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补充合同法 合同法立法历程 1999年3月15日 九届人大二次会议审议并通过了 中华人民共和国合同法 该法分为总则 分则 附则 共23章428条 第一节概述 一 合同的概念 2 合同 又称契约 是平等主体的自然人 法人及其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 根据双方当事人协商一致产生的债权债务属于合同法调整范围 二 合同法的基本原则 三 建设工程合同 建设工程合同是承包方与发包方之间确立承包方完成约定的工程项目 发包方支付价款与酬金的协议 它包括工程勘察 设计 施工合同建设工程合同的特征 1 合同标的的特殊性2 合同主体的特殊性3 合同形式的特殊性4 合同监督管理的特殊性 建设工程合同体系 业主的主要合同关系 咨询 监理 合同 勘察设计合同 供应合同 工程施工合同 贷款合同 承包商的主要合同关系 分包合同 供应合同 运输合同 加工合同 租赁合同 劳务供应合同 保险合同 建设工程合同体系 第二节合同的签订 合同订立的概念 两个或两个以上的当事人 在平等自愿的基础上 依法就合同的主要条款经过协商一致 达成协议的法律行为 一 合同订立的形式 10 书面形式口头形式其他形式 二 合同签订的程序 合同法 第十三条规定 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 即合同订立的过程 分为要约和承诺两个阶段 要约 一 要约是希望和他人订立合同的意思表示 提出要约的一方叫要约人 另一方叫受要约人 要约应具备以下条件 14 1 内容具体确定 2 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 要约 一 问题 广告是不是要约 甲并没有明确卖掉祖传古董的意思表示 不是要约 甚至连要约邀请都不是 问题 在一次房展会上 甲对乙说 我正在考虑卖掉我家的祖传古董 以筹措房款 请问甲是否在向乙发出要约 商业广告 视其内容确定是要约还是要约邀请 若内容符合要约规定条件的 则视为要约 否则是要约邀请 要约 二 1 要约的生效 16 到达生效 2 要约的撤回 17 要约生效前撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人3 要约的撤销 18 要约生效后法律规定了两种不得撤销要约的情形 19 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 案例一 甲公司向乙公司发出要约 称对方如同意该要约条件 请在10日内予以答复 否则将另找别家公司签约 第3日正当乙公司准备回函同意要约时 甲公司又发一函 称前述要约已作废 已与别家公司签订合同 乙公司认为10尚未届满 要约仍有效 自己同意要约条件 要求对方遵守要约 要约要到达要约人时生效 故甲公司向乙公司发出的要约已生效 虽然要约生效后 承诺人作出承诺前 要约可以撤销 但法律规定 要约人确定承诺期限即意思着要约人明示在期限内要约不可撤销 所以甲公司不能撤销要约 承诺 21 31条 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺生效时合同成立 有效的承诺应当具备以下条件 1 承诺必须由受要约人做出 并传达给要约人 2 承诺必须在有效期限内到达要约人 3 承诺的内容必须与要约的内容一致 30 承诺的生效 到达生效承诺的撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 案例二 6月8日甲方向乙方拍发了一封电报 今我处有一批葡萄罐头 你方是否需要 次日即收到乙方回电 需要 请详告货目 价款 甲方遂于6月13日发电详告 葡萄罐头1500箱 规格锡皮545克型 每箱20瓶 每瓶单价2 10元 质量符合国家标准 整批货物加运杂费1200元 乙方接电后 回电请求改锡皮545克型为300克型 并要求8月中旬交货 见货单即付款 6月17日 甲方考虑到自己库存的300克型的数量少 8月中旬交货有困难 不能满足乙方的需要 便发电告诉乙方 我方只有545克型货物 8月中旬能交货 乙方于6月21日回电 你方6月17日来电 我方同意 另请考虑规模为锡皮300克型的货物 甲方接到乙方6月21日电报 认为乙方又在要求300克型货物 这笔交易无法进行 就另找买主 后与丙达成买卖协议 8月22日 乙方来电催货 甲方告诉乙方545克型货已卖给丙方 乙方坚持要货 甲方认为合同并未成立 拒绝乙方要求 乙方不服 向人民法院提起诉讼 要求甲方赔偿损失 在本案中 甲方6月8日电是要约引诱 不是要约 同样乙方6月9日电也是要约引诱 甲方6月13日电为要约 乙方回电不是承诺 而是新要约 甲方6月17日电也是新要约 乙方6月21日回电 你方6月17日来电 我方同意 另请考虑规格为锡皮300克型的货物 我们认为该电文分为两部分 一部分 你方6月17日来电 我方同意 是对甲方6月17日要约的承诺 即该买卖合同于6月21日发出后抵达甲方时即成立 后一部分 另考虑规格为锡皮300克型的货物 为另一新要约 据此甲 乙双方就买卖锡皮545克型的葡萄罐头的合同成立 甲 乙双方得按合同履行自己义务 甲方误以为甲 乙双方没有订立合同 从而将该批货物卖于第三人 因此8月中旬未能交货 违反了买卖合同约定的义务 应承担因此而给乙方造成的经济损失的赔偿责任 三 合同的内容 12 当事人的名称或姓名以及住所标的数量质量价款或报酬履行的期限 地点和方式违约责任解决争议的方法 四 建设工程合同的订立和内容 一 建设工程合同的订立合同订立的形式 书面合同合同订立的过程 要约邀请要约承诺 二 建设工程合同的内容 1 施工合同的类型2 合同文件的组成部分 建设工程施工合同的类型 按照付款方式划分 可以分为固定价格合同可调价格合同成本加酬金合同 合同文件的组成部分 1 建设工程施工合同 示范文本 由 协议书 通用条款 和 专用条款 三部分组成 并附有三个附件 承包人承揽工程项目一览表 发包人供应材料设备一览表 工程质量保修书 2 施工合同文件的组成及解释顺序施工合同协议书中标通知书投标书及其附件施工合同专用条款施工合同通用条款标准 规范及有关技术文件图纸工程量清单工程报价单或预算书 第三节合同的效力 合同的成立与合同生效的区别 一 有效合同 一 有效合同 44 46 一般情况下 承诺做出生效后合同即告成立 合同成立以后 只有符合生效条件的合同才能生效合同成立的要件 双方意思表示一致合同生效的要件 主体合格 双方意思表示一致 内容合法 一 有效合同 依法成立的合同 一般自成立时生效附生效条件的合同 自条件成就是生效附解除条件的合同 自条件成就时失效附生效期限的合同 自期限届至时生效附终止期限的合同 自期限届满时失效 案例三 张某与某房地产公司签订房屋买卖合同 购买了一套住房 但没有向房地产管理部门办理登记 半年后 该房地产公司将该套住房又卖给了刘某 为此 三房发生纠份 请分析房地产公司分别与张某与刘某签订的房地产买卖合同是否有效 此案应如何办理 案例三 房地产公司与张某和刘某签订的合同均没有法律效力 因为按照有关法律规定 房地产买卖合同应当到房地产管理部门办理登记后方才生效 从公平原则出发 张某与房地产公司签订的合同虽没有履行登记手续 合同还没有产生效力 但双方意思表示一致 且无其他违反法律和行政法规的行为 该合同已经成立 只要履行登记手续即可生效 而刘某与房地产公司的合同 则因房地产公司有过错而不能成立 如果刘某在签订该合同时没有与该房地产公司恶意串通 则有权要求房地产公司承担缔约过失责任 二 效力待定合同 47 51 效力待定合同是指合同已经成立 但因其不完全符合有关合同生效的要件 其效力能否发生还尚未确定的合同 主要包括以下三种 限制行为能力人订立的合同 无代理权人以他人的名义订立的合同 无处分权的人处分他人财产的合同 甲委托乙购买100台电视机 但是乙未经甲同意 擅自与丙签订了代甲购买200台电视机的合同 乙与丙签订的合同属于什么性质的合同 乙与丙签订的购买100台电视机的合同是有效合同 另100台属于超越代理权以被代理人 甲 的名义订立的效力待定合同 如果甲在一个月之内未予以追认 则该合同的效力不及于甲 善意相对人丙有权撤销该合同 三 无效合同 无效合同 指当事人虽然协商订立 但因其违反法律要求 国家不承认其法律效力的合同 合同法 52条规定 下列合同无效 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 甲某与乙某双方约定 由甲向乙提供1只 五四 式手枪 价格1000元 乙于10天后到甲住所提货 货款当面交清 甲乙双方的约定是否有效 甲乙双方的约定是无效合同 合同的内容违反了我国 刑法 的规定 选择题 1999年3月10日甲以其不动产为抵押 与乙签订为期1年的借款合同 2000年2月10日 乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同 依照法律规定 乙 丙双方所签订的合同在效力上属于 有效合同B 无效合同C 可撤销合同D 效力待定合同 四 可变更 可撤销合同 可变更 可撤销合同 是指因合同当事人订立合同时意思表示不真实 通过有撤销权的当事人行使撤销权 可使已经生效的合同变更或归于无效的合同 构成可变更 可撤销合同的条件 54 1 因重大误解订立的合同2 订立时显失公平的合同3 欺诈 胁迫或乘人之危的合同 案例三 顾客王某欲从某电器公司购买一特价的A型冷暖空调机 因该产品已售完 该公司销售人员便极力怂恿王某购买B型空调机 称性能与A型空调机完全一样 王某一再要求电器公司对此作出保证 在此前提下支付了空调款 电器公司上门安装了空调 但在使用过程中 王某发现B型空调机的性能与A型空调机以及销售人员的介绍都相距甚远 故要求该电器公司予以退换货 电器公司坚决予以拒绝 王某遂起诉至法院 请分析王某与电器公司买卖安装空调的合同的效力如何 法院应否支持王某要求退换货的主张 案例三 在王某与电器公司买卖安装空调的过程中 电器公司实施了欺诈行为 使王某产生了误解 因而王某与电器公司买卖安装B型空调机的合同是在违背王某真实意思的情况下订立的合同 是可撤销合同 王某有权要求变更或撤销该合同 因此 法院应支持王某要求退换货的主张 第四节合同的履行 合同履行的原则 全面实际履行和诚实信用合同履行的一般规则 合同生效后 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或交易习惯确定 合同履行中的抗辩权 抗辩权就是指在双务合同中 一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利 合同法规定的抗辩权主要包括 同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权 我抗议 选择题 甲 乙双方订立买卖合同 甲为出卖人 约定收货后10天内付款 甲在交货前有确切证据证明乙经营严重恶化 根据 合同法 的规定 甲可采取的措施是 A 行使同时履行抗辩权B 行使后履行抗辩权C 行使不安抗辩权D 使命撤销权 第五节合同的变更 转让和终止 一 合同的变更 是指合同没有履行或者没有完全履行时 当事人双方根据客观情况的变化 依照法律规定的条件和程序 对原合同进行修改或者补充 第五节合同的变更 转让和终止 二 合同的转让 是合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人 主要包括 1 债权转让 债权人转让权利 债权人应当通知债务人2 债务转移 应当经债权人同意 债务人才能将合同的义务全部或部分转移给第三人3 合同权利和义务一并转让 当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人 案例 甲慕名到乙公司定做一套木制家具 双方就定做的样式 规格 质量 价格及交货日期等都作了明确规定 后由于乙公司另外承揽了一批大宗活计 无法安排制作甲定做的家具 便擅自将其转让给丙给加工制作 到了交货日期 甲才发现家具是丙所制作 其质量并未达到自己与乙所签合同规定的水平 故拒绝接受丙制作的家具 并要求乙承担责任 试分析 三 合同的终止 合同解除 债务已经按照约定履行 债务互相抵销 债务人依法将标的物提存 债权债务同归于一人 债权人免除债务 案例五 A市甲公司从B市乙果品公司订购5车皮富士苹果 并汇去货款 乙果品公司随即将苹果发往A市 苹果运到后 因当地果品市场价格下跌 甲公司心生悔意 拒绝接受该批苹果 乙果品公司百般与其交涉均无结果 为防止苹果腐烂 无奈将富士苹果低价变卖 所得价款交 市公证处提存 并通知甲公司到公证处领取价款 甲公司认为自己并未接受富士苹果 乙果品公司交给公证处的价款低于其支付给乙果品公司的货款 故不能接受 请分析乙果品公司将富士苹果低价变卖并提存到A市公证处是否符合法律规定 该行为的法律后果是什么 案例五 乙果品公司将富士苹果变卖提存到A市公证处符合法律规定 根据 合同法 的规定 债权人无正当理由拒绝受领标的物 致使债务人难以履行债务的 债务人可以将标的物提存 标的物不适于提存或提存费用过高的 债务人可以依法拍卖或者变卖标的物 提存所得价款 故乙果品公司的行为符合法律规定 乙果品公司通过提存行为消灭债务 使合同权利和义务终止 第六节违约责任 一 违约责任 违反合同的民事责任 二 承担违约责任主要形式继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违约金或者定金条款 案例六 案情摘要 某服装厂为了买进一批西服面料 便向某市所有生产毛料的厂家发出征订邀请 主要内容是 我厂准备购买华达呢纯毛面料一批 如果你厂有货 请来函告知 具体价格面议 某毛料厂接到该信后 回了一封信 内容是 你厂所要的面料我厂有现货 每米价格35元 如果需要 请先支付30 的货款 余款货到后支付 其他条件可以再谈 服装厂认为如果毛料厂送货上门的话 毛料厂所提的其他条件基本可以接受 因此又向毛料厂发出了第二封信 内容是 案例六 价格和货款支付方式我厂均接受 如果你厂能够送货上门 我厂将购买1000米 请于本月20日之前作出答复 信刚刚发出 服装厂就接到另一毛纺公司的推销产品的广告 该毛纺公司的同样面料每米价格32元 服装厂得知这一消息后 便于当月23日与该毛纺公司联系并签订了合同 问题1 哪些信件属于要约 为什么 2 如果由于送信员的失误 毛料厂在25日才收到服装厂的信 28日答复了服装厂 组织有关人员准备供货 服装厂和毛料厂的合同是否已经成立 为什么 案例六 3 假如毛料厂在服装厂规定的时间内作出了答复 并积极准备了该批货物的生产和运输的有关事宜 服装厂却以自己已经和某毛纺公司签订了合同为由 拒绝接受毛料厂提供的货物 毛料厂能否要求服装厂承担赔偿责任 为什么 4 服装厂与某毛纺公司的合同是否有效 为什么 参考结论1 毛料厂的答复信件和服装厂向毛料厂发出的第二封信均为要约 2 服装厂与毛料厂的合同没有成立 3 毛料厂可以要求服装厂赔偿损失 4 服装厂与毛纺公司的合同为有效合同 案例七 案情摘要 某百货商场与某服装公司于1999年1月10日签订了一份服装买卖合同 合同约定 服装公司为商场提供一批冬季女装 该批服装的总价值为14万元 由商场于1999年3月1日前向服装公司支付货款 服装公司在收到货款后1个月内向商场交付货物 结果商场在约定的期间内没有向服装公司支付货款 直到1999年9月20日 商场以服装公司交付货物的期限已到为由 要求服装公司交付货物 服装公司以自己没有收到货款为由 拒绝向商场发货 案例七 商场以服装公司违约为由 向人民法院提起诉讼 要求服装公司赔偿因其没有按期交货造成自己不能按期向其顾客交付预定的服装所承担的赔偿费用6000元 以及其他的违约责任 问题商场的主张是否合法 为什么 其损失应当由谁承担 参考结论商场的主张不合法 其损失应当由自己承担 后履行抗辩权 案例八 案情摘要 某服装公司与某纺织厂签订了一份毛料买卖合同 合同约定 纺织厂于1998年10月10日前向服装公司发货 服装公司应于收到货物后10日内支付所有的货款 纺织厂备齐了毛料后 得知服装公司的经营状况已经恶化 并且已经有连续两次违约的事实 故向服装公司提出 要求其提供担保后才能发货 服装公司不同意提供担保 并且要求纺织厂按照合同的规定时间先行发货 遭到纺织厂拒绝 双方发生争议 均向人民法院提起诉讼 案例八 问题1 纺织厂是否有权拒绝发货 为什么 2 纺织厂拒绝发货后 服装公司仍没有提供担保或者恢复履行合同的能力时 纺织厂是否有权单方解除合同 参考结论1 纺织厂有权拒绝发货 不安抗辩权 2 纺织厂有权单方解除合同 案例九 某建筑公司 甲方 与某工程队 乙方 协商签订一份平整一块楼房地基的工程合同 甲方称工程基础条件好 只给乙方施工费10万元 双方合同签字后 乙方到现场施工时发现该工程基础条件并不好 比乙方介绍的施工条件要艰难四倍 施工费用最低需要40万元 请回答 此合同属于什么性质的合同 乙方是否必须履行此合同 乙方如不想履行此合同应当怎么办 第五十四条下列合同 当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 一 因重大误解订立的 二 在订立合同时显失公平的 三 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 当事人请求变更的 人民法院或者仲裁机构不得撤销 案例九 案例九 答 此份合同要件不够完整 既合同订立显失公平 从该合同约定的双方权利和义务来看 该合同对乙方显失公平 所以乙方可以依法提出撤销该合同 即不履行此合同 也可以依法变更该合同中的某些内容 然后继续履行该合同 如果乙方想撤销或变更此合同 必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请 由上述部门依法调解 案例十 案情摘要 王某决定将自己的一座私有房屋出卖 经过和张某的协商 双方达成了一致协议 签订了房屋买卖合同 合同约定 1999年10月1日之前