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合同生效的要件分析-英美法系与大陆法系的不同点课程名称国际商法： 学生姓名：杨梦妮学 号：201016016201班级：物流管理专业102班提交时间2012年12月7日论文题目：合同生效的要件分析-英美法系与大陆法系下的不同点 【摘要】随着经济的发展，学习合同的成立、生效，对于我们越来越重要。合同的生效是合同法中的一个非常重要的制度，而合同成立并不意味着合同已经生效。合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同生效的要件主要包括5个方面,而在英美法系和大陆法系下，所做出的规定各不相同。关键词：合同的生效、合同的生效要件、合同的成立、合同的效力、法系【Abstract】Along with the development of economy, its more and more important for us to learn establish of the Contract and effectiveness of Contract. The effectiveness of Contract is a very important system in contract law. Contract forming is not means the contract have effectiveness. After the establishment of the contract, whether be legally effective and produce parties expected the legal consequences, is not fully decided by intention of parties. Only fit effective conditions of the contract can be protected by law. The requirement of validate contract include five aspects. But in common law system and the continental law system made different rules.(The key words): the effectiveness of Contract the elements of effective contract establishment of a contract validity of contract genealogy of law【正文】一、背景介绍：1、理论背景所谓合同的生效是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常所说的合同在当事人之间产生了一定的法律效力。只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同生效的要件主要包括5个方面，各个法系下所做的规定有所不同。2、现实背景从实践来看，如果当事人依据法律的规定订立合同，合同的内容和形式都符合法律规定，则这些合同一旦成立便会自然产生法律拘束力；从法律上来看，合同的成立和生效的要件也是不同的，合同生效的要件使判断合同是否具有法律效力的标准，即使合同已经成立，如果不符合法律规定的生效要件，仍然不能生效。无论是在理论上还是在实践中，我们都应当很好地把握合同的成立与生效的区别，合同生效的要件及其效力，只有这样订约当事人才可以更好地保护自己的合法权益，是合同确实可以达到当事人所期望的法律后果。 二、现状分析合同成立，是指当事人达成协议而建立了合同关系。合同生效，则指具备有效要件的合同按其意思表示的内容产生了法律效力。在大多数情况下，合同成立时具备了生效的要件.因而其成立和生效时间是一致的。但是，合同成立并不等于生效。合同生效，有着与合同成立完全不同的法律要件。根据各国合同法，合同生效的要件大多包括以下几个方面：合同当事人具有相应的民事行为能力；当事人之间通过要约和承诺达成协议；合同有对价或合法的约因；当事人意思表达真实； 合同的内容合法1、合同当事人具有相应的民事行为能力（parties to a contract must have the capacity）合同当事人具有相应的民事行为能力，是指合同主体可以独立签订合同并承担合同义务的主体资格。合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力。民事行为能力是民事法律行为有效的先决条件，无民事行为能力人及限制民事行为能力人实施的民事法律行为只有经其法定代理人的追认才有效。所谓缔约行为能力，是指民事主体据以独立订立合同，以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。据此，我国民法通则，年满18周岁，或者16周岁以上不满18周岁的未成年人，以自己的劳动收人为主要生活来源的完全民事行为能力人有权订立合同。间歇性精神病人为限制民事行为能力，他们不具有缔约行为能力。不能辨认自己行为的精神病人和不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，他们不能订立合同。但是，限制民事行为能力及无民事行为能力人可以订立纯获利益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同。法人的民事行为能力只能限制在其核准登记的生产经营和业务范围内，因此，法人具有就其生产经营和业务范围内的缔约行为能力。 英美法认为，无缔约能力的自然人包括未成年、有精神缺陷的人和酗酒的人。2、当事人意思表达真实（Genuineness of Assent of the Parties）所谓意思表示真实，是指当事人在缔约过程所作的要约和承诺都是自己独立且真实意志的表现。在正常情况下，行为人的意志，就是与其外在的表现相符的。是指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为。意思表示是构成法律行为的要素。意思表示真实是构成有效合同的先决条件之一，一方在被欺诈、胁迫或者重大错误下订立的合同往往非其真实意思表示，属于无效或可撤销的合同。 对于意思表示瑕疵（错误、欺诈、胁迫、显失公平、）的合同应如何处理：在此我主要对一、二进行详细分析错误（mistake）错误是指当事人的认识与事实不相一致的行为。应对该种合同作何处置各国法律有不同规定和要求。我国合同法规定，因重大误解订立的合同，一方可以请示法院和仲裁机关变更或撤销。按英国的判例法，下列错误可导致合同无效：合同性质上发生错误；认定当事人发生错误；对合同的标的物的认定，双方当事人都发生错误；许诺一方已经知道对方有所错误美国法认为，双方当事人彼此都有错误时，仅在该项错误涉及合同的重要条款、合同的标的物存在性质等重大事项时，才可以主张合同无效或要求撤销。欺诈（fraud）欺诈是指一方当事人故意制造假象或隐瞒真相致使对方陷入误解或发生错误行为。大陆法规定，影响合同生效的欺诈必须符合一定的要件：必须有欺诈行为的存在；欺诈人主观上必须是故意的；欺诈行为与表意人所陷入的错误以及因此所作的意思表示有因果关系；欺诈行为必须达到有孛诚实信用的程度。我国民法通则规定，一方以欺诈手段使他人与之订立的合同无效。英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”，英国对于欺骗性的不正确说明，蒙受欺骗的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或不履行其合同义务；而美国规定构成欺诈要件包括：一方当事人故意给以对方虚假信息；对方当事人基于对信息的信赖采取行动；对方因此受到了伤害；3、合同的内容必须合法、合同不违反法律或社会公共利益。所有合法有效的民事法律行为都不得违反法律或社会公共利益，易言之，符合公序良俗的要求。因此，合同不违反法律或社会公共利益是合同有效的当然条件之一。但必须注意的是，合同不违反法律，是指合同不得违反当事人必须遵守、不得通过协商加以改变的强行性法律规定。、合同的内容必须确定或可能。“依法成立之契约，于当事人之间犹如法律”。因此，作为确定当事人各自权利义务依据的合同内容对于判断合同是否生效、生效后如何履行，以及发生纠纷时判断孰对孰错具有重大意义。合同内容确定，是指合同内容在合同成立时必须确定，或者必须处于在将来履行时可以确定的状态。 英美法认为，一项有效地合同必须具有合法的目标或目的。以下合同是违法的：违反公共政策的合同；不道德的合同；触犯刑事或民事侵权的合同以及没有执照就从事法律要求必须持有执照的业务活动所签订的合同。合同是人们从事民事交往、商事交易活动的主要法律工具。但是大陆法系和英美法系在合同的定义和制度上都存在巨大差异，需要进行比较和研究，以促进跨国商事交易活动的有序开展、防范国际商事合同交易风险。三、原因分析（为促进跨国商事交易活动的有序开展、防范国际商事合同交易风险）经济全球化趋势导致法律全球化，法律的全球化 ,进展最明显的是在私法领域 ,而到目前为止 ,在私法领域取得成果最突出的则集中在国际商事合同规则方面。20世纪以来，随着资本主义世界市场的形成与发展，国际商事惯例不断增多，其实践运用也越来越广泛。国际商事惯例是在国际贸易实践中逐步自发形成的，为某一地区、某一行业或某类贸易中所经常遵守和普遍接受并由此产生相应的义务感与合理期望的任意性规范。国际商事惯例则具有广泛性、概括性、现实性和灵活性的特点,在涉外民商事法律关系中,承担着越来越重要的使命。国际商事惯例是国际经济法的重要渊源之一，国际商事惯例是无数商品生产者在商品经济交易活动中共同总结、提炼出来的,使各种经济行为从无序转向有序的,且至今仍在不断发展和完善的一系列规范。四、提出问题及解决建议1、学习并区分合同成立与合同生效合同的成立，是指当事人经由要约、承诺，就合同的主要条款达成合意，即双方当事人意思表示一致而建立了合同关系，表明了合同订立过程的完结。由于合同是双方或多方之间发生的法律行为，单方法律行为不能构成合同。这就意味着，成立一份合同，其主体必须是两个或两个以上，其意思表示必须一致合意。合同订立的过程就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程。这一过程在合同法中规定为要约、承诺。因此，合同的成立必须有双方或多方当事人对合同标的、数量、质量、价款或报酬等内容协商一致，即达成合意。合同的生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律拘束力。因为合同成立并具备一定的要件后便能产生一定的法律效力。但这种法律效力并不是指合同能够像法律那样产生约束力，而是指符合法定生效要件的合同，便可以受到法律的保护，并能够产生合同当事人所预期的法律后果。如果一方当事人不履行合同义务，另一方当事人则可以依靠国家强制力强制当事人履行合同并承担违约责任。这里强调的是合同对当事人的拘束性。2、如何防范国际商事合同交易风险面对当前的国际金融风暴，国内出口商应采取多种措施应对，例如防范国际货物买卖合同纠纷的风险。 不断完善合同条款，规避贸易风险。合同对国际贸易中买卖双方的责任、权利、义务、费用和风险等进行了明确的划分，具有法律效应。 合同既是对买家应该履行义务的一种明确规定，同时更多的是自己必须履行的义务的一种界定。 制定一份完善的合同，应做到：对合同每一个条款理解准确、深刻，交易磋商时细心、全面，缮制合同时严密、完整，履约时一丝不苟、及时沟通。 这需要业务人员具备扎实的进出口相关知识和丰富的经验，外语水平过硬，并且熟悉有关法律知识和国际贸易惯例。四、总结合同成立后，还需具备法定的生效要件才能生效。我国立法和学说的主流观点是将合同的生效要件具体分为一般生效要件和特殊生效要件。一般生效要件主要包括三项 内容;(l)当事人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律和社会公共利益。合同是人们从事民事交往、商事交易活动的主要法律工具。但是大陆法系和英美法系在合同的定义和制度上都存在巨大差异，需要进行比较和研究，以促进跨国商事交易活动的有序开展、防范国际商事合同交易风险。学习国际商事合同通则，有利于国际商事活动中规范各国人民的经济交易行为，推进经济在全球的发展；大大促进国际法的发展总而言之，在学习合同法的过程中，我们要注重区分合同成立与合同生效的区别、联系。不断加强和完善经济法律制度，加强经济立法以及明确国际商事相关法律，积极推进科学立法、民主立法