（经济法学专业论文）法律视角下的公司利润分配制度.pdf

硕士擘位论文 m a s t e r st h e s i s 中文摘要 本文从法律视角研究了我国的公司利润分配制度。笔者认为要解决公司利润分 配中的各种冲突就必须从现实国情出发，改变“效率优先，兼顾公平”的立法价值 取向为“公平效率相统一 的立法价值取向。用任意法和强制法妥善处理公司利润 分配中的公平与效率问题。 文章包括引言和正文两大部分。正文分为四个部分。 第一部分在介绍了公司利润分配的基本理论和作用之后，围绕公司利润分配， 阐述了在股东之间、股东与债权人之间、股东与公司内部从业人员之间、股东与国 家之间，广泛存在着有关股权保护、股权平等、债权实现、职工利益保护、税收等 方面的利益冲突。 第二部分在结合现实国情，剖析我国现行的公司利润分配立法价值取向后，提 出了公司利润分配的立法价值取向应该是“公平效率相统一 ，利润分配的基本原 则应该包括稳定收益分配原则、公司生存发展原则、与风险相一致原则、公平与效 率相统一原则、公司利益相关者权益保护原则。 第三部分阐述了公司利润分配的任意法安排。公司利润分配的任意法安排避免 市场资源的无度浪费，对整个社会的资源才能有效重组和配置，从而促进整个社会 财富的增加，从源头上保证了公司有可分配利润。并且在相关利益主体遵从各自信 义的前提下，排除国家对公司利润的强制分配，能降低利润分配的成本，极大激发 不同利益主体的积极性和创造性。但公司利润分配的任意法有其自身难以克服的局 限性。 第四部分阐述了公司利润分配的强制法安排。公司利润分配中的相关利益主体 竭尽全力促成个人利益最大化，又由于公司利润分配的任意法安排存在本身难以克 服的不足，所以，必须要有恰当的国家强制法介入，才能保证公司利润分配的合理 性。 关键词：公司利润分配公平与效率任意法安排强制法安排 a b s t r a c t 1 l l i sp 印e r 丘d mal e g a lp c r s p e c t i v eo nt h ec o m p a i l y sp r o f i t so fc h i n a s d i s t r i b u t i o ns y s t 锄ib e l i e v et l l a ti no r d e rt op r o p e d yh a n d l em ec o m p a l l y sp r o f i t si nm e d i s t r i b u t i o no fe q u i t ya n de m c i e n c yi s s u e st ob e 厅o mt h er e a l i t yo fc o n d i t i o n so fc h a l l g e ， g i v i n gp r i o r i t yt 0e 伍c i e n c yw i m d u ec o n s i d e r a t i o nt of a i m e s s ”o ft h ev a l u eo r i e n t a t i o n o ft h el e 西s l a t i v ec o m l c i l 硒f i a i r 锄de 伍c i e n tu n i t y ，”t h el e g i s l a t i v ev a l u eo r i e n t a t i o n a r b i t r a 巧u s eo fl 删e i l f o r c e m e n t 锄dp r o p e r l yh a l l d l em ec o m p a i l y i sp r o f i t si n t h e d i s t r i b u t i o no f e q u i t ya i l de 伍c i 饥c y i s s u e s t e x to ft h ea n i c l e ，i n c l u d i n gt h ei n t r o d u c t i o na i l dt h e 觚om o s t t h et e x ti sd i v i d e d i n t of b l l rp a r t s i i li n 仃0 d u c i n gt l l ef i r s tp a no ft h ed i s t 曲u t i o no fp r o f i t s ，t l l ec o m p a i l y t sb a s i ct h e o 叫 锄dt h er o l ea r e rt l l ec o r n p a n yo nt h ed i s 伍b u t i o no fp r o f i t s ，s h a r e h 0 1 d 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高校学位论文全文数据库发布章程 ，同意将本人的 学位论文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库中全文发布，并可按“章程 中的 规定享受相关权益。园丞途塞埕銮厦溢厦! 旦坐生；旦二生；旦三生筮查! 作者签名： 日期：年月日 导师签名： 日期：年月 日 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 引言 市场经济是法制经济，利润分配作为经济利益关系的体现和最终实现形式，无 疑离不开法律的保护和规范。在法律中对利润分配写下条款，加以规范，并不困难； 困难的是合理和适度，既要在宏观上预防两极分化严重化，体现公正、公平的要求， 又要保护投资者，不至于损害投资就得有回报、投资多回报也多这样一个市场经济 常识和原则。 我国公司利润分配规则不尽合理，具体表现为重视国家利益，轻视公司利益； 重视大股东利益，轻视中小股东利益；重视投资者利益，轻视公司普通员工利益； 因为法律法规的不尽合理，使公司与相关利益主体之间信息不对称现象日益严重， 既侵害了相关利益主体的利益，又阻碍了公司的良性发展。 以上所述，无不表明公司利润分配规则己适应不了市场经济发展的新形式，这 种分配规则的存继只会在微观上加剧公司利润分配的冲突，打击公司的积极性；在 宏观上加剧两极分化，破坏社会公平。因此，公司利润分配规则必须得重构，这种 重构不应是头痛医头、暂时改良性的重构，而应是从现实国情出发，以法律制度的 设计为基础，改变“效率优先，兼顾公平 的立法价值取向为“公平效率相统一” 的立法价值取向，用任意法和强制法妥善处理公司利润分配中的公平与效率问题。 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一、公司利润分配一个公司相关利益人共同关注的焦点问题 公司利润分配是在平衡公司内、外部主体之间利益的基础上，对净利润在提取 了各种公积金后如何进行分配而采取的基本态度和法律政策。公司利润分配法律制 度是一个触及公司法、公司财务、会计法三大领域的交叉性问题，它体现了公司法 与会计学之间的内在关联，同时，公司利润分配规则又是公司资本维持原则之下的 一个子规则。围绕公司利润分配，在股东之间、股东与债权人之间、股东与公司内 部从业人员之间、股东与国家之间，广泛存在着有关股权保护、股权平等、债权实 现、职工利益保护、税收等方面的利益冲突。 ( 一) 公司利润分配的基本理论 1 公司利润分配的基本概念 利润是公司生产经营成果的综合反映，是公司会计核算的重要组成部分。利润 分配，是将公司实现的利润总额，按照国家财务制度规定的分配形式和分配顺序， 在国家、公司和投资者之间进行的分配。利润分配的过程与结果，是关系到所有者 的合法权益能否得到保护，公司能否长期、稳定发展的重要问题，为此，公司必须 加强利润分配的管理和核算。从会计学的原理和角度，公司法中所提的可用于分配 的股利实际上就是净利润，其计算公式如下： 净利润= 利润总额一所得税 利润总额= 营业利润+ 投资收益( 减投资损失) + 补贴收入+ 营业外收入一营 业外支出 营业利润= 主营业务利润+ 其他业务利润一营业费用一管理费用一财务费用 其他业务利润= 其他业务收入一其他业务支出 收入是指公司在销售商品、提供劳务及让渡资产使用权等日常活动中所形成的 经济利益的总流入，因主营业务收入占公司收入的比重较大，可分配利润主要来自 于营业收入。 故公司只有利润可用于分配现金股利，股东出资( 包括注册资本和实缴资本性 质的资本公积金) 不能用于分配现金股利，且可分配利润是指弥补亏损之后的利润。 o 中国注册会计师协会主编：会计，中国财政经济出版社2 0 0 5 年3 月版，第2 0 4 页。 2 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 公司税后利润首先应弥补亏损，不允许在亏损挂帐的情况下，也就是在未弥补亏损 的情况下分配利润。公司当期实现的净利润，加上年初未分配利润( 或减去年初未 弥补亏损) ，为“可供分配利润。在未弥补亏损的情况下分配利润，必然侵蚀资 本，是变相的分配资本，相当于股东退资或抽回出资。 2 参与公司利润分配的主体 公司是人们在市场活动中的一种组织形式，许多主体与它发生法律关系，在公 司中享有利益，成为公司中的利益主体。公司内部的利益主体包括：投资者、经营 者、公司内部的员工。在公司外部相关利益主体包括：债权人、一般社会主体和国 家。公司是以生产经营为目的的营利性市场主体，公司内部和外部的各种关系往往 是当事人之间的利益关系。公司法所处理的是围绕财富的创造、实现、利润的分配 所形成的人与人之间的关系。就利润的分配而言，存在以下相关主体。 ( 1 ) 国家 公司是生产要素稳定的组合。设立公司，需要生产要素的集中，这需要一个生 产要素市场；解散公司，仍然需要一个市场来接纳流出的资源；公司要自由地生死， 投资者要自由地进入和退出，要素市场是必不可少的。维持要素市场，需要成本， 然而成本通常并不被单个的投资者所考虑。例如，劳动力市场的维持，需要失业救 济等社会保障措施，其成本支出，便不会被投资者计入其私人成本。于是，在公司 与国家之存在一个公共产品的交易。国家提供治安、环境、法律、社会保障( 维持 劳动力市场) 等公共产品，作为交换，要求公司纳税，以补偿公司的社会成本，将 外在成本内部化。 ( 2 ) 公司股东 股东是公司中的最重要的利益主体，股东的利益与公司的利益的相关程度最 高，他们是公司的创始者，公司的营利性质直接来源于股东追求利润的意图。股东 对于公司享有利益的依据是他们对公司的贡献，股东的出资形成了公司的初始财 产，而由于公司的利润是由于股东的出资经过各种商业活动所带来的收益，所以股 东理所当然的有权利要求分配利润。但是，股东之间的利润分配比例并不总是一样 的，利润分配的多少取决于股东对于公司投入与贡献的大小。 ( 3 ) 公司债权人 债权人作为与企业经营活动有密切关系的独立主体，也有权要求公司利润分 配。一般情况下，在公司能够按期还本付息的情况下，不会涉及债权人要求利润分 配的问题。但现代企业经营关系复杂，公司可以发行盈利性债券，盈利性债券的持 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 有人，除了可以获取固定利息之外，还可以参与公司盈利分配。 ( 4 ) 公司从业人员 一 董事、经理等企业管理人员作为公司的实际经营者，公司利润的获得与他们的 经营活动密不可分，他们当然有权要求利润分配。董事、经理一般是具有专业知识 和专门的经营技能的人，他们组成企业的经营机构。企业的目标实现直接依赖于他 们的实践活动，在独资企业和合伙企业中，董事、经理往往与投资者合为一体。但 是，随着企业规模的扩张和技术、管理过程的复杂化、专业化，对经营管理人员提 出更高的要求，从而促进社会中职业的经营管理阶层的形成，使公司中的经营管理 成为专门的职业。在以股份有限公司为代表的现代公司组织中，“谁出钱谁管理 的理念为“谁出钱谁受益 所取代，“股东会中心主义”让位于“董事会中心主义” 股东和股东会的权力受到限制，董事和董事会的权力扩大。这种变化的原因在于 只有经营权的有效行使才能直接带来利益的增值，企业才能实现营利目的，投资者 才能获得利益回报，投资者的利益依赖于经营活动，经营管理活动的重要性导致经 营权成为中心。另外，企业的职工也有权利参与公司的利润分配。在公司的经营运 作中，他们的作用虽然比不上公司的董事、经理等企业管理人员，但对于公司来是 说，他们也是不可或缺的，因而有权利要求一定份额的利润分配。 3 公司利润的分配方式、分配比例与分配顺序 ( 1 ) 分配方式 公司用现金向国家缴纳税收。具体做法是公司每一纳税年度的收入总额，减除 不征税收入、免税收入、各项扣除以及允许弥补的以前年度亏损后的余额，为应纳 税所得额， 再乘以企业所得税税率后减除依照企业所得税法关于税收优惠的 规定减免和抵免的税额后的余额，为公司向国家的应纳税额。 弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，向其他利益相关主体分配时，采用现 金、股票、还是实物，对此，公司法没有规定，公司可以自由选择。中外合作经营 企业的利润分配方式包括：现金、产品、先行回收投资、或者合作各方共同商定的 其他方式。另根据公司法第1 6 9 条的规定，公积金可用于“转为增加公司资本”， “公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值 。据此可 。“股东会中心主义”盛行于早期的公卅立法。典型的代表是日本和德国。在这种观念下，股东会承担了公司 事务管理的最终决定权。 圆美国示范公司法的规定是“蕈事会中心主义”的典型代表。其中关于“公司所有的权力应由董事会行使， 或者在其授权下行使”的规定使得蕾事会成为了公司权力机关的核心。 锄参见中华人民共和国企业所得税法第5 条 娜参见中华人民共和国企业所得税法第2 2 条。 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 以推出：股票股利的形式包括派送新股或者增加每股面值。公司向股东配发新股时， 部分款额可以用公积金、未分配利润支付。 ( 2 ) 分配比例 公司法第1 6 7 条规定：公司在弥补亏损和提取公积金后所余税后利润有限 责任公司按照第3 5 条的规定分配：股份有限公司按照股东持有的股份比例分配利润， 但公司章程规定不按持股比例分配的除外。显然，我国公司法在利润分配比例 上引入了股东意思自治的理念在公司的分配制度中采用了基于特定的利润范围的 契约主义分配方式“约定优先”。 ( 3 ) 分配顺序 首先，应缴纳税收。其次，弥补公司以前年度亏损。公司的法定公积金不足以 弥补以前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏 损。其次，提取法定公积金。公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十 列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上 的，可以不再提取。再次，经股东会或者股东大会决议提取任意公积金。公司从税 后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提 取任意公积金。最后是支付股利。 ( 二) 公司利润分配的作用 1 对公司本身的作用 一个资本逐渐被侵蚀的公司，必定丧失竞争能力，也难对债权人的权益实现保 障，故公司作为营利法人，如果其资本得不到充实，公司的经营便难以为继。因此， 各国公司法历来重视将“资本充实”作为一项重要原则加以确认，对此作出了许多 强制性的具体规定。 资本充实原则表现之一，在于股本的不可返还性。无论大陆法系还是英美法系 的公司法，也不论实行法定资本制还是授权资本制，对此均予以认可。公司一旦成 立，股东的即不能再抽回出资，除非公司解散分配剩余财产，否则股东不能直接对 公司的财产行使权利。 资本充实原则表现之二，在于通过利润分配实现资本的累计。在分配制度上， 一般都规定，公司当年税后利润，在弥补亏损和提取公积金后方能分配股息。 西欧一些大陆法国家，如原联邦德国、法国和意大利等国的公司法规定，每年 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 公司在分配股利之前，至少要有5 的净利润纳人法定储备金，直到其达到公司总 资产的10 9 6 为止。这些都表明了公司分配法律制度具有的充实资本之功能。风险是 公司制度的构成要素之一，同其它投资方式相比较，股权投资突出了一种“风险流 动性”。公司分配法律制度又是如何构造公司与股东风险的呢? 首先来看其设定风 险的功能。对股东来讲，是否从事股权投资，完全是他自己决定的事。股东不仅自 行决定是否投资、投资多少，而且可以选择具有不同风险和利益的股份，以及认购 可转换公司债券等。对公司法人而言，公积金制度以及其它限制股利分配的规则， 则是保障公司发展和债权人利益的屏障。尽管并不能完全为其免除风险，但至少将 一部分风险推给了股东。因为它使股东的既得收益减少了。 其次，公司分配制度没有使设定的风险凝固和僵化，而是让股东和公司法人在 选择分配方式和收益量的同时，也选择了风险。股东转换风险的方式，主要有：自 由购入股票、选择股利分配方式( 现金股利、财产股利或股份股利) 、决定是否将可 转换公司债券换成股票以及是否认购和保留公司内部股份等等。同样，公司法人也 可通过分配制度，来转换公司的风险。例如，当公司现金不足时，可采用送股方式 分配股利，即以股份股息代替现金股息，从而节省公司的资金。当公司股票价格下 跌时，公司可通过多分现金股息的办法，使股价反弹。公司由于多年的经营发展， 经营资本不断增加，使公司股票的市价上升过猛，这时往往影响股东的交易。遇有 这种情况，公司也常采用“分割”股份的办法，大幅度地降低股价等等。 由此，笔者认为公司法人的风险与股东的风险，时而对立，时而统一，已构成 了一对矛盾的统一体。有时，公司为了维持其资本的稳定，不得不对股东的收益进 行必要的限制。由于公司分配法律制度合理地设定了收益风险，又构造了可供转换 各种风险的途径和渠道，使得股东能够随时根据市场的变动，选择、变换自己的投 资对象，调整收益目标，并且依照自身的投资能力和对市场发展的预测能力承担不 同风险。 2 对投资者的作用 通过公司利润分配法律制度实现投资者投资目标，是股东依法享有收益权的体 现，是公司分配法律制度最基本的功能，也是投资目标实现的法律保障。股东通 过股权投资，力图在市场竞争的选择中，实现收益最大化。正是由于这一点，才决 定了公司能够发挥其“集资”的功能，否则，公司就不可能将分散的资本“集合” 到一起。因此，西方国家公司法均规定，股东按股票分得股息是其享有的首要权利。 在实践中，聪明的经营者都非常重视维护股东对公司发展抱有的信心，努力做到使 6 硕士学位论文 m a s t e r st h e s j s 股东获得稳定的收益，确保公司长远目标的实现。 3 对社会的作用 社会公平意味着在平等的规则下，人人享有同等的机遇和权利，以达到最终资 源分配上的公平。因此，社会公平意味着权利公平、机会公平、过程公平以及分配 上的公平。合理的兼顾到公司从业人员和公司债权人的利润分配，能缩小公司从业 人员和公司股东间的贫富差距，激发从业人员的创造力，促进社会公平。 4 对国家的作用 国家为公司提供了正常运转的外在条件。国家要实现其职能，离不开一定的物 质基础。而税收是国家取得财政收入的主要手段，它从产生的时候起就构成国家存 在的物质基础。合理的利润分配能保证国家收取必需的税收作为经济支撑，来维持 其日常的运转。 5 对整个市场的作用 在市场竞争中，公司和股东对所承担的风险最为关注。他们对市场信息也最为 敏感。这是因为市场信息反映着市场需求的变化，而市场需求的变化又直接调整着 市场主体的风险。公司分配法律制度不仅构造了风险流动机制，而且，还在市场与 股东( 及董事会) 之间充当着一种信息“载体”。它的功能主要表现为： ( 1 ) 直接反映市场变化趋向 经济发展状况直接决定着股东的风险和收益，股东必须时刻关注整个市场的行 情。如果股东主要以股票增值的方式获取收益，那么，股市在决定他是否收益的同 时，往往也同时将市场信息传递给了他。 ( 2 ) 传输市场及公司经营信息 公司通过分配制度，可以将本公司的收益水平、经营战略和发展前景等方面的 信息传输给股东和其他市场主体，而股东也主要借助于公司分配法律制度了解公司 的经营信誉及有关市场信息，以便在获取大量信息的基础之上，均衡自己的预期利 益和风险。 公司分配法律制度作为公司与股东之间的中介，在为一方传递信息的同时，也 为另一方判断和处理这一信息提供了依据。当对方做出反响之后，又再次反馈信息。 这样不断往复，使公司内部信息渠道得以畅通。例如，当公司分配的股利下降，对 股东来说，这便意味着公司经营面临困境，增加了自己的投资风险。于是，股东根 据这一信息调整自己的预期风险，将股票抛出，或者行使其收益权，向公司董事会 7 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 提出新的分配方案及经营建议，董事会则根据反馈的信息再做出新的决策。当然， 这是信息传递的模式，实际运行起来要复杂得多。但是，无论怎样复杂，公司分配 法律制度所传递的每一条信息，都必然要引起股东的反映和判断。具体而言，如公 司发行新股，股东则要认为公司在调整资本结构；当公司分配股份股息时，股东就 认为，公司目前的现金储备不足等等。 ( 三) 公司利润分配的冲突甚于公司相关利益人法定权益的分析 1 公司利润分配与股东的权益 股东的投资收益，主要有两部分组成，一是股息收入，二是资本利得。股息 收入是公司根据经批准的利润分配方案支付给股东的投资回报，是股东行使分红派 息权的结果。资本利得是指出售股权时，卖出价与购入成本的差额，是股东转让股 权的所得。但因大股东与中小股东在获取收益的方法、途径等方面存在有不同，致 使他们在公司利润分配的关切点迥异。 除了通过股利、资本利得外，大股东还可通过以下途径获取收益： ( 1 ) 高估出资价值而获利。在上市公司中非发起人股东通常都是以货币出资， 而发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作 价出资。在以非货币资产出资的过程中，发起人可能从两个方面获得利益。一方 面是通过出资，将原本闲置的资产( 如机器设备) 或未充分利用的资产( 如工业产权、 非专利技术) ，更有效率地加以利用，实现了产业转型或规模经济的要求；另一方 面是在核实财产、评估作价折合成股份的环节，通过高估非货币出资的价值而获利。 非货币出资这个交易可能是显失公平的，发起人将非货币资产高价卖给了公司。发 起人与非发起人股东购买股票的价格是不同的，发起人以较低的对价获得了股票。 发起人股与非发起人同股不同价的情况出现了。 ( 2 ) 股票市场首次发行有关制度，为法人股东、机构股东暴富创造了机会。 我国证券主板市场的发行制度有以下特点圆：一是额度控制；二是实质性审查的核 准制：三是固定发行价格。实行额度控制和实质性审查的初衷，是防止资本金普遍 不足的国有企业因股权融资需求极大而一哄而上，滥发股票，损害投资者利益，妨 害证券市场的成长。固定发行价格的初衷，是希望定较低的价格以保证新股发行顺 利。然而，政府既控制数量又控制价格的发行制度在以后的相当长时期里，破坏了 。参见中华人民共和国公司法第8 0 条。 。袁达松著：证券市场风险管理法论，人民法院出版社2 0 0 8 年版，第9 7 页 8 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 风险与利润的自然均衡分布状态，人为地造就了一个无发行风险、无投资风险、充 满着一夜暴富神话的一级市场。由于额度控制，国企通过股票市场进行融资的需求 难以满足，加剧了发行市场的供不应求。同时为保证新股发行顺利，因政府定价低 估市盈率而产生的低发行价格，造成了一、二级市场之间的巨额价差，在一级市场 上认购的新股到二级市场上稳赚不赔。发起人无风险，发行人无风险，承销商无风 险，申购原始股者无风险。有的是丰厚的承销佣金和借承销之便取得原始股进而在 二级市场出手套得2 0 0 一3 0 0 的巨额利润。其三、在二次发行的场合，法人股东 与个人股东相比，具有配售优先权。社会公众股，在向普通投资者网上竞价发行前 ( 投资者网上申购) ，上市公司有权决定向战略投资者( 法人机构) 优先网下配售，余 下部分才按比例向权益登记日登记在册的其他股东进行网上配售圆。 ( 3 ) 通过关联交易获取收益。大股东通过与自己有关的关联公司的业务往来， 实现利益的转移。具体包括从公司低息或无息取得贷款；无偿获得公司的担保；替 关联公司承担债务；替关联公司缴纳管理费；从公司赊购商品或服务；以低价从公 司购得产品，通过显失公平的资产置换、委托理财、承包经营等交易进行利润转移， 把公司利润转归股东或股东控制的，其他企业；通过使公司生产定型化或特定化， 为股东提供特需的原材料、半成品，或专门销售股东的产品；免费使用公司的销售 网络、信息技术等资源；获得在公司中任职的机会及相应的报酬等，从公司谋取利 益。 ( 4 ) 通过担任本公司高级管理人员，进而取得较高报酬。公司高层管理人员 通过支付管理人员高额的工资并提供相应的福利待遇，甚至采用按效益的一定比例 支付管理人员奖金的方法，从而在股利之外又获取了一部分收入。 笔者认为上述原因事实上造成大股东收益途径的多样化，使其对公司利润分 配政策追求的目标与中、小股东的目标产生了偏差，同中小股东想尽可能多分得利 润相比，大股东更倾向于将公司利润保留在公司内部，因为大股东拥有公司的股利 分配的决策权，进而决定了本公司利润分配的取向，留在公司的利润就变相成为大 股东可以控制并利用的资源，使其利益最大化。 正如上文所述，股利政策与董事、经理报酬政策结合运用的结果是，大股东拥 有股利分配的决策权，进而决定了本公司利润分配的取向，小股东受到了压榨。不 分配股利和多提任意公积金，可能成为控股股东排挤小股东的手段。这在封闭性公 。邱海洋著：公司利润分配法律制度研究，中国政法大学出版社2 0 0 4 年版，第4 3 页。 。参见中国证监会上市公司向社会公开募集股份操作指引( 试行) ( 证监公司字 2 0 0 0 4 5 号) ，关于修改 有关规定的通知( 证监发行字 2 0 0 0 3 2 号) 。 。徐卫国主编：中国资本市场新纪元，经济科学出版社2 0 0 0 年版，第2 6 4 页。 9 司中表现得尤为突出。控股股东在控制封闭性公司的过程中，投资回报可以有三种 表现形式：一是股利；二是通过在公司中担任职务，获取薪酬；三是通过控制公 司，与公司进行关联交易而获利。如果控制股东利用资本多数表决权的便利，把持 公司董事、经理等管理职位，将小股东排挤出公司管理层，小股东便丧失了在公司 任职而获得薪酬的机会，从而也就丧失了这种投资回报的形式。由于小股东无法控 制公司，基本上不可能通过上述途径获取收益，与公司进行关联交易而获利的可能 性也通常很小。此时小股东的投资回报途径只剩下一种：股利。此时，假如垄断了 公司管理职位的控股股东，通过了不分配股利的决议，那么这一决议对控制股东和 小股东的影响是截然不同的。不分配股利，意味着小股东失去了获得投资回报的唯 一机会。小股东的出资相当于给控制股东提供了无息贷款，而大股东一方面获得了 变相的投资回报，另一方面，侵蚀了公司利润，蒸发了股利。至于是否分配股利， 对于控制股东的收益而言，已显得无足轻重了。控制股东虽未获得到股利，但从薪 酬和关联交易中获利，变相地获得了投资利益。大股东不再需要股利，此时，可能 永远得不到回报的小股东，只能寻机脱身，转让股权。 然而，由于封闭性公司股权不能上市流通，受到压榨的小股东也很难全身而退。 这是因为，虽然其股份也可转让，但出于对受压榨的恐惧，未必有人敢于接手。更 因为没有确定价格的外部市场，又难以找到现成的买主，所以小股东只好将股票以 较低的价格卖给公司内部的其他股东或第三者，或者要求公司购回股份，或者大股 东收购了小股东的股份。如果公司不购回其股份，大股东也不收购其股份，那么， 小股东将束手无策。在封闭性公司，当股东遭遇不发股利、股权转让困难时，股东 资本的收益性流动性、安全等都受威胁，因为一方面，不能取得当前收益的资本， 损失了货币的时间价值：另一方面，在不具有控制权的情况下，资本的未来安全性 没有保障，而且由于难以转让和退出，缺乏流动性，加剧了资本的风险和贬值。 2 公司利润分配与债权人的权益 公司利润分配会直接影响债权人债权的实现，为防范因利润分配导致债权无法 实现，通过在中、长借款合同或在债务重组协议中均会对公司利润分配加以限制， 以期为债权的实现提供保障。公司利润分配有可能导致以下两种情况： ( 1 ) 过度分配利润使债权人得到的保障程度降低。 o 在封闭性公司中，股东经常亲自经营公司一位英国调查人员发现在五分之四的小公司中，在蓝事会中担任职 务的人拥有9 0 或更多的股份个人股东通常会期望他们将帮助经营公司并冈此为公司的成长和发艘作 出贡献。实际上。许多人投资这种企业是为了寻求经营他们自己的企业的独立性和挑战。参见【办拿大】布 莱思r 柴芬斯著：公司法：理论、结构和运作，法律出版社2 0 0 1 年4 月版，第5 l 页。 1 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 在股利分配方式中，除股票股利和负债股利不会导致公司总资产的减少外，其 他股利分配方式都会使资产流出公司，减少公司拥有的或实际控制的资产。而公司 资产，是公司的债权的担保财产。公司资产的减少，将相应降低公司的偿债能力， 不利于公司债权人实现债权。其中清算股利的发放，对债权的威胁最大。 当公司无盈余而以现金或财产分配股利时，称为清算股利。或者虽有盈余，但 是公司分配的股利超过了盈余，那么超过的部分也属于清算股利。清算股利不是股 东的投资报酬，而是资本的退回。 由自有资本和负债两部分组成的公司资产，是公司的债权的担保财产。其中自 有资本是最基本的信用担保财产，是信用的基础。分派清算股利会导致公司总资 产的减少、自有资本的减少和公示资本( 注册资本) 的减少，相应降低公司的偿债能 力，不利于公司债权人实现债权。 现金股利亦可稀释债权，使公司资产变现能力的下降、流动性下降。一方面， 支付现金股利，导致公司总资产额和股东权益的减少。而债权人的求偿权，是由公 司的总价值担保的，公司的总价值是其全部资产的市场价值。支付现金股利，导致 了担保财产的减少。股东权益的减少，提高了公司的资产负债比例，增加了债权的 风险，降低了债权的价值。另一方面，支付现金股利，使流动资产减少，流动比例 降低，提高了公司剩余资产的平均风险，从而降低了公司未清偿负债的价值。现金 是无风险资产，或者说是公司资产中流动性最好、风险最小的资产。支付现金股利， 减少了无风险负债股利虽不会导致资产立即流出公司，但增加了公司负债，提高了 资产负债率，仍然有稀释债权的结果发生。 ( 2 ) 拿债权人的钱发股利。 当公司无盈余而以现金或财产分配股利时，称为清算股利。固本文不讨论设立 失败或设立无效时，股东取回出资的分配，和清算时股东基于剩余索取权的分配。 或者虽有盈余，但是公司分配的股利超过了盈余，那么超过的部分也属于清算股利。 清算股利不是来源于资本增值，不是股东的投资报酬，而是资本的退回。 清算股利可能是有意发放，也可能是无意造成的。前者如公司歇业或减资时 以现金股利方式将资本或资本公积金发还股东；后者如公司无意低列折旧或低估成 。设想一个完全没有自有资本、而由债权融资形成的企业关于自有资本的意义有很多讨论，最为经典的是栅 不相关理论；另外一种观点认为，股东的投资传达了关于项目、企业质量的信号，s e e ，h a y n ee l e l a n d a n dd a v i dh p y l e ，i n f o r m a t i o n a la s y m m e t r i e s ，f i n a n c i a ls t r u c t u r e ，a n df i n a n c i a li n t e r m e d i a t i o n t h e j o u r n a l0 ff i n a n c e 。v 0 1 x x x i i m a y l 9 7 7 另自。观点认为，企业不一定要有自有财产，它完全可以用租赁的方 式取得任何生产资料。企业所有的财产可以仅仅是几份合同。没有必要对契约权和财产权作严格的区分。s e e ， h e n r yh a n s 眦n ，t h eo n e r s h i po fr n t e r p ：i s e ，t h eb e l k n a pp r e s so fh a r v a r du n i v e r s i t y j r r e s s ，1 9 6 6 p 2 0 ，p 2 5 。葛家澎、余绪缨、侯文铿、陈荣凯主编：财务会计，中国财政经济出版社1 9 9 9 年6 月版，第4 2 0 页。 1 l 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 本而虚增盈利，并将虚增的盈利分配给股东。 综上所述，笔者认为从债权人的角度出发，公司分配利润时应尽可能多将其留 在公司，以期增加对自身债权的物质担保，似乎债权人与大股东对利润分配的目标 是一致，实则不然，事实上尽管利润留在了公司，可大