经济法与现代企业管理.doc

经济法与合同法概要 合同法是规范平等民商事主体间合同行为的法律部门，属于私法，它属于民商法的范畴。经济法是和民商法平行的一个法律部门，公法性更强。它的内容是国家对市场和市场行为的调整，如市场准入的设定、反垄断法、反不正当竞争法，以及对产品质量、金融市场的监督规制等。它是一个公与私的互动过程。如果说合同法是横向的，那么经济法就是纵向的。孔子登东山而小鲁，登泰山而小天下。 当把对企业的职能管理上升到国家法律的高度来认识时，就会有一览众山小的感觉。自从2001年中国加入wTO我们已经认识到市场的改变归根结底是市场游戏规则的改变。对于一个企业来说，引领企业健康发展的规则又是什么呢?那就是国家权威经济法。经济法是企业游戏规则的最高制定标准，管理规章制度是经济法在企业的延伸。二者的关系用一句话来概括，公司的管理方式上升到国家高度就是经济法。 第一章 合同法 合同法（严格意义上来说，合同法属于民法，但合同法中体现经济法规范的条文也不少）合同，是企业进行商业活动必不可少的，企业进行商业活动必须订立合同的原因或者说是目的是什么，简单来说就是明确双方权利义务，避免出现经济纠纷，降低企业经营风险，从而实现利润最大化。这就是企业管理者学习合同法的目的，虽然说我们中国人认为“人之初，性本善”，很多人在做生意时都是因为朋友关系，过于相信朋友，就没有订书面合同，但出现问题时，朋友往往都会翻脸不认人。一、合同及内容与形式 1、合同内容 签订合同时首先要明确合同要写什么内容，在实践中经常出现因为合同约定不明而产生各种纠纷。合同法第十二条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（订立合同的目的是什么，是买卖什么东西或是承包一个工程等）（三）数量；（四）质量；（货物的品质，工程的质量）（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（是起诉还是申请仲裁）也就是说，一个合同，必须搞清楚5个W： （1）Who（和谁签订合同） （2）What（为什么要签订合同，标的、数量、价款） （3）When（合同的履行期限、地点） （4）Why（违约责任） （5）Which（解决争端的方式） 3、合同形式 合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 （1）口头形式 现金交易或交易额小 （2）书面形式 合同书、信件和数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。 案例(一) 案情5月2日，北京市某公司甲与另一公司乙签订了合同，约定由甲公司向乙公司购买空调100台，每台空调价格为1900元，于5月4日交货，双方约定要签订书面合同，但却一直没签。乙公司按约定向甲公司提供空调后，甲公司一直找借口推托，迟迟不愿支付货款，乙公司无奈只得起诉至法院，甲公司辩称双方没有书面合同，拒绝支付货款。讨论：甲乙公司之间是否成立合同关系？评析本案中，甲公司与乙公司已经口头约定空调的数量和价款，且乙公司已经提供了空调，甲公司也接收了。可见双方当事人已经履行了合同的主要义务，依照合同法第36条的规定，“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此甲乙公司之间就购买空调一事的合同已经有效成立，甲公司应当按约定支付货款。二、合同的订立与风险防范 他人的合同文本只可做参考，不能照搬照抄；拿来主义，犹如未经化验、核对而给患者输血！（实践中经常有人为方便直接把别人的合同范本拿来用，等出了问题才发现合同没签好） 1、重要事项应签订书面合同（口说无凭，白纸黑字不容抵赖） 2、把好合同的起草、审查关 尽量掌握合同的起草权；如不能掌握合同起草权，应充分行使合同的审查、修改权 3、审查合同主体，谨防合同诈骗 （1）资质条件（特别是建筑工程合同，房地产合作开发合同） （2）履约能力（有没有钱支付货款） （3）信誉状况案例2006年9月，某设计工程公司工作的陈某以公司的名义，与本市汽车销售公司协商装饰该公司的汽车销售服务大厅。双方未签订书面合同，陈某便带人于2006年10月1日进场施工。期间，汽车销售公司陆续支付了工程款78万元，材料款5万余元。由于工程量较大，陈某虽然多次承诺按时完工，并说明如有拖延自行承担罚款。但工程还是一拖再拖，致使汽车销售公司延期开业。2006年12月，当陈某将完工钥匙交与汽车销售公司，公司却拒绝支付工程款。原来，为了尽早开业，汽车销售公司已另请装饰公司补做油漆涂料价值10000元。汽车销售公司开业后，陈某便向对方催要工程款，而销售公司则认为，陈某拖延工程，应按其承诺承担违约费用。且其并无资质承接工程，管理费和利润应减半计算。一怒之下，陈某一纸诉状将汽车销售公司告之法院，要求其支付装饰工程款55万余元。评析：法院认为，建筑法及装饰装修法规规定，承揽工程必须要有相应的资质，陈某作为无资质证书的个人承接装饰工程违反法律行政法规的强制性规定，其与被告之间的合同属无效合同，故只能计算工程成本价，利润应予扣除。 提醒：无资质承包合同，合同无效的后果只能自己承担 4、用词（标点符号）要准确、表达清晰、专业术语要规范 标点符号：民间笑话天下大雨天留我不留 天下大雨，天留我不留。 天下大雨，天留我不？留！ 字：“用”刀杀人与“甩”刀杀人 “刀笔”，清讼师；邓析，世界第一讼师。 借款纠纷案 证 明 “借张三10万元，还欠款3万元。” 李四 06年8月2日 张三主张：还（huan）欠款3万元尚欠7万元； 李四主张：还(hai)欠款3万元尚欠3万元。 5、审查合同内容的完整性 谨防漏项、少项五个“W”。（合同缺少必备条款还是有效，但必须补充或依据合同法61条参照行业国家标准等） 6、重点审查条款（容易产生纠纷的地方） （1）质量 （2）价款 （3）履行期限合同签订后*日内支付 （3）违约责任（约定一定数量或一定计算方法）； （4）争议解决方式调解、诉讼、仲裁。 民诉法第25条：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签定地，标的物所在地法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。 7、无效合同、可撤销合同 （1）无效合同 合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 什么是欺诈、胁迫行为？ 最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行） 68、一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 69、以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。 （2）可撤销合同 第五十四条第一款下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的一方缺乏经验或紧迫的情况 什么是重大误解、显失公平、乘人之危？ 最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行） 70、一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。 71、行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解 他人送一只金牛给你，你误认为是镀金的，将其按废铜低价卖给他人。72、一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利不对等（比方说一方对很行业很内行，而另一没有接触过该行业，对合同应注意问题没注意到）（三）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，没有损害国家利益；（损害国家利益无效，没有损害可撤销）【合同诈骗】由一则案例分析欺诈合同的效力2000年3月，甲在某摄影器材公司购买了一部商品标签上表明产地为日本、价格为12000元的数码相机一部。甲在使用的过程中，发现此相机性能不佳，怀疑其是假货。甲便将该相机送至某省进出口商品检验局鉴定，鉴定结论是该产品并非日本所产。甲某认为摄影器材公司在经营中对其有误导和欺诈行为，遂向法院起诉，要求摄影器材公司加倍赔偿。摄影器材公司则辩称其无欺诈故意，不同意原告的诉讼请求。【本案主要涉及到因欺诈而订立的合同的效力问题，同时本案还涉及到合同法与消费者权益保护法的衔接问题。 】在本案中，摄影器材公司将产地不是日本的数码相机作为日本产的相机销售给了原告甲，而且摄影器材公司在销售相机的过程中未能向甲提供商品的真实信息，做了引人误解的虚假宣传，损害了甲的权益。根据民通意见第68条的规定，应当认为被告的行为构成了欺诈，由于此欺诈行为并未损害国家利益，因此，根据合同法第54条的规定，此买卖合同为可撤销合同，现原告正式向法院起诉，要求被告双倍赔偿损失，其行为已表明了撤销该合同的明确意思，根据合同法第58条、第107条、113条以及消费者权益保护法第49条的规定，双方应当互相返还财产，同时被告应当双倍赔偿原告的损失，即原告将所购相机退还给被告，被告返还原告货款12000，赔偿原告12000元。 8、合同的相对性原则问题由于合同关系是仅在特定人之间（合同甲乙双方）发生的法律关系，因此只有合同关系当事人之间才能相互提出请求，而不能向与合同无关的第三人提出合同上的请求及诉讼。案例甲乙双方签订某工程施工合同，由乙方承包污水处理工程，工期为6个月，每逾期一天承担违约金1万元。后因材料供应商原因逾期15天，乙方是否要承担违约责任？评析：合同法第121条：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定处理 在实践中，有些经营者往往觉得很冤枉，明明是其他人的原因造成的违约，不关自己的事，但为什么还要照样承担违约责任，赔别人钱呢？理由就是这个合同相对性原则，也就是说，你与张三签订合同，因为李四的原因，没办法正常供货，张三就只能找你算账，不能说是因为李四没有给你原材料，李四先违约，自己没有责任。 9、表见代理问题老板的苦恼：乙方项目经理对外乱签合同。实践当中，经常会发生一个公司的项目负责人凭手中权力，以公司的名义对外乱签合同的问题，比如说以高价购买原材料，自己拿回扣，另外，有一些老板也会因为帮朋友的忙，把自己公司的章子或盖了章的空白合同文本借给别人，还有一些是公司原来长期负责某项目的员工辞职了，但与公司有长期合作关系的另一个公司不知情，还与该员工签订了关于合同购买原材料的合同，那这些合同是否有效？这就是表现代理问题。案例已辞退职工代签合同是否有效陈某于2006年至2008年期间曾系某温州市某服装有限公司的业务员。2008年4月28日，陈某辞职干个体，经营服装生意。但温州市某服装有限公司未将有关代理权解除的事项告知其客户。该年6月，陈某事先未征得其原工作单位同意，以温州市某服装有限公司名义与温州市某服装有限公司长期的业务关系户无锡某公司在无锡订了一份服装买卖合同，依照合同规定，无锡公司向温州市某服装有限公司提供男女毛涤等面料及各种样式和规格的男女服装300打，货款总额人民币40万元；交货期为同年6月至7月；货款在货到后15日内付清；违约金为货款总额的15%。 合同签订后，陈某并未向原单位讲明此事，温州市某服装有限公司对其所为也一直不知。7月27日，温州市某服装有限公司收到卖方已将货物运至某市的提货单，温州市某服装有限公司得知事件真相，既不提货也不付款。无锡公司多次与温州市某服装有限公司协商不成，无奈于2008年11月以违约向法院起诉。温州市某服装有限公司以陈某不再是其公司员工，所签合同为无效合同为由提出抗辩。 案例分析本案中王某的行为属于典型表见代理行为，温州市服装贸易公司应承担违约后果。表见代理作为无权代理的一种，是指对于无权代理人所为的民事行为，善意且无过错的第三人有某种事由确信行为人有代理权，因而该民事行为由被代理人承担有权代理的法律后果。 也就是说客观上存在着使第三人确信无权代理人有代理权的某种事由，如夫妻关系、雇佣关系等；第三人主观上并不情，而且第三人对于这种不知情没有疏忽或者其他任何过错；那这种代理行为都是有效的。因些，在终止代理关系后，被代理人应当及时告知相关单位或个人代理关系结束的情况，要经常监督、考核员工的行为,更不能把自己公司的章子或空白合同文本借给别人，否则在出现纠纷时将使自己陷入不利境地。10、诉讼时效的问题所谓诉讼时效指的是经过一定的时间，如果你没有行使自己的起诉权，就会丧失胜诉的权利。比如说别人欠你钱，从约定还款之日起算，如果超过两年你都没有找人还钱或起诉到法院要求还钱，法院就不会支持你，你的钱很有可能就要不回来了。 1）一般诉讼时效为二年。 2）特殊诉讼时效一年：身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物被丢失或者损毁的。 3）诉讼时效的中止、中断 在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。 诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断。从中断之日起诉讼时效重新计算。 第二章公司法（本质是商法，但从大的范畴来讲，也可以把公司法归类为经济法）企业经营者，管理者学习公司法的目的或者说最关心的事莫过于如何创办一个形式合法的公司，公司的股东应当如何组成，股东之间权利义务责任如何分配等问题。我们现在用的公司法是2005年10月27日新修订的，修订后的公司对比老公司法有哪些进步的地方，对我们企业经营者又有哪些指导意义，这是我们这节课要讨论的重心。这里有个四类猫的故事。一是褚时健猫（红塔集团原董事长，曾经是中国有名的“中国烟草大王”。一手将红塔集团建成大型企业，后因贪污被捕，是中国最具有争议性的财经人物之一,），先抓老鼠，后偷吃了主人一条大鱼（先有功后有过）；二是雷峰猫，抓了老鼠不吃鱼（有功无过）；三是庸庸碌碌的猫，不抓老鼠不吃鱼（无功无过）；第四种猫最可恶，不抓老鼠却偷吃鱼（无功有过），这是对我国现在的企业经营者很好的概括。造成这种现像的原因就是我国公司法对经营者的激励和约束机制不健全，从而导致公司经营者的道德风险增大，也给企业的经营管理带来难度。以前的老公司法还存在母子公司职责权限不分的问题。一个公司的大股东去下属的子公司经营的饭店吃饭，这个饭钱该不该付？大股东说，公司是我的，在家吃饭还用付钱吗？听起来不无道理，事实上，股东财产和公司财产是有分别的，公司的财产应与股东私人财产严格区分，这一点在新公司法中做了明确规定。 还有个例子，朝阳区一家公司的董事长兼总经理侵吞了公司资产，小股东到法院去告他，却被法官告知，“你未经授权，没有起诉的资格。”所谓授权，即必须得加盖该公司公章，而公章在被告董事长的手里，因此新公司法对于此类维护小股东的利益问题也做了详细规定。公司经营要像“鱼缸里的金鱼” 修改后的公司法要求企业有规范化的治理结构。比如，过去好多经营者喜欢上市圈钱而对投资者没有一个合理交代、虚假信息弥漫整个市场的现象相当严重，暗箱操作、关联交易而不及时披露。现在，这些都要经过无利害关系的股东批准。经营者要充分尊重投资者的利益，使经营活动变成“鱼缸里的金鱼”。如果经营得不好谁都看得一清二楚。新公司法要求企业经营者更加强调对投资者负责，更有透明度，更加诚实。 新公司法实施对公司经营管理的影响 下面以新公司法实施对公司经营管理的十大影响为主线，来看看这部新公司法对我们企业经营者有何时指导意义。影响一： 公司设立注册资金减少，门槛降低 在鼓励投资的理念下，新公司法使设立公司变得更加简便和容易，其方便之处主要有如下几点： 1.注册资本的最低限额下调 通常情况下，针对有限责任公司的注册资本，新公司法不再区别行业，只确定了一个统一的最低限额，即人民币3万元，股份公司的注册资本也从1000万元降低为500万元。 2.允许分期缴付出资 与原先公司设立时股东必须一次缴清注册资本不同，新公司法规定，除了一人公司，无论是有限责任公司还是股份有限公司，都允许股东在两年之内分期出资，投资公司甚至可以在五年之内分期出资。这一举措大大减轻了投资者创办公司时的资金压力，对防止公司资本沉淀和资金闲置也产生了积极作用。所以在新公司法出台后，社会上流传一个说法“一块钱办公司”，说只要有一块钱就可以开一个公司了，这虽然有点夸张，但确实体现出公司设立注册资本大大减少，门槛降低了。 3.放宽对出资形式的限制 新公司法规定的股东出资形式主要有：货币、实物、知识产权、土地使用权和可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产。这一规定有两个亮点： 亮点一 原来的工业产权扩展为知识产权，为著作权、商标权与技术秘密入资扫清了法律障碍。原公司法还规定：除国家对采用高新技术成果有特别规定的外，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，这一限制在新公司法中也被取消。 亮点二 “可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”这一概括性的规定，大大扩展了投资者的出资空间，使得出资方式更为灵活和自由。 4.降低了货币出资的比例 公司设立时投资者需要投入多少现金？这一问题所涉及的就是公司设立时关于货币出资比例的法律规定。新公司法规定了货币出资不低于注册资本的30%即可，其余可用非货币财产进行出资，但应当进行评估。这一规定不但确保了公司资本的流动性，有效地避免了资金沉淀，对股东货币现金的要求也大大降低，使得设立新的公司更为简单。影响二： 一人公司设立从幕后走向前台 老公司法虽然规定设立有限责任公司时，股东人数应当在二人以上五十人以下。但老公司法对公司这一限制在实际上已“名存实亡”，因为许多公司中都有数量不等的挂名（不出资或微量出资）股东，实际控股并运作公司的往往只有一人。当因股权纠纷或变动致使公司处于只有一名股东的情形时，公司的存在就处于不合法的状态。 新公司法一改原来的规定，允许设立一人公司，在法律上明确承认一人公司合法性，鼓励公民和企业的自主创业，有利于国家吸引民间资本，扩大投资渠道，繁荣市场经济。但为了防止股东滥用一人公司制度，损害公司债权人的情形发生，新公司法同时对一人公司规定了下述五种特别限制条件： 1.注册资本最低限额为10万元，并且股东应当一次足额缴纳； 2.一个自然人只能设立一个一人公司，该公司也不得再行设立一人公司；（独生子女政策） 3.一人公司在公司登记和营业执照中应当注明自然人独资或法人独资； 4.一人公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计事务所审计； 5.一人公司的股东如果不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应对公司债务承担连带责任。 上述五条限制条件中，对投资人而言，只有第五项存在较大的风险，因为一旦一人公司的股东在经营管理公司时帐目不清，管理混乱，致使自己无法举证证明公司财产与个人财产的独立性的时候，公司的有限责任将不复存在，股东就必须为公司债务承担无限连带责任。影响三：揭开法人的面纱制度 在实践中，原公司法所规定的公司和股东是以自己的出资对公司的债务承担有限责任，这就经常造成公司和股东滥用这种权利的情形出现。如，股东利用股东的有限责任，恶意逃避债务或者掏空公司，损害公司债权人的利益。 针对这一情形，新公司法规定了股东义务：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得利用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”当公司股东（通常是控股股东）违反这一义务，给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任；当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害了公司债权人利益的，也应当对公司债务承担连带责任。这一规定，就是有名的“揭开法人的面纱”制度。“公司面纱”是公司以其全部财产对公司债务承担责任，而股东仅以其认缴出资额为限对公司履行出资义务的形象化说法。正是由于公司身上披着法人的面纱，股东就不必对公司债务承担连带责任。如果股东滥用股东权利，损害了公司利益，法律也拿股东没办法，因为股东会把公司是一个独立的法人，所有责任应由公司承担这一“面纱”挡在自己前面。新公司法把这一层面纱揭开，让股东站出来，对公司的债务也承担连带责任。案例年月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司（以下简称“喜洋洋”）发生了一笔果冻条购销生意，后“喜洋洋”拖欠电力公司万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是：公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。后来，电力公司发现：“喜洋洋”系台商独资企业，于年由被告谢得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司（以下简称永昌荣）亦系台商独资企业，于年月由谢某投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。电力公司认为，谢某掏空“喜洋洋”，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢某、喜洋洋、永昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还万元及利息。厦门中院认为，永昌荣与“喜洋洋”作为关联企业的两公司之间，投资者、经营地址、电话号码及管理从业人员完全相同，实为一套人马、两块牌子，必然导致两公司缺乏各自独立意志而共同听从于谢某。因此，有确凿的事实和理由认定两公司之间存在人格混同。现“喜洋洋”徒具空壳，无力偿还数额巨大的众多到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移来逃避合同义务和法律责任。被告谢某作为“喜洋洋”和永昌荣的唯一股东，无视公司的独立人格，滥用其控制权，挪用公司资产归个人使用，致使公司与其个人之间财务、财产均发生混同；而“喜洋洋”和永昌荣之间混同情况则更为严重，公司相对人难以认识到两个关联公司的独立性。上述种种行为，严重背离公司法人制度的分离原则，因此，应认定三者之间存在人格混同。因此，对“喜洋洋”适用“揭开法人面纱”制度，要求谢得财和永昌荣承担连带责任。案例启示 独资企业的股东更应严格遵守公司法人制度的基本原则，即公司财产和股东财产、公司经营权和股东财产权的分离原则，否则，将违反公司法人制度设置的初衷，极易使独资企业股东以公司人格独立、股东承担有限责任为挡箭牌，逃避约定或法定义务。那样，法人有限责任制度就会成为不法经营者非法获利的一条绿色通道。但如厦门“喜洋洋”公司那样，即使千方百计逃避责任，其法人的面纱也难逃被摘下的命运而这恰恰是现代公司法人制度生命力的表现。影响四： 公司董事、监事和高管人员成为被告的机会激增，法律责任加重 与以往不同，新公司法专辟了一章专门规定公司董事、监事和高管人员的资格和义务，明确了董事、监事和高管的任职资格以及对公司负有忠实义务和勤勉义务。对于董事、监事和高管侵害公司利益，或者侵害股东利益的，给了受损害股东提起损害赔偿的权利。因此，新公司法实施后，公司董事、监事和高管成为被诉对象的可能性较之以前大为增加。 案情 刘某、魏某、王某于2005年8月成立了有限责任公司，三人出资比例分别为40%、45%、15%，魏某任公司董事、总经理，系公司法定代表人。魏某于2006年4月又成为有限责任公司的股东，王某系公司股东、法定代表人。、两公司经营业务范围有相同之处。魏某自2005年12月至2006年3月期间，先后四次利用职务便利将原本属于公司的业务介绍给公司经营，并与公司约定该四笔业务佣金共计人民币50万元。刘某发现该情形后，于2008年7月向公司监事发出特快专递，请求其代表公司向法院提起诉讼，将业务佣金归入公司所有。但特快专递发出后一个多月，公司监事仍未起诉。无奈之下，刘某以公司股东个人名义于2008年8月向南京市鼓楼区人民法院起诉，以董事、高级管理人员损害公司利益赔偿纠纷为由，要求将业务佣金归入公司所有。法院经审理后认为，根据公司法第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。魏某在2005年8月，即公司成立时就是公司股东，并担任董事、总经理、法定代表人，2006年4月才成为公司股东。魏某担任公司董事、高级管理人在先，成为公司股东在后， 根据公司法的有关规定，公司高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失情形的，有限责任公司有股东以及连续一百八十日（半年）以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司，收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。故刘某有权代表公司利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 第三章 反不正当竞争法与反垄断法一、反不正当竞争法立法时间、背景、意义时间：93年9月2日通过，94年12月1日起实施背景：改革开放十五年（78年十一届三中全会）来，市场经济逐步确立，市场繁荣（垄断、清仓甩卖、低于成本价销售等，进空气也进苍蝇）。为稳定市场、制止不正当竞争，急需出台相应的法律。意义：保护经营者、消费者的合法权益和国家利益；规范市场行为，维护市场秩序；保障和促进社会主义市场经济的健康发展。二、不正当竞争的含义1、竞争，指经营者为获得交易机会、占有市场优势、追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的市场较量；2、不正当竞争，是指经营者违反法律规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为（不讲规则）。 三、不正当竞争的表现形式：两大类：垄断经营、损害竞争对手和消费者利益。（一）垄断经营：主要指行政垄断和公用企业垄断（利用优势地位消灭竞争）。1、行政垄断：地区垄断、行业垄断、行政性强制行为（利用权力）。地区垄断：是政府及其职能部门通过违法行政建立市场壁垒的行为。具体表现形式5种：（1）禁止本地消费者购买外地输入本地区的商品（如啤酒、香烟）。（2）对外地商品或者服务设定歧视性收费项目、规定歧视性价格，或者实行歧视性收费标准（排济）。（3）对外地商品或者服务采取与本地同类商品或者服务不同的技术要求、检验标准。 （4）采取专门针对外地商品或者服务的专营、专卖、审批、许可等手段，实行歧视性待遇，限制外地商品或者服务进入本地市场。（5）运用价格手段，使外地商品的经营者无利可图，只好放弃该地市场。 四、假冒行为（1）假冒他人注册商标；（2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品； （3）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品； （4）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。特征假冒，让人产生误解，混水摸鱼营利，从中营利(真假李逵)。抢注别人使用在先，并形成一定的知名度的包装。抢注商标法（马利公司案）。2、虚假宣传行为利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传面包案。3、侵犯商业秘密（1）什么是商业秘密？商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（2）侵犯商业秘密的几种形式3种1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； 2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。4、违背购买者的意愿搭售商品，或者附加其他不合理的条件买永久自行车，搭售猪肉，与卖一赠一之别。5、以排挤竞争对手为目的，低于成本价销售大财团，以低于成本价销售。挤倒对手后再提价，但下列情况除外：（1）销售鲜活商品；（2）处理有效期限将到期的商品或其他积压商品；（3）季节性降价；（4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。6、违法有奖销售活动，经营者不得从事下列有奖销售：（1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。7、捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉（手机广告案）。8、投标者串标串标、陪标问题。第四章 消费者权益保护法消费者权益保护法是一部专门保护消费者权益的法律，企业学习消法目的在于加强社会责任感。案例广东5人起诉达芬奇索赔千万今年7月，作为家具行业的高端品牌，天价的达芬奇家具被爆造假，引发了一系列社会反响，加剧了公众对产品质量的不信任。事件回放2011年7月10日，央视每周质量报告播出达芬奇天价家具“洋品牌”身份被指造假，据了解达芬奇公司销售的这些天价家具，并不像它们宣称的那样是100%意大利生产的，所用的原料也不是达芬奇公司宣称的名贵实木白杨荆棘根，而是高分子树脂材料、大芯板和密度板。经过检测，消费者购买的达芬奇家具甚至被判定为不合格产品。达芬奇家具方面随后通过微博表示，达芬奇在国内销售的意大利品牌家具，均为在意大利生产并原装进口至国内。达芬奇家具后来还召开新闻发布会介绍其在国内的运营以及销售情况。消费者中，索赔最高的是东莞的刘女士，她购买家具共400万左右，5名起诉人消耗的本金达500多万，他们要求索赔的金额预计超过1000万。，根据此前上海工商局的调查，真相跟央视曝光的情况有些不一致，工商局调查报告中显示，达芬奇家具并未发现原产地造假问题，只涉嫌虚假宣传，以不实信息欺诈消费者。该案涉及两个问题：一是虚假宣传，二是欺诈；这都是消费者权益保护法中对企业经营者严格限制的笑话：今天是“3.15”有一大一小两只老鼠在街道上找食，忽见洞口处撒了些黄粉拌的谷粒。小鼠说：“这肯定是人类下的毒饵，千万不要上当。”大鼠不以为然地说：“就是鼠药也是假冒伪劣产品，不用害怕，不信我吃给你看。”说着就大吃起来。小鼠见大鼠安然无恙，但还是将信将疑，怕时间一长，药性发作会一命呜呼，不敢吃一粒谷子。若干天后，小鼠见大鼠仍然活蹦乱跳的，这才相信大鼠的话是真的。过了些天，小鼠又见洞口撒有和上次一样的黄粉谷粒，怕大鼠来抢食，就毫不犹豫地独自吞食起来。不一会儿，小鼠就在地上打起滚来，待大鼠发现为时已晚。临死前，小鼠不解地问：“这次为什么是真药啊？”大鼠含泪说道：“你不该忘了，今天正是3.15呀！”这足以说明实践当中，造假现象已经是一个比较严重的问题。 看PPT2.6 依法结社权王海打假公司；20多年前，消费者受到了侵害，往往投诉无门，自认倒霉，“连和经营者理论的时候都会觉得心虚”。1997年9月-1998年4月，王海向水货手机“宣战”，大海公司在此期间义务为购买水货手机的16000余名消费者提供维权咨询。10多年前，消费者受到了侵害，会选择3月15日前后进行投诉， 今天，消费者受到了侵害，可以随时为自己讨公道。“维权意识”已经深入民心。 提到打假，最先想到的总是中国打假第一人-王海。恨王海的人把他骂成卑鄙小人，爱王海的人却把他捧成