中小企业首次公开发行股票并上市实务操作探讨.ppt

中小企业首次公开发行股票并上市实务操作探讨 第一部分中小企业IPO基本情况第二部分公开发行股票并上市的意义第三部分发行上市的条件第四部分发行上市的基本程序第五部分发行上市共性问题的实务操作第六部分主要中介机构及职能 目录 中小企业IPO基本情况 第一部分 中小企业在国内 股市场占有重要地位 截至2008年5月14日 国内A股市场共有1 545家上市公司 其中中小企业为536家 中小上市公司已经成为国内A股市场的重要力量 国内A股实际控制人类型 中小企业成为中小板的支柱 截至2008年5月14日 国内中小板市场共有232家上市公司 其中中小企业为176家 中小上市公司已经成为中小板市场的支柱力量 中小板市场实际控制人类型 中小企业新股发行呈加速趋势 截至2008年5月14日 国内今年共34家上市公司首发上市 不包括已过会尚未上市的 募集资金总额765 59亿元 其中中小企业为28家 占总家数的82 35 募集资金总额88 43亿元 占总募集资金的11 55 从上面数据可以看出 中小上市公司日益成为国内资本市场的重要力量 但是募集资金的规模与大型企业差距较大 尚需进一步加强 公开发行股票并上市的意义 第二部分 公开发行股票并上市挂牌交易的意义 公开发行股票并上市挂牌交易的意义 快速实现公司发起人的巨额财富增值 有利于进一步提升公司市场影响力和品牌知名度 有利于进一步提供新的激励机制 有利于低成本获取源源不断的长期资本 有利于为公司后续发展提供新的资本运作途径 有利于规范公司法人治理结构 快速实现公司发起人的巨额财富增值 公开发行股票发行价格超过面值的溢价部分计入股份公司的资本公积 由新老股东共享 通过公开发行股票可一次性快速实现发起人的巨额财富增值 随着我国证券市场股权分置改革的完成 市场逐步进入全流通时代 发起人股东所持股份在限售期满后亦将在股票二级市场上获得二次增值的机会 通过低成本获取源源不断的长期资本 占领和保持行业领先地位 进一步增强公司的抗风险能力 通过发行上市 低成本获取源源不断的长期资本 抓住行业内的并购机会 迅速扩大经营地域和范围 促进业务快速发展 保持行业领先地位 是进取型企业的重要选择 有利于进一步提升公司市场影响力和品牌知名度 企业的市场影响力和品牌知名度是决定企业发展的重要因素 也是积累企业资源的重要手段 成为公众公司是进一步提升企业品牌效应与市场影响力最为有效的方法 公开发行股票并上市挂牌交易的意义 公开发行股票并上市挂牌交易的意义 有利于为公司后续发展提供新的资本运作途径 活跃的证券二级市场的股票交易给上市公司提供了定价机制和场所 通过证券市场对其自身价值进行了准确的定价 为深度资本运营提供了途径和市场机制 上市公司不仅可以利用资本市场的融资渠道 为企业长期发展提供源源不断的资金支持 还可以充分利用资本市场对上市公司的价值定位 采取换股或增发新股等方式对本行业及其上下游的企业和相关资源进行收购兼并为核心的整合 有利于进一步提供新的激励机制 通过建立公司高层管理人员和核心技术人员等员工的长期激励机制 促使他将个人的经济利益与公司经营业绩和运营质量有机地结合在一起 有利于吸引和留住企业关键人才 保障企业稳定与发展 随着中国证监会颁布的 上市公司股权激励管理办法 试行 的实施 部分上市公司已相继推出股权激励制度 国内上市公司员工激励的基础制度已与成熟市场基本接轨 有利于规范公司法人治理结构 法人治理结构健全 公司管理规范是公司上市的重要前提 改制重组与上市辅导为公司进一步提升管理水平提供了良好契机 不仅可以理顺企业内部的产权关系 管理关系 人事关系 业务横向联系等多种关系 而且能够为企业的可持续发展奠定稳固的基础 建立与公司制度相适应的企业法人治理结构 作为规范管理的上市公司更有利于提高供应商 客户 消费者 和其它企业对公司的信任度 对公司的经营与管理更有信心 为公司的长期业务发展奠定坚实的制度基础 发行上市的条件 第三部分 上市条件 发行上市的法律框架 主要包括 公司法 和 证券法 法律 主要包括 股票发行与交易暂行管理条例 国务院令112号 主要包括 首次公开发行股票并上市管理办法 证监会令第32号 证券发行上市保荐制度暂行办法 证监会令第18号 和 首次公开发行股票辅导工作办法 证监发 2001 125号 等 发行监管部的股票发行审核备忘录 会计部 法律部的专项意见等 法律 部门规章 行政法规 内部文件 上市条件 发行上市的法定条件 1 目前 股份公司的设立通常采用发起设立或有限责任公司变更设立两种方式 发行人必须是已设立的股份有限公司 股份公司持续经营三年以上 对该条件的理解应注意 有限责任公司按不高于原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的 持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算 证券法 第50条 公司股本总额不少于人民币三千万元 是指上市条件 管理办法第33条规定 发行前股本总额不少于人民币3000万元 根据交易所的规定 上市时股本必须不少于人民币五千万元 发行人发行前后的股本要求 实际控制人的要求 发行人最近3年内主营业务和董事 高级管理人员没有发生重大变化 实际控制人没有发生变更 上市条件 发行上市的法定条件 2 最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元 净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元 或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元 最近一期期末不存在未弥补亏损 同时 明确要求不得存在下列影响持续盈利能力的情形 发行人的经营模式 产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化 并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化 并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖 发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益 发行人在用的商标 专利 专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险 其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形 盈利能力的要求 上市条件 发行上市的法定条件 3 对该条件的理解应注意两点 其一 要求无重大违法行为的主体既包括发行人 也包括发起人 这是 条例 中的规定 其二 重大违法行为 一般是指违反 公司法 及其他法律 行政法规 情节严重的行为 例如发起人出资不实 未经批准发行或变相发行过股票 债券 以欺诈或其他不正当手段发行和交易证券 公司设立或运作期间未履行合法的审批 登记程序 定向募集公司的设立及内部职工股发行中的违法行为等 此外也包括在财政 税务 环保 工商 海关等领域的重大违法行为 在具体审核中 一般将依据 行政处罚法 而具有行政处罚权的行政机关做出的罚款以上行政处罚的行为视为重大违法行为 对于是否构成重大违法行为 也可能采取个案处理的方式 征求证监会法律部的意见 发行人及发起人在近三年无重大违法行为 近三年财务会计文件无虚假记载 上市条件 发行上市的法定条件 4 公司股本总额超过人民币四亿元的 其向社会公开发行股份的比例为10 以上 向社会公开发行的股份达公司股份总数的25 以上 生产经营符合国家产业政策 在审核中 证监会将就该问题向发改委征求意见 另外 外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策 满足 指导外商投资方向暂行规定 外商投资产业指导目录 要求 在实务中 允许将土地使用权 水面养殖权 采矿权 对于矿山企业 扣除计算 无形资产在净资产中所占比例不高于20 发行人应当参照 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 证监发 2001 102号 建立独立董事制度 在申请时 董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事 且独立董事中至少包括一名会计专业人士 发行人应建立独立董事制度 上市条件 发行上市的法定条件 5 发起人或股东投入或变更进入拟发行上市公司的业务和资产应独立完整 人员 机构 财务等方面应与原企业分开 发行人应当具有面向市场独立经营的能力 完整的业务体系 开展生产经营所必备的资产 同时在业务上要求不得有同业竞争或者显失公平的关联交易1 与控股股东 或实际控制人 及其控制的其他企业不存在同业竞争 2 与控股股东 或实际控制人 及其控制的其他企业不存在显失公平的关联交易 发行人与控股股东 或实际控制人 及其全资或控股企业的关联交易不应达到影响发行独立性的程度 重在实质判断 发行人能够独立运作 发行人首次公开发行股票所筹集的资金应当有明确的用途 应当与发行人现有生产经营规模 财务状况 技术水平和管理能力等相适应 符合国家产业政策 投资管理 环境保护 土地管理方面的规定 具有较好的市场和盈利前景 目前募集金额没有和公司净资产具体挂钩 但是超过太多 容易引起对公司管理能力的质疑 目前证监会也同时通过控制发行市盈率和股票数量来控制募集金额 发行人募集资金应符合要求 上市条件 总体要求 总的而言 一家拟上市公司应达到以下基本要求 形成清晰的业务发展战略目标 突出主营业务 形成核心竞争力和持续发展的能力 避免同业竞争 减少和规范关联交易 产权关系清晰 不存在法律障碍 建立公司治理的基础 股东大会 董事会 监事会以及经理层规范运作 具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力 做到资产完整 人员独立 财务独立 机构独立和业务独立 建立健全财务会计制度 会计核算符合 企业会计准则 等法规 规章要求 发行上市的基本程序 第四部分 上市程序 改制设立股份公司的程序 拟定总体改组方案 开始 评估报告的确认及备案 如有 聘请中介机构 中介机构完成相关工作 办理工商注册登记手续 确定发起人 签署发起人协议 拟定公司章程草案 申请公司名称预先核准 召开创立大会 召开筹委会 发出召开创立大会通知 发起人出资及验资 上市程序 发行上市辅导的程序 辅导阶段除对接受辅导人员进行发行上市的针对性辅导外 更主要的是经过尽职调查 发现公司存在的可能影响发行上市的问题 制定解决方案 并在辅导验收前解决 在开始辅导同时或在改制时确定募集资金投向并履行项目报批 或备案 及环评等工作 辅导机构按照辅导计划 对有关人员开展辅导 证监局进行现场调查后 出具验收报告 辅导机构向备案证监局书面申请辅导验收 达到辅导目标 辅导机构与股份公司签署辅导协议 制定辅导计划 并将上述文件上报当地证监局备案 N Y 上市程序 申请 核准及发行上市的程序 在报送辅导验收材料的同时 着手制定发行草案 召开中介机构协调会 安排制作申请文件 报保荐机构内核 保荐机构出具推荐函 申请材料上报证监会 证监会受理材料 证监会约见公司主要高管 宣布纪律 进入静默期 审核员审核材料 反馈意见 修改相关文件 招股书预披露 上发审会 保荐代表人及公司主要高管上会回答问题 过会后 证监会出具正式文件 提出发审委意见 辅导验收后 基本完成申请材料制作 签署相关协议 初审结束 通过发行部部内会 准备提交发审会 领取批文 上报会后事项有关材料 准备登报工作及网上路演工作 验资 划转资金 本次发行募集资金到达公司专项账户 与交易所协商上市日期 刊登上市公告书 股票上市交易 按照交易所有关要求 安排发行日程 完成发行工作 根据发审委意见完善相关材料 封卷 发行上市共性问题的实务操作 第五部分 2007年IPO未通过审核的原因分类 2007年 审核156家IPO公司 未通过审核38家 主要原因分类 共性问题 发起人资格 1 公司法 规定 设立股份有限公司 应当有两人以上两百人以下为发起人 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 对于企业来说 以它的主要办事机构所在地为住所 近年来 随着市场经济体制的完善 发起人的主体呈现多样化的趋势 而一些相关法律法规对发起人的主体资格做出了一些要求 实务中 股东超过200人的 不能核准上市 即使是06年新 公司法 出台前形成的 不鼓励上市前强行清理 容易产生产权纠纷 有限责任公司和股份有限公司 有限责任公司和股份有限公司可以担任发起人 其它具备法人资格或不具备法人资格的企业 中国实行的是企业设立的法定主义 具体内容包括类型法定 条件法定 程序法定 因此 只要是法律或者行政法规所设定的企业形式 无论其是否具备法人资格 均可以成为发起人 但在实务中 合伙企业作为发起人存在障碍 案例 广东超华 九鼎新材等 机关法人 社会团体法人 事业单位法人 根据 公司登记管理若干问题的规定 机关法人 社会团体法人 事业单位法人作为公司的股东或者发起人时 应当按照国家的有关规定执行 企业化经营的事业单位 应当先办理企业法人登记 再以企业法人名义投资入股 外国企业或自然人 外国企业或自然人担任发起人时 如果合计持股超过25 需按照 关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定 设立为外商投资股份有限公司 共性问题 发起人资格 2 外商投资企业 从法律地位上讲 外商投资企业属中国法人 其所发起设立的股份公司不是外商投资股份有限公司 适用一般股份公司发行上市的有关规定 工会和职工持股会 中国证监会法律部在 关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函 中明确工会和职工持股会不能作为发起人 对于已经由工会或者职工持股会持股的公司 应对此进行规范 自然人 有完全民事行为能力的自然人可以作为股份公司的发起人 但是应当注意下列问题 其一 如果自然人人数不多 建议由自然人直接持股 但自然人股份必须通过合法形式取得 其二 公司法 对于股份有限公司发起人的人数有200人上限规定 其三 如果是公司高管或者核心技术人员以大量现金出资设立或者以现金受让股份 需关注资金来源的合法性 是否来源于股份公司或者大股东 其他不能作为股份公司发起人的情况 一般认为 会计师 律师事务所和资产评估机构不能成为股份公司发起人 受相关金融法规的限制 商业银行 保险公司 证券公司也不能作为新设股份公司的发起人 共性问题 出资方式 根据公司法规定 发起人可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 发起人以经营性资产作为出资的 应投入与经营性资产相关的在建工程和生产辅助设施等 并同时投入与该经营性业务相关的商标 专利 非专利技术所有权 不得将相关业务投入公司而保留上述无形资产 外商投资股份公司的境外发起人确实无法将商标所有权投入的 公司应在证明不存在同业竞争或利益冲突的前提下拥有境内独占使用权 全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的百分之三十 发起人以书面形式认足股份后 可以一次或分期缴纳股款 以实物知识产权或者土地使用权抵作股款的 应当依法办理财产权的转移手续 实务中 注意说明发起人出资的来源 特别是现金出资 如武汉一家未通过审核的公司 股份公司前身有限公司设立起 某自然人发起人用于出资和购买设备和原材料的资金总额达1 76亿元 招股书披露 购买设备及原材料的资金来源为其当时出售股票所得 款项均为其合法的自有资金 不存在资金来源不合法的情况 但从当时的资本市场行情分析 以及该自然人的履历情况来看 大学毕业以后设立公司之前一直就职于部队 其用于购买设备和材料的巨额资金的来源简单解释为出售股票所得 显然不足以令人相信 从而有充分理由怀疑公司的出资及增资资金的来源的合法性 共性问题 实际控制人界定 在实务操作中 追溯到自然人或国资委 单一控股股东控制 多人共同控制 应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性 合理性和稳定性 没有充分 有说服力的事实和证据证明的 其主张不予认可 相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施的 可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要因素 无实际控制人 公司股权高度分散 如果最近三年内股权未发生重大变化 持股比例最高的几个股东也未发生重大变化 可认为公司无实际控制人 但持股比例较高的前几名股东需要锁定3年 共性问题 上市前的股权转让 发行前股权转让 增资比较频繁的 将作重点关注 转让是否真实 合规 包括是否履行相应程序 有关合同 是否已完成款项支付 发行前转让款一定要支付完毕 是否已办理工商变更手续 是否存在代持 新股东与公司股东或保荐代表人之间是否存在关联关系 资金来源的合规性 涉及国有股权转让的 是否履行了相应程序 如果转让当时未取得国资管理部门的批复 时候必须取得国资部门的确认文件 涉及工会 职工持股会股权转让的 需要得到每一个职工的确认文件 转让价格是否存在利益输送 实务中 对外转让的价格一般要不低于公司每股净资产 或有一定的溢价等 共性问题 业绩连续计算 由于股份公司总是希望能够尽早完成公开发行工作 因此业绩能否连续计算对于设立未满三年的股份公司至关重要 设立未满3年的股份公司业绩可连续计算的条件有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的 持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算 在实务中 大量的中小企业因为需要解决同业竞争或关联交易问题而导致需要运营1年或3年才能申报上市申请 如发行前同一控制下的资产重组 共性问题 土地的处理 股份公司使用的土地 必须向国家土地管理部门提出申请后 聘请具有A级土地评估资格的机构进行评估 评估结果作为土地处置的作价依据 目前 股份公司对使用土地的处置一般采取以下方法 以土地使用权作价入股 出让方式取得土地使用权 租赁使用土地实务中 建议以前2种方式为主 共性问题 商标的处理 商标的价值日益增加 尤其是经营很长时间的企业 其商标已经具有相当的收益能力 因此 在股份制改造时 亦要求对商标一并处理 根据有关规定 与投入股份公司的业务相关的商标应该一起进入 不得单独留在股东单位 如果股东单位及其关联企业在其他业务亦使用相同商标的 应与股份公司签订有偿使用合同 商标进入股份公司的标志为 商标注册证书上 持有人为股份公司 在实务中 股东单位为支持股份公司发展 一般采取商标无偿进入股份公司的处理方式 共性问题 同业竞争的处理 同业竞争是指股份公司与实际控制人及其下属单位之间从事相同 相似业务的情况 同业竞争的存在将直接导致股份公司与实际控制人之间的利益冲突 可能导致实际控制人利用其对股份公司的控制来牺牲股份利益 保证自己的利益 对于存在同业竞争的股份公司 可采取以下方式解决该问题 1 股份公司通过收购等方式 将相互竞争的业务集中到股份公司 2 竞争方将相关业务转让给无关联的第三方 3 股份公司应在相关协议及公司章程等文件中规定避免同业竞争的措施 或取得有关方面的书面承诺 共性问题 补税和税收优惠或政府补贴 补税需要有补税的理由 否则有以前偷税漏税的嫌疑 过去三年的税收优惠或政府补贴不宜占比较大 否则有过度依赖非经常性损益的嫌疑 案例 某公司发行人报告期内非经常性损益占净利润比重持续较大 其主要内容为各种形式的政府补贴 2004 2006年度计入当期损益的政府补贴数额占当期净利润的比例分别为13 15 33 70 42 38 由于发行人收到的政府补贴比较零星 非经常性损益占经利润比重持续较大 各政府主管部门对给予发行人补贴并无确定的长期性的政策 公司获得补贴收入金额的下降将对公司经营业绩带来不利影响 发行人自身盈利能力较弱 未来经营业绩存在较大不确定性 共性问题 负债率过高或过低 公司的资产负债率不宜过高或过低 过高存在财务风险 过低会被认为适宜的融资方式是债权融资而不是股权融资 特别是资产负债率低且有大量货币资金在账上 案例 某汽车公司 公司07 06 05年的货币资金分别为331206 28万元 242918 70万元 255667 50万元 余额较充足 且最近一期货币资金余额相比此次拟募集金额相比还要多 最近三年资产负债率比较低 05 07年母公司资产负债率分别为38 57 34 41 30 65 负债比率呈逐年下降趋势 相比其他同行业制造类公司 长城汽车的资产负债率比较低 共性问题 募集资金投向 募集资金应当有明确的使用方向 原则上应当用于主营业务 募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模 财务状况 技术水平和管理能力等相适应 募集资金投资项目应当符合国家产业政策 投资管理 环境保护 土地管理以及其他法律 法规和规章的规定 案例 某阀门公司公司的募投项目之一是核电阀门扩大生产能力项目 占计划募投资金的70 以上 公司核级蝶阀和核级球阀目前的中标项目有岭澳二期工程和秦山二期扩建工程 而在未来可能开发的14个项目中 公司能否中标存在不确定性 因此 募投项目核电阀门扩产 产品的未来市场存在很大风险 且公司的下游市场属于政策性市场 尤其是核级阀门的需求量完全取决于国家对建设核电站的相关政策 所以公司产品的下游市场空间存在很大政策风险 案例 某信息科技公司公司IPO募集资金60 以上用于公司新兴业务 且该等业务尚没有形成成熟的商业模式 募集资金投向前景不明朗 实现预期效益的不确定性过多 在实务中 强调继续做好现在已做好的事情 共性问题 产能或资产规模扩大过快 募集资金后 现有产能和资产规模势必扩大 所以产能或资产规模如果扩大过快 被怀疑现有的管理能力等跟不上等 案例 某珠宝公司募投项目产能扩张巨大 对公司生产能力要求也较高 在生产 管理 销售 技术 人员方面可能存在不配套风险 募投项目可行性受到质疑 根据公司此前的产能情况来看 产能由3吨扩产到6吨 2年才达产 主要是因为技术人员不足导致的 而招股书披露本次由8吨扩产到23吨 仅需要一年时间 说法不可信 案例 某体育用品公司公司募投项目年产300万运动休闲服装新建项目 使得公司的休闲服装产能大幅扩张 市场消化能力有很大不确定性 在实务中 根据公司实际情况探讨募投项目对公司