立担保指与基础合同执行情况相脱离，一旦出具后，其效力不依附于基础合同的担保。目前的国际信贷担保一般采取所谓“持续的、无条件的和不可撤销”的担保模式：其担保协议内容中大量采用了陈述与保证、约定事项、违约事件、法律适用与司法管辖等共同条款，其中实质性条款主要有： 一，无条件担保条款，该条款通常使用“无条件担保”或“连带担保”字样，并且要求担保人放弃先诉抗辩权；依此条款，当借款人届期不能清偿本息时，信贷人有权要求担保人以等同于主债务人的方式立即替代清偿，而不得援引所在国法律上的先诉抗辩权程序。根据当事人协商，该条款也可以约定仅在某些特殊情况下担保人不得行使先诉抗辩权，这通常是指主债务人被宣告破产时、主债务人住所变动而难于向其索偿时、主债务人财产不足以清偿债务时等。 二，持续担保条款，该条款并非是说担保人的担保责任为无限期的，而是指担保人对于主债务人按信贷协议不断提取的债款数额全部负担保责任（直至主债期满），而非仅对其在某一时期的负债余额负责。 三，不可撤销担保条款，依该条款，担保协议的效力具有相对的独立性，而不完全以信贷协议的效力为基础，担保人不能以因信贷协议而产生的抗辩权（例如信贷协议延期、变更或效力瑕疵等）来对抗信贷人。独立担保的法律特点（与传统银行担保相比） （）担保合同的独立性。独立担保是担保人和债权人之间的独立合同，并不从属于主债务人与债权人之间的合同，担保人原则上不能以主债务人根据他同债权人之间的合同所产生的抗辩理由来对抗债权人。 （）担保人责任的非从属性。担保人对受益人承担无条件的第一性的赔付责任，不享有先诉抗辩权。只要贷款人索偿符合约定的条件，担保人就有义务付款。 （）承担担保责任的无条件性。在确定赔付责任时，担保人仅凭受益人提交的单证（一般包括索赔书和借款人违约证明书），就应按担保金额付款，而不问付款要求是否合理、所担保的主债务是否实际履行。 2、备用信用证是由银行（担保人）根据开证申请人（借款人）的要求向受益人（贷款人）开具的旨在担保国际信贷债务的长期信用付款凭证。据此，如主债务人届期不能偿债，信贷人可向担保人提示备用信用证和主债务人违约证明，要求担保人承担付款义务。不同于一般跟单信用证的是其备用性特征。 只有当开证申请人未能正常履行还款义务时，开证行才实际承担偿付责任。受益人出具开证申请人违约的声明向银行请求付款。 3意愿书担保意愿书是由一国政府组织或母公司根据其下属企业（借款人）的要求，向信贷人出具的表示愿意帮助该借款人偿还信贷的书面文件；此种担保文件的责任表示和法律效力较为含混，通常仅适用于信誉良好的大公司或政府组织，实践中又称之“安慰信”。（二）物的担保概念、种类 又称为物权担保，指借款人或第三人以保证债务清偿为目的，通过在其特定财产（特定的物或权利）上为贷款人所设定的优先受偿权。形式： （1）动产担保，就是在动产上设置的物权担保，可分为动产质押和动产抵押； （2）不动产担保，只能采不动产抵押形式，国际借贷实践中较少采用； （3）浮动担保。浮动担保概念、特点 又称浮动抵押，是指借款人以其现有的和将来取得的全部财产或某类财产为贷款人的利益而设定担保物权的担保形式，多用于国际项目贷款。是一种特殊的物权担保形式： （）担保物的范围包括借款人现有的和将来取得的全部财产或某类财产。 （）设定担保时，担保物的价值和形态处于不确定状态。 （）借款人对浮动担保物享有占有、使用和处分权。 （）浮动担保于约定事件发生时方转化为固定担保。其约定事件通常包括借款人违约、破产或停业清算等。反担保 在国际信贷或国际融资中，信贷担保人为了避免担保偿债风险，往往在为借款人出具信贷担保的同时，要求借款人提供反担保。 所谓反担保是指借款人或第三人以其信用或资产权利向信贷担保人作的还款保证，它实质上就是以信贷担保人为债权人的再担保；当借款人不能按期偿还信贷本息而导致信贷担保人替代偿债损失时，信贷担保人有权根据反担保协议向再担保人主张担保债权或对担保资产依法变价受偿。 反担保可以采取信用担保（如借款人母公司的担保）形式或者物权担保形式，但借款人以其资产权利设为物权担保时，显然须将其事先披露于国际信贷的信贷人，并且该物权担保应不违背国际信贷协议中的约定事项条款。第三章第一讲国际债券融资法律实务v 第一节 国际债券融资概述v 第二节 国际债券融资法律关系和实务运作v 第三节 我国国际债券融资案例分析第一节 国际债券融资概述1.国际债券融资的概念国际债券融资(international bond financing)是指一国政府、金融机构、工商企业或国家组织在国际金融市场上以外国货币为面值发行和交易债券的融资方式。国际债券的购买者主要是人寿保险公司、年金基金、信托公司、投资公司及其他储备机构等。目前，主要的国际债券市场有伦敦市场、纽约市场、东京市场、法兰克福市场、瑞士市场、卢森堡市场、新加坡市场等。 作用：国际债券的发行和交易，既可以用来平衡发行国的国际收支，弥补财政赤字，也可以为发行国政府或企业引进生产和开发资金。由于国际债券市场特别是欧洲债券市场的资金充裕，可筹集大量的、长期的低成本资金。2.国际债券融资的特点 发行人和投资者分属不同的国家，筹集的资金来 自于国外金融市场； 受到有关国家资本市场管制法规、政策的约束 对发行人的资信要求较高； 筹资条件较为宽松，期限较长，资金可自由支配运用，不必与项目挂钩，可采用多种偿还方式3.国际债券的种类 是否以发行地所在国货币标示面值分为外国债券和欧洲债券； 发行方式分为公募债券和私募债券； 利率确定方式分为 固定利率债券、浮动利率债券和无息债券； 债券的内涵选择权分为 一般债券、可兑换债券和附认股权债券。v 主要分为欧洲债券和外国债券两种。v 外国债券指国际借款人在外国市场发行的，以发行地所在国货币为面值发行的债券，如在东京债券市场上发行的日元债券。（2005年国际金融公司11.3亿和亚洲开发银行10亿首发“熊猫债券” ）v 欧洲债券指国际借款人在外国债券市场发行的，以第三国货币标价的国际债券，如在东京债券市场上发行的美元债券。v 在国际债券市场上，欧洲债券的发行融资规模远远大于外国债券。如何选择，要看发行者的身份、筹集资金的目的与规模、当时的市场情况等。4、国际债券融资的发展趋势1,20世纪90年代以来，成为最重要的国际融资形式。（规模超过国际股权融资和2,国际银行借贷等形式之和）。3借款人仍以发达国家借款人为主，但来自发展中国家特别是新兴工业国的证券融资明显增加。4主要发行者由政府和国际机构转为大银行和跨国公司。5融资货币品种多元化，但美元、日元、欧元仍为主。6欧洲债券的发行规模远超外国债券。7固定到期日、固定利率、固定面值的普通债券仍占主导。8出现了全球债券，使国际债券融资渠道更加丰富和畅通。（始于1989年扬基债券也在美国之外发行和交易）第二节 国际债券融资法律关系和实务运作外国债券的特点和发行程序,外国债券市场划分为个个国家的单独市场，共同特点：1、受发行地金融当局管理，手续比较复杂。因此增加了发行成本。2、发行规模较大，一般超过5000万美元，通常由一家投资银行负责发行，资金使用无限制。3、是记名债券，利息多为半年支付一次。4、发行市场集中度相当高，美、德、瑞士、日本四大市场。5、债券的信用评级为必备条件。外国债券的发行程序（以我国在美国发行扬基债券为例）v 第一步：向外汇管理局申请审批。v 第二步：向信用评级机构申请评级（穆迪、标准普尔、惠誉等，BBB以上的为投资级债券，BB以下的为垃圾债券）v 第三步：向美国证券交易委员会（SEC）提交注册申请书，按照规定填写清楚注册登记表，注册生效后方可发行。v 第四步：准备有关文件，如注册登记表、财务代理人协议、包销人协议、销售集团协议及债券所附的契约条款等。v 第五步：由负责承销的投资银行公开发售债券。欧洲债券的特点和发行程序欧洲债券的特点：监管自由，高度竞争。发行手续自由灵活，不需官方批准，不受任何国家的金融当局的行政管辖。（有其独特的发行和交易惯例）不记名债券。有利于隐名避税，更有吸引力。不需要信用评级。由多家大型金融机构办理发行，利息收入免交所得税，所以发行成本低。（比外国债券低0.125-0.25个百分点）发行量大（1亿美元起）、期限长，对财务公开的要求不高，方便快速筹资。发行者都是信誉卓著的大公司或各国政府部门，投资安全系数高，投资获利机会也多。欧洲债券的发行程序v 第一步：选定牵头的银行，达成初步协议。 这个牵头者应该是由资金雄厚、经验丰富、信誉卓著的大银行来担任。 第二步：组织承销团。 组织经理银行集团，每个经理银行都须负有认购并推销一部分债券的责任；组织发行管理集团。 第三步：签订债券发行合同。 由牵头的经理银行作代表与债券发行人签订债券包销和认购总合同，层层下包。第四步：承销团进行推销发行（进行必要的广告宣传） 。 如果债券最终无法按商定的价格全额销售，承销行必须全额购买。（注意：我国境内机构在境外发行仍然需要审批）v 国际债券的发行主要文件A 申请书 B 说明书； C 承购协议； D 受托协议； E 登记代理协议； F 支付代理协议； G 律师意见书。国际证券融资与股票融资的比较v 从筹资成本看，在债券融资中，债务的利息计入成本，在税前支付，因而它有冲减税基的作用；而在股权融资中，对公司法人和股份持有人进行“双重纳税”，即股利要从税后盈余中支付。 而且与股权融资相比，债券的发行费用较低。债券融资还可以锁定成本，尤其是在预期利率上浮时期，效果明显。v 从控制权来分析，债券融资不会削弱公司现有股东的相对平衡权力结构；而在股权融资条件下，公司的管理结构将因新股东的加入而受到很大影响导致控制权分散。v 从股东收益分析，如果公司投资回报率高于债券利息率，由于债券融资的成本只是相对固定利息，使公司以更多地利用外部债务资金来扩大公司规模，则可增加公司每股收益和净资产收益率，提高股东的收益，即产生“杠杆效应”。v 当然，债券筹资的缺点也是明显的，诸如，债券有固定到期日并定期支付利息，因而会增加公司的财务费用和财务风