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秘书常用法律实务 主讲人 姜飞燕 目录第一章法学基础理论第二章宪法第三章行政法第四章民法第五章婚姻家庭法第六章商法 经济法第七章刑法第八章诉讼法第九章法律实务 现实法学 理论法学 法律史学 边缘法学 刑事侦察学法律社会学法医学证据学犯罪心理学法律逻辑学 中国法制史外国法制史法律思想史 宪法学刑法学民法学诉讼法学军事法学卫生法学环保法学 比较法学法哲学法学基础理论 法学的四大门类 第一章法学基础理论第一节法的概念 灋 刑也 平之如水 从水 廌所以触不直者去之 从去 其性知有罪 有罪触 无罪则不触 独角兽 一 法的本质 法是统治阶级意志的体现二 法的起源 法的本质 统治阶级意志的体现法律的国家意志性法律的物质制约性 法是统治阶级意志的体现 独立宣言 华盛顿 年修改的美国宪法草稿 华盛顿 年修改的美国宪法草稿 十月革命胜利 制定了第一部社会主义宪法 新中国成立后颁布了宪法性文件 共同纲领 法是统治阶级意志的体现 象征王权和王法的铜器 对奴隶行刑的石头刑具 法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的 法的内容是由统治阶级的物质生活条件所决定的 法的历史演变习惯规范宗教规范道德规范 法产生的原因 法产生的原因 体现的意志不同 适用的范围不同 产生的方式不同 实施的方式不同 氏族习惯与法的区别 1 阶级根源 私有制导致了阶级的产生 占统治地位的阶级 奴隶主 需要用法律来维护其经济利益和政治统治 镇压被统治阶级 奴隶 的反抗 法产生的根源 2 经济根源 为了维护社会的正常生产 需要一定的权威和规则来对生产关系进行调整 开始表现为习惯 随着私有制和阶级产生后 逐渐渗入阶级内容 发生了质变 成为维护奴隶主利益的法律 家庭 私有制和国家的起源 奴隶制法封建制法资产阶级法社会主义法 法的历史类型及其发展规律 特点 1 确保奴隶主阶级的私有权 特别是对奴隶的完全占有 2 刑罚极端残酷 野蛮3 公开确认自由民内部不平等地位4 保留着原始社会规范的残余 汉穆拉比法典 奴隶制法 非人的法 野蛮的法 特点 1 严格保护封建土地所有制和农民对封建主的人身依附关系 公开维护封建等级制度和等级特权 确认封建地主阶级的残暴统治为合法 特权的法 武力的法 腹诽罪 文字狱 封建制法 特点确认私有财产神圣不可侵犯标榜 契约自由 宣扬法律面前人人平等 法律面前人人平等 的局限性明确规定资本主义法治原则 资产阶级法 法律面前人人平等 的局限性 资本主义社会 人们的社会地位和能够享受的权利基本上取决于他们的财产状况 即使这种形式上的平等 在资本主义法中也没有完全贯彻 不仅表现在法律本身的矛盾规定中 而且还特别体现在法律的适用上 法是国家制定或认可的 并靠国家强制力保证实施的 以权利和义务为内容的 反映统治阶级意志的行为规范的总和 法是调整人们社会关系的行为规范法具有普遍性法具有国家意志性法具有国家强制性法具有程序性 法的准确定义 第二节法律关系一 法律关系的概念 法律关系是一种社会关系 法律关系是根据法律规范建立的特殊的社会关系 法律关系是主体间的法律上的权利与义务的关系二 法律关系的构成要素 法律关系的主体 法律关系的内容 法律关系的客体 甲京剧团与乙剧院签订合同演出某传统剧目一场 合同约定京剧团主要演员曾某 廖某 潘某出演剧中的主要角色 剧院支付人民币1万元 演出当日 曾某在异地演出未能及时赶回 潘某生病在家 没有参加当天的演出 只是大部分观众退票 剧院实际损失1 5万元 后剧院向法院起诉京剧团 要求赔偿损失 试分析此案例中的法律关系 1 该案例中法律关系的主体是什么 2 京剧团和剧院之间是何种法律关系 第十一条18周岁以上的公民是成年人 具有完全民事行为能力 可以独立进行民事活动 是完全民事行为能力人 16周岁以上不满18周岁的公民 以自己的劳动收入为主要生活来源的 视为完全民事行为能力人 第十二条10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人 可以进行与他的年龄 智力相适应的民事活动 其他民事活动由他的法定代理人代理 或者征得他的法定代理人的同意 不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人 由他的法定代理人代理民事活动 第三节法的作用与价值一 法的作用法的作用是指法对人的行为以及对社会最终产生的影响 二 法的作用内容法的规范作用 指引 评价 预测 教育和强制法的社会作用 1 维护社会秩序与和平2 推进社会变迁与变化3 保障社会整合或融合4 控制和解决社会纠纷和争端5 促进社会价值和目标的实现 三 法的价值1 法与自由2 法与秩序3 法与效率4 法与平等5 法与正义6 法与人权法的价值冲突的解决原则 综合测评论1 适当成本原则2 最佳效益原则3 补偿有余原则 1994年4月11日 湖北省京山县雁门口镇吕冲村的一口水塘里发现一具无名女尸 县公安局认定死者为该村村民张在玉 随即以有故意杀人嫌疑为由 拘捕了张在玉的丈夫佘祥林 同年10月 佘祥林被原荆州地区中级人民法院一审判处死刑 佘祥林上诉至湖北高院后 此案因疑点重重被发挥重审 后经市县有关部门协调 1998年6月15日 京山县人民法院以故意杀人罪判处佘祥林有期徒刑15年 2005年3月28日 在佘祥林服刑11年后 张在玉突然现身 该案因此成为一起典型的冤案 1 一个由四人组成的探险小组正在一个山洞里考察 洞口突然崩塌 还好 探险小组可以用手机和外面联系救援队 地质专家和生物学家马上赶来 经过测量和研究 地质专家告诉被困在洞内的探险人员 打开洞口需要十天的时间 探险人员问外面的生物学家 说他们没有带任何食物 能够活多少天 生物学家回答说 最多七天 洞里的人又问 如果杀死其中的一个人 其他三个人吃死者的肉 能够活到洞口被打开吗 生物学家极不情愿地说是 这以后 洞里的人就再也没有和外面联系了 第十天 洞口被打开了 有三个人还活着 原来 这四个在洞内进行了抓阄 三个幸运者将抽到那个死签的人杀死并把他的肉给吃了 这三个人身体恢复后 被送到了法庭上 几个不同派别的法官展开激烈的争论 A信奉实证法学的法官认为 法律应严格遵循条文 不应有特例 只要是故意杀人 就应该问罪 B信奉自然法学的法官则认为 探险人员被困在山洞里 与外界隔绝 不应再适用人类社会的法律 而应根据自然界物竞天则 适者生存的法则 也就是他们吃掉同伴和我们平时吃其他的动物一样 不应该问罪 C信奉社会法学的人则认为 这个案子应该听听社会民众的意见 不妨搞一个民意调查 看看大多数人的意见怎么样 2 有一群小朋友在外面玩 那个地方有两条铁轨 一条还在使用 一条已经废弃 只有一个小朋友在废弃的铁轨上玩 其他的小朋友全都在现用的铁轨上玩 很不巧 火车来了 在上面有很多小孩的 现用的铁轨上行驶 而你正站在铁轨的切换器旁 因此你能让火车转往废弃的铁轨 这样的话你就可以救了大多数的小朋友 但是那名在废弃铁轨上的小朋友将被无辜牺牲 你会怎么办 法与自由申克是一战期间美国社会主义党的秘书长 参加了准备并向等待应征入伍的人散发传单的活动 标题为 维护你的权利 的传单指出 征兵违反了第十三条宪法修正案禁止的非自愿性奴役条款 并号召人们 加入到社会主义党废除征兵法的运动中来 向你们的国会议员写信 你有权要求废除任何法律 行使你的言论自由权 和平集会权和要求政府进行权利救济的请愿权 请在向国会要求废除征兵法的请愿书上签名 帮助我们清除掉宪法上的污渍 传单还指出 如果官员不 承认你维护反对征兵立场的权利 那么官员的行为就属于违宪行为 传单提醒人们 不要忘记你选举反对征兵官员的权利 申克和另一位社会主义党官员因为准备并散发这些传单而受到三项指控 一是违反 反间谍法 图谋煽动军队中的 反抗 情绪和 阻碍 征募士兵的工作 二是以实施违法活动 邮递 反间谍法 禁止邮递的邮件的方式来对抗美国 三是非法使用邮件来散发传单 初审法院认定上述三项罪名成立 申克被判六个月监禁 申克以 反间谍法 违反第一条宪法修正案为由 提起了上诉 霍姆斯法官 我们不否认 在和平年代的许多情况下 被告发表他在传单中发表的所有言论 都属于宪法权利保护的范围 不过 每种行为的性质都依赖于发生这种行为的各种环境因素 即便是对言论自由最严密的保护 也不会保护在剧场中不恰当地高喊着火了并引起恐慌的人 它也不会为那些发表可能引起煽动性暴力行为后果的言论而应受到禁止的人提供保护 无论如何 问题都是发表的言论是否出现在上述情况之下 是否具备会带来国会有权制止的 具有实质性危害的明显的和现实的危险的特征 这是一个接近与程度的问题 当一个国家处于交战状态时 许多可以在和平时期发表的言论都会成为阻碍国家采取行动的负面因素 它们不会存续像人们竭力争取的那么长的时间 也没有一个法院会认为它们应当受到宪法权利的保护 人们公认 如果能证实的确存在破坏征兵工作的障碍 有关言论将承担引起这种后果的责任 法与平等在无任何证据证明其辖区存在 河南籍敲诈勒索团伙 的前提下 深圳市公安局龙岗分局龙新派出所在其辖区黄龙塘市场附近的大街上悬挂了 坚决打击河南籍敲诈勒索团伙 和 凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪 破获案件的 奖励500元 字样的横幅 此事引起了河南籍人士的不满 2005年4月15日 河南籍郑州市民任诚宇和李东照以深圳市公安局龙岗分局的行为侵害了二人的名誉权为由 要求被告在国家级媒体上公开赔礼道歉 法与正义1944年 一个德国士兵在奉命出差执行任务期间 回家短暂探亲 有一天 他私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导人物的不满 他刚刚离开 他的妻子因为在他长期离家服兵役期间 已投向另一个男子的怀抱 并想除掉她的丈夫 就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目 结果 他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯 被判处死刑 经过短时期的囚禁后 未被处死 又被送到了前线 纳粹政权倒台后 那个妻子因设法使其丈夫遭到囚禁而被送上法庭 在法庭上 她的抗辩理由是 据当时有效的法律 她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党的言语已构成犯罪 因此 当她告发她丈夫时 她仅仅是使一个罪犯归案受审 这个案件以及类似的一系列案件 使得二战后针对战争问题的审判在法律上陷入了一个困境 如果严格坚持实证主义的 法律就是法律 的观点的话 那么 类似像告密者这样的人就不能得到法律的惩罚 但是 如果放弃对这些人的惩罚 又不符合正义的要求 最后 德国的法院援引了 良知 和 正义 之类的观念 认为 妻子向德国法院告发丈夫导致丈夫的自由被剥夺 虽然丈夫是被法院以违法的理由被宣判的 但是 这种法律 违背所有正常人的健全良知和正义观念 不能够被看作是法 某市为加强道路交通管理 规范日益混乱的交通秩序 决定出台一项新举措 由交通管理部门向市民发布通告 凡自行摄录下机动车辆违章行驶 停放的照片 录像资料 送经交通管理部门确认后 被采用并在当地电视台播出的 一律奖励人民币200元 300元 此举使许多市民踊跃参与 积极举报违章车辆 当地的交通秩序一时间明显好转 市民满意 新闻报道后 省内甚至外省不少城市都来取经 学习 但与此同时 也发生了一些意想不到的事 有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方 电视台将车辆及背景播出后 引起家庭关系 同事关系紧张 甚至影响了当事人此后的正常生活的 有乘车人以肖像权 名誉权受到侵害 把电视台 交管部门告上法庭的 有违章司机被单位开除 认为是交管部门超范围行使权力引起的 有抢拍者被违章车辆故意撞伤后 向交管部门索赔的 甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额 保密费 的 等等 报刊将上述新闻披露后 某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议 第四节法的创制 一 概念法的创制又称为法的创立 法的制定 也就是 立法 即有法的创制权的国家机关在法律规定的职权范围内 依照法定程序 制定 补充 修改和废止法律和其他规范性文件以及认可法律的专门性活动 二 立法的原则1 科学性原则2 适时性原则3 民主化原则4 合宪性原则三 立法的程序法律议案的提出 法律草案的审议 法律草案的通过 法律的公布 第五节法的实施 一 法的遵守法的遵守即 守法 是指各国家机关 社会组织和公民个人严格依照法律规定去从事各种事务和行为的活动 二 法的执行法的执行通常成为 执法 指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序 贯彻 执行法律的活动 三 法的适用法的适用即 司法 指国家司法机关及其公职人员依据法定职权和法定程序 具体应用法律处理案件的专门活动 黄某是甲县人事局的干部 他向县检察院举报了县人事局领导叶某在干部调配中收受钱物的行为 2个月后未见动静 黄某几经努力才弄清是检察院的章某把举报信私下扣住并给了叶某 黄某于是又向县人大 市检察院举报章某的行为 请问这是法的实施中的哪一项 A 甲认为其未达到法定婚龄而拒绝与女友结婚 B 海关工作人员认为某人有走私嫌疑而查办该案件 C 检察机关接到群众检举对某人的受贿行为进行侦查 D 审判员在办案途中发现二个人发生口角而根据事实和法律对其进行劝解 第六节法的效力一 法的效力 对人的效力 对中国公民的效力 对外国人的效力 空间效力 法律规范的空间效力 是指法律规范在哪些空间范围内发生效力 时间效力 生效时间 失效时间 法的溯及力 我国现行刑法对溯及力规定具体如下 1 旧法规定为犯罪 而新法规定为不犯罪的行为 有溯及力 即不认定为犯罪 2 旧法当时规定为不是犯罪 而新法规定为犯罪 没有溯及力 即不认为犯罪 3 旧法与新法皆规定为犯罪 但旧法处罚较轻的 没有溯及力 适用旧法处罚 4 旧法与新法皆规定为犯罪 但新法处罚较轻的 有溯及力 适用新法处罚 第七节法的渊源与法律部门一 法的渊源 宪法 法律 法规4 规章 民族自治地方的自治条例和单行条例 国际条约二 法律部门 宪法 行政法 民法和商法 经济法5 刑法 6 诉讼法 第八节法与社会 一 法与经济二 法与政治三 法与文化1 法与道德2 法与宗教 第二章宪法第一节宪法概论 一 宪法的概念 特征 概念宪法是规定国家根本制度和根本任务 集中表现各种政治力量对比关系 保障公民权利的国家根本大法 宪法的特征 宪法内容的根本性 宪法效力的最高性 宪法是制定普通法律的依据 普通法律的内容必须符合宪法的规定 宪法是国家机关 社会团体和全体公民的最高行为准则 宪法制定 修改程序的严格性二 宪法的历史发展 宪法的两大基本类型 资本主义宪法和社会主义宪法 我国宪法的产生和发展 最早出现宪法的国家是英国 不成文宪法第一个成文宪法产生地是美国中华人民共和国宪法 共同纲领 相当于临时宪法1954年宪法1975年宪法1978年宪法1982年宪法 现行 1954年宪法 1982年宪法 第二节宪法的基本原则一 资本主义社会国家宪法原则1 人民主权原则2 基本人权原则3 法治原则4 分权制衡原则二 我国宪法的基本原则1 主权在民原则2 保障人权原则3 法制统一原则4 民主集中制原则 第三节公民的基本权利和义务二 我国公民的基本权利1 平等权2 政治权利和自由3 宗教信仰自由4 人身自由5 社会经济权利6 文化教育权利和自由7 批评 建议 申诉 控告 检举和取得赔偿权8 保护妇女的权利和利益9 婚姻 家庭 母亲和儿童受国家的保护10 保护华侨 归侨和侨眷的权利 三 我国公民的基本义务1 维护国家统一和全国各民族团结的义务2 遵守宪法和法律的义务3 维护祖国的安全 荣誉和利益的义务4 保卫祖国 抵抗侵略 依法服兵役和参加民兵组织5 依法纳税6 其他方面义务 劳动的义务 受教育的义务7 计划生育的义务 父母子女的抚养和赡养义务 案例分析 2003年6月 张杰报名参加了安徽省国家公务员考试 经过笔试和面试 成绩均排在报考者中的第一名 并进入芜湖市人事局规定的体检程序 在体检中 张杰被铜陵市人民医院诊断感染了乙肝病毒 但他既不是 小三阳 也不是 大三阳 只是一名普通的感染者 有关专家明确表示 张杰基本不具备传染性 在社会生活角色上应该视为健康人 9月25日 人事局以口头方式宣布 张杰由于不符合公务员身体健康标准而不被录取 小三阳 在乙肝 两对半 化验中 人们习惯把表面抗原 HBsAg e抗体 抗 HBe 核心抗体 抗 HBc 这三项同时呈阳性称为 小三阳 这时机体病毒复制相对静止 病毒含量相对较低 大三阳 在乙肝 两对半 化验中 把表面抗原 HBsAg e抗原 HBeAg e抗体 抗 HBe 这三项同时呈阳性称为 大三阳 这时机体病毒复制相对活跃 病毒含量较高 罗彩霞事件 王佳俊和罗彩霞均为2004年湖南邵东一中298班文科毕业生 且同时参加高考 罗彩霞的总成绩为514分 王佳俊的总成绩为335分 均未达到湖南省当年的二本录取分数线 2004年9月初 王佳俊的父亲 时任邵东县牛马司镇党委书记后调任隆回县公安局政委的王峥嵘 为了让女儿王佳俊就读本科学校 找到时任罗彩霞和王佳俊的班主任张某获取了罗彩霞的高考成绩等相关信息 然后伪造了罗彩霞的户口迁移证等证件 就这样 王佳俊冒用罗彩霞之名被贵州师范大学录取 罗彩霞复读一年后 于2005年被天津师范大学录取 2008年 王佳俊以罗彩霞之名办理了毕业证 学位证 教师资格证等相关证件 2009年3月 罗彩霞在申请开通网上银行业务时发现身份证号被他人冒用 至此 王佳俊冒名顶替上大学事件浮出水面 2009年5月15日 时为天津师范大学学生的罗彩霞 以姓名权 受教育权受到侵害为由 将王佳俊 王峥嵘 杨荣华 王佳俊之母 湖南省邵东县第一中学 邵东县教育局 贵州师范大学 贵阳市教育局等7被告告上法庭 同年6月 又将时任贵州师范大学历史与政治学院院长的唐昆雄追加为第8被告 罗彩霞请求法院判令第一被告王佳俊停止侵害原告姓名权 受教育权的行为 赔偿原告经济损失41190元 赔偿原告精神损害抚慰金10万元 要求其他被告承担连带责任 第四节我国的基本制度一 国家性质1 我国是人民民主专政的社会主义国家 1 国家性质的含义 2 我国宪法对国家性质的规定2 中国共产党领导的多党合作和政治协商制度 1 中国共产党是执政党 2 各民主党派是参政党3 爱国统一战线 1 统一战线是在中国共产党领导下的政治联盟 2 中国人民政治协商会议是统一战线的组织形式 二 政权组织形式1 人民代表大会制度是我国的政权组织形式 1 人民代表大会制度的含义 2 人民代表大会制度是我国的根本政治制度第一 人民代表大会制度直接反映了我国的阶级本质 第二 人民代表大会制是建立其他制度的基础 第三 人民代表大会制度反映了我国政治生活的全貌2 选举制度是我国人民代表大会制度的重要组成部分 1 我国选举制度的基本原则A 选举权的普遍性原则 B 选举权的平等性原则 C 直接选举和间接选举并用的原则 D 无记名投票原则 E 差额选举原则 2 我国选举的民主程序 三 国家结构形式1 国家结构形式概述 1 单一制 2 复合制 A 联邦B 邦联2 我国是单一制的多民族国家 1 有利于国家的独立和统一防止分裂 2 有利于国家的发展和社会主义建设西电东输 3 有利于各民族的共同繁荣和发展西部大开发3 我国的行政区域划分4 民族区域自治制度 5 特别行政区 1 特别行政区与一般行政区的区别 2 特别行政区与中央的关系 A 中央代表国家队特别行政区行使主权 B 特别行政区享有高度的自治权 四 国家象征 1 国旗中华人民共和