合同法相关条款(doc 12页)

合同法导论 合同法是民法的重要组成部分 合同法是市场经济的基本交易规则 合同无处不在 1、合同法涉及到理论性,更是一门实践性很强的课程，是理论与实践相结合的课程，实践性更强一些。2、合同法是相对完善的立法，要紧密结合立法，结合合同法法条进行学习。3、合同法理论研究成果很多，应该参阅其他合同法的教材、著作、案例选编等。基本架构1、合同的订立 订立程序 缔约过失责任 无效合同2、合同的效力 可撤销合同效力待定合同约定不明的处理3、合同的履行 抗辩权保全措施（代位权、撤销权）4、合同的担保（保证、抵押、质押、留置、定金）5、合同的变更、转让6、合同的权利义务终止7、违约责任重点与难点1、掌握合同订立的形式、合同主要条款、合同订立方式、合同成立的时间和地点；2、掌握合同的生效、有效合同、无效合同、可撤销合同、效力待定合同；3、债务合同履行的规则、抗辩权的行使、保全措施；4、掌握合同担保的主要方式，包括保证、抵押、质押、留置、定金；5、掌握合同的变更、合同的转让；6、掌握合同权利义务终止的具体情形、合同权利义务终止的法律后果；7、掌握违约责任的主要形式；8、熟悉格式条款、违约责任的免除；9、了解合同的概念和分类、合同法的概念。第一章 合同概述合同的概念、特征合同：“平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更和终止民事权利义务关系的协议婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”（二）合同的分类 1.有名合同与无名合同有名合同：合同法有明确规定的，赋予一定名称的合同。如买卖、借款、租赁等15种合同。无名合同：是指法律未特别规定，亦未赋予一定名称的合同。如旅游合同。 2.诺成性合同与实践性合同诺成性合同：当事人各方的意思表示一致即成立的合同。实践性合同：除双方当事人意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成某种给付才能成立的合同。传统上借用、保管等。 3、要式合同与不要式合同以合同成立是否需要采用法律规定或当事人约定的形式为标准。如城市房地产法规定不动产物权变动必须登记。中外合资经营企业法规定中外合资经营企业的合营合同须经外经贸部门审批后生效。 4、有偿合同与无偿合同无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。如传统上赠与、借用合同。有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。如买卖、租赁、保险合同。 5. 主合同与从合同主合同是指不以其他合同的存在为前提而能够独立存在的合同。从合同是指不能独立存在而以其他合同的存在为前提的合同。从合同具有附属性，从随主，从合同具有独立性。如担保合同就是借款合同的从合同。 6.双务合同与单务合同双务合同：双方当事人互负对待给付义务的合同。如买卖、租赁等。单务合同：仅有一方当事人负给付义务的合同。如赠与、借用合同。（三）合同法的基本原则 1999年3月15号，九届人大第二次会议通过了中华人民共和国合同法，共23章，428条，是我国在合同立法上的一个里程碑。为整个社会的经济关系提供一个准则，维护交易秩序安全和稳定。保护合同当事人权利的实现。 、平等原则第3条：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 、公平原则第5条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 、诚实信用原则第6条：当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则。 、公序良俗原则第7条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 、合同自由原则 第条，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干涉。自愿即自由。缔约自由、选择相对人自由、决定合同内容的自由、变更或解除合同的自由、选择合同形式的自由。 、鼓励交易原则 在市场经济条件下，几乎一切交易活动都是通过缔结和履行合同来进行的，交易活动乃是市场活动的基本内容，合同关系是市场经济社会最基本的法律关系。是提高交易效率、增加社会财富的手段。主要是对立法机关和司法机关的要求第二节 合同的订立（一）订立合同的形式1、口头形式 口头形式比较简便、迅速，缺点在于发生纠纷是难以分清责任。2、书面形式 合同书、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。书面形式有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分清责任。3、默示形式作为的默示：通过实施行为进行来进行意思表示二、合同的条款1，当事人的名称或者姓名和住所2.标的3.质量和数量4.价款或酬金5.履行期限6.履行地点和方式7.违约责任8.解决争议的方法三、 合同订立的一般程序要约（一）要约要约必须是特定人的意思表示要约必须是向相对人发出的意思表示要约的内容必须具体、确定以订立合同为目的要约邀请：寄送的价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书、商业广告等。商业广告内容符合要约规定的，视为要约。要约与要约邀请的区别：第一，要约是一方向另一方发出的以订立合同为目的的意思表示，并且要约应当具备成立一个合同所应当具有的内容。要约邀请是当事人订立合同的准备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的准备阶段，目的在于引诱他人向自己发出要约，其内容往往是不明确、不具体，其相对人是不特定的。第二，要约一经生效，则受要约人取得承诺的资格，承诺生效后，则合同成立。要约邀请则只产生对方向其发出要约的可能，对方发出要约的，尚须要约邀请人承诺才能成立合同。第三，要约人受其发出的生效要约的拘束。要约邀请不具有要约的约束力，发出要约邀请的人不受其约束。 （二）要约的法律效力1、要约的生效时间 到达主义 16条，要约到达受要约人时生效。2、要约的法律效力 首先，对要约人的约束力。要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤回、撤销、变更要约。 其次，要约对受要约人的约束力。受要约人在要约生效时即取得承诺的权利。（三）要约的撤回、撤销、失效1、要约的撤回对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。2、要约的撤销对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力的意思表示。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 要约不可撤销的3种情形：要约人确定了承诺期限以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作要约的失效:1）拒绝要约的通知到达要约人2）要约人依法撤销要约3）承诺期限届满受要约人未作出承诺。4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。四、合同订立的一般程序承诺（一）承诺的概念和条件概念：承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺生效时合同成立。承诺生效时间以承诺通知到达要约人时确定。承诺的条件 承诺必须由受要约人向要约人作出承诺必须在规定的期限内到达要约人承诺的内容必须与要约一致承诺的形式必须符合要约的要求2、承诺迟到和承诺撤回 承诺迟到是受要约人未在承诺期限内发出承诺。28条：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。” 承诺撤回是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 27条“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”。 五、缔约过失责任1、缔约过失责任概念： 在合同订立过程中，一方因违背诚实信用原则所应承担的先合同义务，而造成对方的信赖利益损失时所应当承担的损害赔偿责任。2、缔约过失责任的成立要件：此种责任发生在缔约过程当中一方有过错，违反了诚实信用原则由于过错，使得对方受到了实际的损失3、缔约过失责任的适用范围假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为第三节合同的效力一、合同的生效生效要件: 当事人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或社会公共利益合同必须具备法定或约定的形式生效时间： 绝大多数合同成立即生效。 法律、行政法规规定采用书面形式，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。二、 效力待定合同效力待定合同限制民事行为能力人不能独立订立的合同狭义无权代理人以被代理人的名义订立的合同无处分权的人处分他人财产的合同1、限制民事行为能力人不能独立订立的合同自然人的民事行为能力分三类-完全民事行为能力人 18周岁 视为（16-18周岁以自己的劳动收入为主要生活来源的）-限制民事行为能力人 10周岁以上的未成年人 不能完全辨认自己行为的精神病人 效力待定-无民事行为能力人 不满10周岁的未成年人完全不能辨认自己行为的精神病人 无效第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。2、狭义无权代理人以被代理人的名义订立的合同 没有代理权 狭义无权代理 超越代理权 代理权终止（1）认定：代理人，无权代理；相对人，不知（2）被代理人的追认权、拒绝权效力待定的合同（3）第三人的催告权(一个月；视为拒绝)、撤销权（并未追认）表见代理：（1）要件（代理人，无权代理；表见事实；相对人，不知）（2）后果有效合同（相对人举证表见事实） 表见事实：行为人持有被代理人发出的证明文件，如被代理人的介绍信、盖有合同专用章或盖有公章的空白合同书，或者有被代理人向相对人所作的授予其代理权的通知或者公告。第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。3、无处分权的人处分他人财产的合同三、可变更、可撤销合同 指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。因重大误解订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危而订立的合同 撤销权人有权提出变更合同，合同法第54条规定“当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤销。”具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。 可变更可撤销合同被依法撤销的，合同自始无效；但被撤销前或不被撤销的，是有效的合同。四、无效合同 无效合同的范围：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定的。 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。返还财产折价补偿赔偿损失收归国有 无效合同的范围：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定的。五、格式合同、格式条款1、概念特点 格式条款是指一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。包含有格式条款的合同为格式合同，又称为标准合同。 现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单、提单、仓单、出版合同等都是格式合同。格式合同的产生及其普遍运用是基于一定的社会经济基础的。一般而言，某一行业垄断的存在、交易内容的重复性、交易双方所要求的简便、省时导致了格式合同的存在并大量运用于民商事生活领域。内容为一方当事人单方拟定，未与对方协商, 具有事先确定性 目的是为了在不特定人中重复使用，并非针对特定人订立,相对人只能接受或不接受，不能修改或取消格式合同的高效性和低成本性格式合同当事人双方经济地位的不平衡性 2、法律规定： 提供格式条款的一方应提请对方注意格式条款，应对条款进行合理说明。 具有合同法53条规定的2种情形的免责条款无效（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 格式条款免除提供格式条款一方责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款无效。 消费者权益保护法：经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。 格式条款争议的处理对格式条款有两种以上解释的，有两个规则： （1）应当作出不利于提供格式条款一方的解释。 （2）格式条款文本和非格式条款文本不一致的，应采用非格式条款。第四节 合同的履行一、合同履行的规则 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。质量要求不明确的，国家标准、行业标准 ；按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格执行，依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。二、 合同履行中的第三人（一）向第三人履行的合同当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任（二）由第三人履行的合同 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。三、合同履行中的抗辩权（一）合同履行的抗辩权 在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。 均属于一时性或延迟性抗辩权，效力上只是一时阻止履行效力的产生，一旦原因消灭，债务人仍应履行债务。同时履行抗辩权在双务合同中，未约定先后履行的，合同当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝其要求自己履行债务的权利。构成要件：须有同一双务合同互负债务，没有先后履行顺序；须双方债务均已届履行期；一方当事人有证据证明对方未履行债务或未按约定履行债务；须对方有履行的可能性不安抗辩权是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有不履行或者丧失履行债务能力之情形，在明确通知合同对方并出示证据之后，在合同对方没有提供切实有效的担保之前，有拒绝其要求自己先行履行债务请求的权利。不安抗辩权的构成要件：第一、双方当事人因同一双务合同，互负债务；第二、当事人有先后履行顺序第三、先履行债务的当事人有确切证据证明后履行合同的一方当事人有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。不安抗辩权的适用范围：(1)经营状况严重恶化(2) 转移财产、抽逃资金以逃避债务(3) 丧失商业信誉(4)丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形不安抗辩权的效力：（1）中止合同，暂时停止履行合同。先履行的当事人行使中止权时，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。（2）解除合同。中止履行合同后，如果对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。后履行抗辩权当事人互负债务且有先后履行顺序的，先履行一方未依约履行之前，后履行的一方有拒绝其履行请求的权利。 在先履行一方不履行义务，将构成违约。后履行抗辩权的构成要件：须双方当事人互负债务，两个债务须有先后履行顺序；如果没有先后履行顺序则只能发生同时履行抗辩权先履行一方履行债务不符合约定后履行一方可以行使抗辩权，拒绝履行自己相应的义务四、合同的保全措施-是指为防止债务人的责任财产不当减少，以确保无特别担保的一般债权得以清偿，法律允许合同债权人行使某些权利的法律制度。第73、74、75条对此制度做出了规定。（一）代位权（二）撤销权代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权。但该债权专属于债务人自身的除外。 1、代位权的行使条件：债务人对第三人享有到期债权，且是非专属于债务人自身的债权。债务人怠于行使其债权债务人怠于行使自己的债权已危及债权人的债权实现债务人已经陷入迟延履行。2、债权人代位权的行使代位之诉的当事人：原告是债权人,被告是次债务人（第三人），债务人为诉讼第三人。债权人向第三人所在地人民法院提出申请代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人来承担。、法律后果：债权人与债务人的债消灭债务人与次债务人的债相应消灭撤销权债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施行为的权利。1、 撤销权的成立条件：客观上，债务人实施了减少财产的行为，放弃到期债权(无偿)无偿转让财产(无偿)以明显不合理低价转让财产且受让人知情的(须受让人恶意)须债务人规避债务的行为对债权人的利益造成了损害主观上，债务人具有诈害债权人债权的恶意。2、撤销权的行使诉讼当事人：原告是债权人,被告是债务人,受让人是诉讼第三人。由债务人所在地人民法院管辖撤销权行使的范围以债权人的债权为限撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。但是自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。 第五节 合同的变更、转让与终止一、合同的变更1、合同变更-内容变,主体不变2、当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。3、合同变更的效力仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分无溯及力。二、 债权转让合同的转让 债务转移 权利义务一并转让 合同转让-合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人的行为。比较：合同的变更和合同的转让（一）债权转让、构成要件：第一，债权人享有可转让的合法债权不得转让的权利：根据合同性质不得转让根据当事人约定不得转让依照法律规定不得转让第二，让与人对所转让的债权有处分权第三，当事人之间的债权转让协议具备合同的有效要件。、法律后果（1）对债务人：债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。（2）对转让人与受让人：债权转让生效后，让与人不再享有所转让的权利，权利全部转让时受让人直接成为债权人。债权部分让与时，受让人与让与人共同为债权人（多数人之债）。（二）债务转移、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意，否则：债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力；债权人有权拒绝第三人向其履行；债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者迟延履行合同的法律责任。问题：为什么债权转让只需通知债务人即可；而债务转移则必须经债权人同意？、法律后果新债务人成为合同一方当事人；（免责的债务承担、并存的债务承担）新债务人享有基于原合同关系的对抗债权人的抗辩权；从属于主债务的从债务，随主债务的转移而转移(三)权利义务一并转让（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务；（2）当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。三、合同权利义务的终止（一）情形：债务已经按照约定履行-清偿合同解除债务相互抵销债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权债务同归于一人-混同法律规定或者当事人约定终止的其他情形（二）合同的解除1、协商解除(双方协议)2、约定解除权单方解除3、法定解除单方解除情形：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的；（预期违约）（3）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（根本违约）（5）法律规定的其他情形。4、法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 （三）抵销抵销-合同双方当事人互负债务时，各方相互充抵债务，而使各自的债务在等额内相互消灭。1、法定抵销：同种债务在等额内可以相互抵销抵销权-通知到达对方即生效2、约定抵销：双方协商达成一致。只需双方互负债务即可，充分体现合同自由原则。（四）提存-债权人的原因致使债务无法履行，债务人可将标的交付提存机关，以代替向债权人履行。提存的条件： 1、提存的原因：债权人无正当理由拒绝受领债权人下落不明债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人2、提存主体：提存人、债权人、提存部门3、提存的标的，为债务人依照约定应当交付的标的物。提存的法律效力：1、债务人的义务（1）标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人；（2）标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。2、债权人的义务（1）毁损、灭失的风险由（ ）人承担；（2）标的物的孳息归（ ）所有；（3）提存费用由（ ）负担。3、债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭。（五）免除免除是指债权人放弃其全部或部分债权，从而全部或部分消灭合同权利义务的单方行为。（六）混同混同是指债权债务同归于一人，致使合同权利义务消灭的事实。 第六节 违约责任(一）违约责任与侵权责任民事责任主要分为违约责任和侵权责任,大陆法系民法典都将二者置于债权法中。 侵权责任指行为人违反法律规定的义务而应当承担的法律后果。 归责原则不同 责任范围不同 构成要件不同违约责任与侵权责任的竞合（二）违约责任的构成要件、违约行为不履行、履行迟延、不适当履行、预期违约、没有免责事由免责事由如不可抗力(三)承担违约责任的形式1、继续履行2、采取补救措施3、赔偿损失(损害赔偿金)4、支付违约金（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加；（2）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少。5、同时约定定金、违约金的处理原则当事人既约定违约金、又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。 第七节 合同的担保一、概述 担保类型:保证、抵押、质押、留置、定金。 担保的法律特征：从属性、补充性、相对独立性、财产性二、保证1、概念2、保证人：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民国家机关不得为保证人学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。3、保证合同的内容保证合同应当包括以下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；（6）双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。4、保证方式当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证。不享有先诉抗辩权。（一旦主债务人到期不偿还债务的，债权人可请求债务人履行债务，也可要求保证人承担保证责任，也可一并要求债务人、保证人承担连带责任。）当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。5、保证责任保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。保证人承担保证责任后，可以向债务人追偿。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。保证期间： 保证人与债权人约定保证期间的，按约定执行；保证人与债权人未约定保证期间的，法律规定的保证期间为6个月,均自主债务履行期届满之日起计算。一般保证-债权人在保证期间内未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。连带保证-债权人在保证期间内未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。三、抵押-不转移对其确定的财产的占有1、抵押财产注意哪些财产可以抵押，哪些财产不能抵押财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。2、抵押合同（1）抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。（2）抵押合同的生效*登记生效-当事人以特定财产（土地使用权、城市房地产、运输工具、机器设备）设定抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。*签订生效-当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记。但不管是否登记，抵押合同均自签订之日起生效。*抵押物登记记载的内容与抵押合同的约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准3、抵押权的效力（1）抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。甲有楼房一栋，3月1号租给丁，租期10年。同年6月1号，甲将楼房抵押给乙并办理登记，书面告知了丁。一年后，乙请求拍卖楼房以实现抵押权，丙竞买成功购得楼房。几天后，丙要求丁搬出，遭拒，遂生纠纷。问：丙的要求是否合法？ 先租赁后抵押的，抵押权实现后，适用“买卖不破租赁”（2）抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。 转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。4、抵押权的实现债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。四、质押移交动产或者权利凭证给债权人1、动产质押动产质押属于担保物权的一种（1）以质物的转移占有为质权生效要件，质押合同为实践性合同。（2）质权人负有妥善保管质物的义务2、权利质押（1）范围可以质押的权利：汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利。（2）效力交付生效-汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单登记生效-A 依法可以转让的股票 B 商标专用权、专利权、著作权中的财产权五、留置适用的合同：保管合同、运输合同、加工承揽合同（1）行使留置权的条件第一，债权清偿期限已到第二，留置物为债权人按照合同约定占有的债务人的动产。（2）留置权实现的期限债权人留置债务人财产后，应当确定2个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。六、定金 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。 定金罚则：给付定金的一方违约时，无权要求返还定金。收受定金的一方违约的，双倍返还定金。第八节 主要合同 一、买卖合同1、买方义务：付款 卖方义务：交付标的物2、标的物毁损灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。二、租赁合同1、出租人的义务：出租人应按合同约定交付租赁物2、承租人的义务承租人应按照约定使用租赁物承租人应按约定交付租金承租人享有优先购买权(只是房屋)须出租人出卖租赁房屋出租人出卖房屋的行为须发生在租赁期内出租人应提前3个月通知承租人承租人仅在同等条件下享有优先购买权(主要是支付价格)承租人须在合理期限内行使优先购买权 承租人的优先购买权行使期限应是出售之前的三个月或合理期限内,此期间出租人负有止卖义务。买卖不破租赁在租赁关系存续期间，若出租人将租赁物的所有权转让给第三人，租赁物的新所有人代替原所有人成为出租人，继续维持与原承租人之间的租赁关系，租赁合同内容不变，原承租人可以向租赁物的新所有人主张租赁权。1、租赁合同已成立并生效2、租赁物已交付承租人3、所有权发生变动是在租赁期间4、出租人将租赁物的所有权让与了第三人合同法律制度：第一节 合同法概论第二节 合同的订立第三节 合同的效力第四节 合同的履行第五节 合同的变更、转让与终止第六节 违约责任第七节 合同的担保分论1. 合同合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协 议。依法成立的合同，受法律保护。合同是平等主体 的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。2. 诺成性合同与实践性合同以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付为标准 ，合同分为诺成性合同与实践性合同。诺成性合同，是 指当事人各方的意思表示一致的即成立的合同，如买卖 合同。实践性合同，又称要物合同，是指除双方当事人 的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付 都能成立的合同，如保管合同3. 要约要约是一方当事人向另一方当事人提出订立合同的 条件。希望对方能完全接受此条件的意思表示。发出要 约的一方称为要约人，受领要约的一方称为受要约人4. 要约的撤回要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约到达受 要约人之前取消其要约的行为。合同法第17条规定：要 约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人 之前或者同时到达受要约人。在此情形下，被撤回的要 约实际上是尚未生效的要约。倘若撤回的通知于要约到 达后到达，而按其通知方式依通常情形应先于要约到达 或同时到达，其效力如何？我国合同法未作规定。依诚 实信用原则，在此情况下，相对人应当向要约人发出迟 到的通知，相对人怠于为通知且其情形为要约人可得而 知者，其要约撤回的通知视为未迟到5. 要约的撤销要约的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消 要约从而使要约归于消灭的行为。要约的撤销不同于要 约的撤回(前者发生于生效后。后者发生于生效前)。合同法第18条规定：要约可以撤销。撤销要约的通 知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第 19条规定：有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要 约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销 ；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已 经为履行合同做了准备工作。6. 承诺承诺”一词被普遍用于指偿付物料或劳务的债务。下列 定义可适用于SAP系统中的承诺：承诺认定了所请求或 定购的物料和劳务将来要发生的费用。因此， 承诺代 表了将来某时要发生费用的资金预备。承诺管理可使您 准确地记录和分析这些资金。对理应担当的事物前期做 出的约定7. 缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违 反依诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立 ，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确 认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担 的民事责任。所谓先合同义务，又称先契约义务或缔约 过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相 互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实 信用原则负有协助、通知、告知、保护、照管、保密、 忠实等义务。8. 同时履行抗辩权同时履行抗辩权：指当事人互负债务，没有先后履行顺 序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履 行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝 其相应的履行要求。所谓同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人一方 ，在对方未为对待给付前，有拒绝自己给付的权利。9. 不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一 方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方 没有履行或者没有提供担保之前，有权终止合同履行的 权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权 益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。10. 后履行抗辩权后履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事 人未履行或者不适当履行，到了履行期限对方当事人事 有的不履行、部分履行的权利。当事人行使后履行抗辩 权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应由对方当事人 承担。11. 代位权代位权，是指：当债务人怠于行使其对于第三人享有的 权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债 权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。12. 撤销权撤销权，又称废罢诉权，是指债权人在债务人与他人实 施处分其财产或权利的行为危害债权的实现时，得请求 法院予以撤销的权利。撤销权为实体法上的权利；撤销权为附属于债权的 权利；撤销权兼具形成权与请求权的性质。问答题：订立合同的条款包括哪些？合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价 款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七） 合同各方的权利义务 （八）违约责任； （九）解决争议的方法。要约应具备的要件a.要约的内容必须具体明确。所谓“具体”是指要约的 内容必须具有足以使合同成立的主要条款。如果没有包 含合同的主要条款，受要约人难以做出承诺，即使做出 了承诺，也会因为双方的这种合意不具备合同的的主要 条款而使合同不能成立。所谓“确定”，是指要约的内 容必须明确，而不能含糊不清，否则无法承诺。b.要约必须具有订立合同的意图，表明一经受要约 人承诺，要约人即受该意思表示的拘束。承诺应具备的要件承诺须具备以下要件:(1)承诺必须由受要约人作出。这需要说明三点:其一， 承诺必须是受要约人的意思表示。如果要约是向特定人 发出的，承诺须由该特定人作出；如果是向不特定人发 出的，不特定人均具有承诺资格。受要约人以外的人， 不具有承诺资格；其二，承诺可由受要约人本人作出， 也可由其代理人作出；其三，承诺之所以必须由受要约 人作出，既可以从要约的拘束力角度解释，也可从要约 人的意思解释。(2)承诺必须在合理期限内向要约人发出。承诺应当在 要约确定的期限内到达受要约人。要约没有确定承诺期 限的，如果要约以对话方式作出的，应当及时作出承诺 的意思表示，但当事人另有约定的除外；如果要约以非 对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达受要约人 。1、合同法基本原则，是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映的、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。2、要约，在国际商贸实践中亦称为发盘或出盘，在商业活动中有时也叫发价、出价或者报价。3、承诺适格，是指要约的实质上的拘束力，即受要约人在要约生效期内即可以取得依其承诺而成立合同的一种法律地位。4、缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。5、先合同义务，是指当事人为缔结合同而进行接触时，基于诚实信用原则所发生的各种说明、告知、注意及保护等义务。6、附条件的合同，是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。7、效力未定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。8、表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为，如果相对人有理由相信其有代理权，则该代理行为有效，被代理人应承担代理的法律后果。9、合同履行的具体规则，是指法律规定的适用于某类合同或某种场合，当事人履行合同时必须共同遵守的具体规范。10、代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。11、不安抗辩权，是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。12、合同单方解除，是指当事人一方依法律规定或合同约定使合同的效力溯及消灭的意思表示。13、抵销，是指当事人就互付给付种类相同的债务按对等数额使其相互消灭的意思表示。14、违约责任，是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。15、不可抗力，是指根据我国民法通则和合同法法律制度的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见，不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。试述全面履行原则的内容。全面履行原则是指：当事人应当按照合同的约定或者法律的规定全面、适当地履行合同。因此全面履行原则又称正确履行原则、适当履行原则。全面履行原则的具体内容表现为：（1）按照合同约定的主体履行合同是特定当事人间的一种民事法律关系。因此，合同的履行只能是作为该合同当事人的债务人向作为该合同另一方当事人的债权人履行自己的义务。由他人代替自己履行，即债务承担，应经合同债权人同意，否则，债权人可拒绝接受履行。（2）按照合同约定的标的履行。合同的标的是合同当事人之所从订立合同的根本原因，是合同的核心。没有明确确定的合同标的，就没有合同的存在。（3）按照合同约定的质量履行。合同的全面履行，意味着必须精确地按照合同约定的质量履行。不按照合同约定的质量履行，不可能准确而完整地履行合同，有时甚至会使合同变得毫无意义。（4）按照合同约定的价款或者报酬履行。价款或报酬是合同的重要内容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服务的对价。若不按合同约定的价款或报酬履行，则构成严重的违约。（5）按照合同约定的履行地点履行。只有在履行地点履行，才可以产生合同债务消灭的法律效果。（6）按照合同约定的履行期限履行。履行期限是指债务人履行债务和债权人接受履行的时间，履行期限一般都有明确规定，债的主体应依照规定的期限履行债务和接受履行。任何一方都不应无故迟延履行