（金融学专业论文）信用证欺诈与防范研究.pdf

a b s t r a c t a st h em a i nm e t h o do fp a y m e n ti ni n t e r n a t i o n a lt r a d e 1 e t t e ro fc r e d i th a s ah i g hr e p u t a t i o na st h el i f e1 i n et oi n t e r n a t i o n a lb u s i n e s s h o w e v e r 。b e i n ga i n v i o l e n c ec r i m e ，t h ef r a u d u l e n tc o n d u c to fl ch a ss e v e r e l ys p o i l e dt h e d e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a lt r a d e a f t e ra l l ，t h el cf r a u dw i t ht h eb a n ka s t h et a r g e tw h i c bt h r e a t e nt h er e p u t a t i o na n dp r o f i t so fb a n ki sv e r yp e r v a s i v e ， h e n c et a k i n gt h ep r e c a u t i o na n dc o u n t e r m e a s u r e si st h ea r r o w so nt h eb o w t h i s a r t i c l er e s e a r c h e so nt h ef r a u d u l e n tc o n d u c to fl c a n dr e v e a l st h er e a s o n sa n d f o r m so fi t ，a i m i n gt of i n do u tt h ee f f e c t i v em e a s u r e sa g a i n s tt h ef r a u d u l e n t c o n d u c to fl c 信用证欺诈与防范研究 汇票，同时规定旅行信用证可支取的最大金额和信用证到期日。旅行者随身携带正本信 用证。现代形式的“跟单信用证”最早出现在1 9 世纪4 0 年代，在伦敦银行间用于对外 贸易付款手段。第一次世界大战促使国际贸易方式发生了实质性的变化，旧的贸易关系 被破坏，新的贸易关系建立，也正是在这一时期跟单信用证得到了真正的发展。 2 随着越来越多的跨境贸易产生，信用证开始被普遍采用，但是各国银行处理该类业 务无统一标准，导致纠纷不断。尤其是第一次世界大战末期，美国扮演了全球物资供应 商的角色，贸易额迅速上升，美国银行业也因国际贸易的繁荣得以兴旺。然而，国际贸 易结算统一规则的缺乏，致使其在战后的经济萧条中遭受了严重损失。鉴于这种情况， 美国银行界于1 9 2 0 年制订出r e g u l a t i o n sa f f e c t i n ge x p o r tc o 姗职c i a lc r e d i t s 。 欧洲各国纷纷效仿，相继制订出本国的信用证规则。由于各行其是，互不统一，反倒使 国际贸易结算无所依从。鉴于此，国际商会遂开始着手进行研究，并于1 9 3 3 年通过了 最早的关于跟单信用证的统一惯例，以国际商会第8 2 号出版物公布，名为商业跟单 信用证统一囔例，1 9 6 2 年去掉“商业”二字。随着国际贸易、运输方式、通讯及电 子技术方面的不断发展，该统一惯例先后经过五次修订，目前实施的是1 9 9 3 年修订1 9 9 4 年1 月以国际商会第5 0 0 号出版物公布的跟单信用证统一惯例，简称u c p s 0 0 。 3 u c p 是全世界公认的非政府商业机构制订的最为成功的国际惯例，世界上一百多个国家和地 区的近万家银行在信用证上声明适用u c p 。中国银行于1 9 8 7 年开始在开出的信用证中 注明依据该惯例，在业务中以该惯例为标准。 4 我国的信用证交易普遍遵循国际商会 跟单信用证统一惯例 ( 二) 信用证独立抽象性原则 u c p 5 0 0 对信用证作出了精准的定义，它指出：“跟单信用证”和“备用信用证” ( 统称“信用证”) 意指一项约定，不论其如何命名或描述，系指一家银行( “开证行”) 应客户( “申请人”) 的要求和指示或以其自身的名义，在与信用证条款相符的条件下， 凭规定的单据：i 向第三者( “受益人”) 或其指定人付款，或承兑并支付受益人出 具的汇票，或i i 授权另一家银行付款，或承兑并支付该汇票，或i i i 授权另一家银 行议付。 5 从定义中我们可以看出，在信用证业务中，银行处理的只是单据，而不是 单据所涉及的货物、服务或其他行为，这就是信用证的独立抽象性，其基本含义是指： 不可撤销的信用证应与该信用证据以产生或作为该信用证基础的其它合同、协议和安排 相互分离和独立。这种分离和独立的实质是将信用证的开立、兑付及纠纷解决与其它买 卖合同、开证合同等基础性或附属性合同的效力、履行及纠纷隔离开来，使信用证能够 在相对自我封闭的安全环境中运行。信用证的独立性原则也因此被人称为确定信用证 准据法的“黄金规则” 6 独立抽象性原则使信用证的运作免受诸如买卖、运输等基 础合同纷争的干扰，使信用证双方当事人即开证行和受益人之间的交易实际上成为了一 2 信用证数诈与防范研究 诈案例时采取的方式较美国保守，对发出禁止支付命令十分审慎，但在一些涉及到欺诈 的案例中也明确承认了美国有关判例的说服。在法国，根据有关民事法律。受益人实施 欺诈可以被用来阻止其信用证项下付款请求的实现。法国最高法院1 9 8 7 的判例就很好 地说明了这一点，最高法院主张，只要已经证明表面合格的单据代表的货物数量远远少 于买卖合同中的规定，且保兑行尚未对外支付，申请人就有权申请针对保兑行的止付令。 可见，英美判例与法律基本上已形成共识，承认了受益人欺诈构成对独立抽象性原则的 适用例外。 信用证欺诈例外原则同样被我国的司法判例和司法解释所采纳和适用。2 0 0 6 年之 前，我国法律并未对信用证纠纷作出明确而详细的规定，对国际惯例一跟单信用证统 一惯例也缺乏统一的参照适用标准，造成法院处理这类案件时在认定事实、适用法律 和划分责任上不统一。在实践中，法院发布冻结令的条件相对过宽，据有关方面统计， 我国对信用证止付案件中，严格按照“欺诈例外原则”止付案件不到1 3 。1 9 9 6 年国际 海事局编写的与中国贸易的风险因素的专题报告中也指出：“中国地方法院干预跟 单信用证操作里惊人的上升趋势”。我国法院频繁地使用信用证的强制措施引起了国际 商界的广泛关注，使中国的银行在国际中的声誉遭受巨大的打击，在国际贸易界和国际 金融界造成不良影响。因此，基于贸易、金融、司法各方面的迫切需要，最高人民法院 出台了最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定( 以下简称规定) ， 并已于2 0 0 6 年1 月1 日施行。规定最大的突破是对信用证欺诈作出了法律描述， 明确了四种可认定为信用证欺诈的情形。 规定第八条指出，凡有下列情形之一的， 应当认定存在信用证欺诈：( 1 ) 受益人伪造单据或者提交记载内容虚假的单据； ( 2 ) 受益人恶意不交付货物或者交付的货物无价值；( 3 ) 受益入和开证申请入或者其他第 三方串通提交假单据，而没有真实的基础交易；( 4 ) 其他进行信用证欺诈的情形。应 该注意的是，信用证欺诈例外适用存在以下几项原则：( 1 ) 欺诈例外并不是简单否定 信用证的独立性，也不旨在于赋予银行审查欺诈的实质性义务。( 2 ) 欺诈例外的实施 基础是欺诈的故意，而不是买卖双方之间因合同质量等方面所发生的争执。1 3 ) 如果 银行支付前已经知息欺诈，则信用证的独立性原则不应该适用。( 4 ) 银行的免责基础 是用了合理的谨慎去审核单据，这种情况下即使银行支付所依据的单据存在欺诈或伪 造，银行也不承担责任。欺诈例外原则的确立，既遵循国际惯例，又对国际惯例无规定 的空白领域依本国法规进行了补充，有效保护了国际金融界和商界的合法利益，使国际 贸易的主要结算方式有法可依，为国际贸易及国际结算创造了更加规范、公平、公正、 高效、安全的环境。 二、信用证欺诈的类型及表现形式 信用证欺诈种类繁多，根据欺诈实施的主体不同产生不同类型的欺诈。如进口 4 信用证欺诈与防范研究 商欺诈，出口商欺诈，第三方欺诈等，不同主体方实施欺诈的表象不同。 ( 一) 进口商利用信用证实施欺诈 1 、虚假信用证欺诈 实务中开证行开立信用证可以选择电开和信开两种方式，在电开信用证中，加入全 球银行金融电讯协会( s w i f t ) 的银行通常选择带密押的s w i f t 报文m t t 0 0 格式开出信 用证或者选择自由格式m t 9 9 9 并向有密押关系的第三家银行借押开立。使用虚假信用证 进行欺诈的进口商通常在电开信用证中声称“t h i sl c i s a d d e da u t h e n t i c a t i o n b yx x x b a n k ”，但该第三家银行的核押报文迟迟收不到或核押报文也是自由格式未带密押， 以此手段企图欺骗出口商接受信用证，盲目出货。 案例：广西某中行曾收到一份署名印尼国民商业银行万隆分行电开的信用证，金额 约8 0 万美元，来证使用开证行与渣打银行上海分行之密押。该中行去电上海渣打银行 核实，得到复电：“本行不为第三家非其集团成员银行核押，且不负任何责任”，该中 行续而转查开证行总行，但被告知： “开证行从未开出此证，且申请人未在当地注册， 无业务往来记录”。显然，这是一份盗用他行密押并伪冒印尼国民商业银行的虚假信用 证。 利用信开方式的虚假信用证欺诈也时有发生。不法分子通常以打字机打印信用证， 通过邮递方式直接寄达出口商处，伪造开证行有权签字人签字，企图以假乱真。这种欺 诈一般有如下特征：( i ) 信用证不经银行通知而径达受益人手中；( 2 ) 信封无寄件人 详细地址，邮戳模糊；( 3 ) 信用证格式陈旧或过时；( 4 ) 信用证签字笔划不流畅，或 采用印刷体签名；( 5 ) 信用证条款自相矛盾，或违背常规；( 6 ) 信用证装运期、有效 期较短，以迫使受益人仓促发货；( 7 ) 货物要求空运，或提单做成进口商抬头。 2 、“软条款”欺诈 软条款是指由开证申请人要求在信用证中加列的，由其控制信用证的生效条件和限 制单据结汇效力，导致受益人履约和收汇存在风险隐患的条款。软条款使结算的主动权 完全被开证申请人及开证行控制，信用证中单据化条款不易执行或执行后存在很大的收 汇风险，受益人无法自主掌握，处于不利和被动的地位。 “嫁接”在信用证上的软条款通常特征如下：( 1 ) 信用证金额较大；( 2 ) 来证含有 制约受益人权利的条款，如规定申请人或其指定代表签发检验证书，或由申请人指定运 输船名、装运日期、航行航线或声称“本证暂未生效”等；( 3 ) 诈骗分子通常要求出口 商按合同金额或开证金额的一定比例预付定金、佣金或质保金给买方代表或中介入。 软条款常见的表现形式及危害如下： ( 1 ) 某类单据需要进口商或其指定的代表会签方有效。如：s i g n e dc o m m e r c i a l 信用证欺诈与防范研究 i n v o i c ei n3o r i g i n a l sc o u n t e rs l b yx ) 【) 【l t d 这些由特定人签发的单据最大 的危险性在于货物市场价格下跌或进口商找到更便宜的卖价，可利用这一点不在单据上 会签。 ( 2 ) 货物收据或检验报告由申请人出具并要求签字式样须与开证行的预留式样相 符。如：c a r g or e c e i p ti s s u e da n dd u l ys i g n e db yl ca p p l i c a n tw h o s ea u t h o r i t y a n ds i g n a t u r e 唧s tb e i nc o n f o r m i t yw i t ht 髓r e c o r dh e l di ni s s u i n gb a n i 【这 类软条款在香港地区的来证中常常见到，其危险性更大。申请人在受益人发货前占据主 动，在付款时也收放自如。他可以在开证行预留张三的印鉴而派李四去签章。这样，如 果行情看涨时可以签发检验证而付款时万一行情下跌可以利用“印鉴不符”拒付。 ( 3 ) 暂不生效条款或通过信用证修改做文章的软条款。这类条款使不可撤销信用 证变成可撤销信用证。辽宁某贸易公司与美国金华企业签订了销往香港的5 万立方米花 岗岩合同，总金额高达1 9 5 0 万美元，买方通过香港某银行开出了上述合同下的第一笔 信用证，金额为1 9 5 万美元。信用规定：“s h i p m e n tc a n0 n l yb ee f f e c t e du p o n r e c e i p t0 fa p p l i a n t ss h i p p i n gi n s t r u c t i o n st h r o u g hl ci s s u i n gb a n l ( n o m i n a t i n gt i en a 髓o fc a r r y i n gv e s s e lb y 淝a n so fs u b s e q u e n tc r e d i t 脚m e n t ” 该贸易公司收到来证后，即将质保金2 6 0 万元人民币付给了买方指定代表，装船前买方 代表来产地验货，以货物质量不合格为由，拒绝签发“装运通知”，致使货物滞留产地， 中方公司根本无法发货收汇，损失十分惨重。 ( 4 ) 货到目的港需通过进口商品检验后再付款。在美国的来证中，若出口产品系 食品时常见到这类条款。“p a y m e n tw i l lb ee f f e c t i v eu p o nr e c e i p to fu s f o o da n d d r u ga d m i n i s t i i a t l 0 nn o t i c eo fa c t i o ns t a t i n gt h ep r o d u c th a sb e 脒跹l e a s e d ” 这往往出现在“致银行指示”( 7 2 栏) 中，出口商难以注意到其隐患。 案例：海南某公司诉香港d 公司信用证欺诈案：某年8 月8 日，海南某公司与被告 香港d 公司订立一份出口8 0 0 万吨建筑石料的合同，总金额1 6 亿美元，不可撤销可转 让、可分割即期信用证结算。被告要求原告先支付被告指定的中国境内某公司建筑石料 合同咨询费人民币3 2 0 万元。原告认为信用证安全可靠，而做成该笔交易利润十分可观， 故同意先支付咨询费。同年8 月1 9 日，被告香港d 公司委托香港f 公司向银行申请开 出信用证。原告审核后发现信用证有数条软条款将使得信用证根本无法履行，要求改证。 被告数次口头或书面表示同意改证，但开证申请人f 公司拒绝做任何改动，而被告不是 开证申请人无资格要求开证行修改，结果原告预付的3 2 0 万元咨询费及为备货而花费的 数十万元均付之东流。 11 软条款的特点使其成为不法分子进行欺诈的有效工具之一，软条款在正常的贸易中 屡见不鲜，但其危险性和危害性不容置疑。正因为如此，银行对有软条款的信用证办理 融资，往往必须十分谨慎。 6 信用证欺诈与防范研究 3 、伪造信用证修改书进行欺诈 进口商利用伪造信用证修改书进行欺诈通常不经原开证行而径向通知行或受益人 发出信用证修改，引诱受益人发货，骟取货物。这类欺诈的基本特征是：( 1 ) 原证真 实合法，但含有限制受益人权利的条款，亟待修改；( 2 ) 修改书以电报电传方式开出， 盗用他行密押或原证密押或无密押；( 3 ) 修改书不经原开证行开出而直接通知受益人 或通知行；( 4 ) 修改书中通常规定提单做成申请人抬头，装运后邮寄i 3 正本提单给 进口商。进口商开出真实的信用证骗取出口商的信任后，以伪造修改书的形式进行欺诈 使得欺诈更具有隐蔽性。受益人接受修改书后往往造成单据与原信用证单证不符，遭开 证行拒付而货物又被进口商以1 3 正本提单提走，财货两空。 ( 二) 出口商利用信用证实施欺诈 受益人利用信用证实施欺诈是信用证欺诈中最为常见的欺诈，也是国际贸易中案发 率最高、最容易得逞的一类欺诈。从信用证欺诈的形态来看，绝大多数欺诈都会表现为 单据欺诈。 1 2 受益人以伪造的单据或具有欺骗性陈述的单据满足信用证中的单据化条 款，利用开证行表面相符的审单标准制造单证相符，单单一致的假象从而欺骗开证行和 开证申请人，以获取信用证项下的银行付款。 i 、受益人伪造单据欺诈 受益人不履行交货义务，在货物根本不存在的情况下，通过伪造信用证项下所要求 的全套单据，骗取开证行付款。信用证通常要求受益人提交商业发票、保险单、提单、 装箱单、质量证、商检证、原产地证等单据，有些进口商认为为增加出口商伪造单据的 难度，在信用证中要求的单据种类越多越具有安全性，事实上一旦出口商有了欺诈的故 意，并不能阻止欺诈的实施。实践中，即使信用证规定由第三方权威机构出具的单据由 于印刷业发达，单据的保管不善以及格式上的不规范等原因也同样使得伪造轻而易举。 实务中受益人直接伪造提单或盗用承运人的提单冒充承运人签发提单，或者受益人注册 一家虚假的船运公司然后签发提单等情形十分常见。 案例：国内某公司与外商签定了一笔进口钢材的合同，货物价值为5 0 4 万美元，合 同规定以信用证方式结算。该公司依约对外开出信用证后，在信用证装期内，外商发来 传真称货物已如期装运。不久开证行即收到议付行转来的全套单据，提单表明货物于某 东欧港口装运，在西欧某港口转运至国内港口。单据经审核无不符点，开证行对外承兑。 该公司坐等一个多月，货物依然未到，深感蹊跷，遂向伦敦海事局进行查询，反馈回来 的消息是：在所述的装船日未有属名船只在装运港装运钢材。由此断定这是一起典型的 以伪造单据进行的信用证欺诈。但此时信用证项下单据已经开证行承兑，且据议付行反 馈回的信息，该行已买断票据，将融资款支付给了受益人。开证行被追在承兑到期日对 7 信用证欺诈与防范研究 外付款，该公司损失惨重。 2 、受益人提交“欺诈性单据”实施欺诈 所谓“欺诈性单据”是指单据本身是真实的，但单据的内容与实际情况严重不符， 欺诈者在单据中作欺骗性陈述。由受益人自己制作的单据如商业发票，作欺诈性陈述极 其容易，由第三方出具的单据也是如此。如保险单据，虽然保险单由保险公司签发，但 其签发保险单完全依赖于投保方的诚实告知，保险公司不可能实地了解，因此，如果卖 方不作诚实说明，保险单中的内容也不真实。运输单据同样也存在这一问题，对于包装 物，承运入只能根据包装物上的说明和外表签发运输单据，托运入的不诚实陈述会导致 运输单据内容不真实。 3 、受益人伙同承运人欺诈 由于提单具有物权凭证以及交货凭证的性质，伪造或欺骗性陈述多集中于提单等运 输单据。受益人伙同承运人欺诈通常表现在以保函换取倒签提单、预借提单及清洁提单。 倒签提单是指货物实际装船日晚于信用证规定的装船日期，但仍按信用证规定的日期签 发提单。卖方未能按时交货，却要求承运人签发按时交货的提单，这导致收货时间与提 单日期差异很大。预借提单也是其中一种，它是指托运人对其未装船的货物要求承运人 签发已装船提单，以达到顺利收汇的目的。此外，卖方发的货有重大缺陷，为了掩盖货 物不清洁的真相，凭保函要求将本应签发的不清洁提单作为清洁提单签发，使单证相符， 逃避本应承担的违约责任。最后就是利用集装箱业务中的操作规程与承运人串通签发与 实际货物不相符的提单，以上行为都属于受益人欺诈行为。 ( 三) 进出口商联手利用信用证实施欺诈 进出口商联手利用信用证实施欺诈的对象是备方银行，据i b s a 统计，在国际骗案 中2 9 是银行成为受害者。进出口商合谋主要通过骗取信用证和利用信用证项下的贸易 融资对银行实施欺诈。 1 、开立无贸易背景的信用证欺诈银行 无贸易背景的远期信用证欺诈比较容易发生，此类欺诈对于银行来说防不胜防，是 银行在信用证交易过程中所面临的最大的欺诈风险。这种信用证欺诈表现为进出口商利 用假合同、假单据伪造贸易背景，骗取开证行开出远期信用证后，国外受益人通过交单 行交来与该证相符的假单据。不论单据有无不符点，申请入接受单据，并催促开证行承 兑。一旦开证行承兑后，则开证行有条件的付款承诺就变成无条件的到期付款责任。受 益入收到开证行的承兑后，申请叙做贴现，从银行套取资金。发生子1 9 9 8 年震惊全国 的“泰明诈骗案”即为一例，被告彭海生彭海怀在1 9 9 2 一1 9 9 7 年间在深圳香港两地注 8 信用证欺诈与防范研究 册数十家公司，并均为其所实际操纵，并在1 9 9 6 - - 1 9 9 7 年间，在没有任何贸易背景的 情况下，编造虚假的购买事实，并伪造各种单证，到有关银行骗开信用证，开证金额为 6 9 7 0 多万美元，携信用证贴现款逃之天天，造成开证行垫付，扣除开证时的保证金5 1 5 万多美金，开证行损失5 7 5 4 万美元。值得一提的是，如果欺诈双方卷走的是议付行的 付款或贴现行等融资银行的融资款项，作为善意持票人，开证行仍有义务向议付行和融 资行偿还款项，而成为实际的受害人。 无贸易背景的远期信用证欺诈在操作上具有如下几个特点：( 1 ) 欺诈人充分利用 银行授信机制，无担保申请开证，且开证超出银行授信范围，银行垫款数额巨大。( 2 ) 大量伪造信用证随附单据，制造开证的虚假贸易背景。( 3 ) 缺乏贸易背景的滚动式开 出远期信用证，套新还旧。 2 、利用贸易融资对银行进行欺诈 在骗取信用证之基础上，欺诈者往往利用融资方式从银行骗取款项。如果说利用差 额保证金骗取信用证是欺诈银行的准备过程，那么贸易融资即为欺诈银行的实现过程。 在各种贸易融资方式中，打包放款和进出口押汇往往是银行所承担被欺诈风险最大的融 资方式。 ( 1 ) 利用信用证打包放款业务进行欺诈 信用证打包放款是指出口方银行为支持出口商按期履行合同义务、出运货物，在出 口商提供货运单据之前凭其提供的进口方银行开来的信用证作为抵押向其发放贷款的 融资行为。这种融资行为本身就是具有一定风险的合法金融行为，银行面临出口商不履 行信用证或未按信用证规定履行，无法提供相符单据而导致收汇无保障的风险。但是， 在特定的条件下这种融资风险往往就是不法分子的目的所在。比如，在无贸易背景且开 证保证金不足的情况下开立的信用证，或是伪造、变造、已过有效期的信用证，一旦被 用来进行打包放款，则打包放款银行所抵押的不过是废纸一张，出口商在拿到融资款项 时就已达到欺诈银行的目的了 ( 2 ) 利用信用证出口押汇业务进行欺诈 利用信用证出口押汇欺诈银行，也是银行所面对的比较严重的欺诈风险之一。出口 押汇是银行凭出口商提供的信用证项下完备正确的货运单据作抵押，在收到开证行支付 的货款之前，向出口商融通资金的业务活动。在押汇关系中，押汇申请人是将全套单据 质押给银行，银行享有债权和质押权，与议付不同的是，一旦信用证遭到拒付，银行只 可根据质押书主张债权及质押权。这种制度也同样为信用证欺诈提供了便利，欺诈人以 骗取出口押汇款项为目的，因而其所开立的信用证通常都会遭到开证行拒付，而当银行 着手处理申请出口押汇人质押的各种单据和货物时，会发现这些货物根本无价值或价值 根本无法偿清押汇融资数额，而押汇申请人早已不知去向或者申请破产，银行承担资金 损失。 信用证欺诈与防范研究 ( 3 ) 利用其他贸易融资方式欺诈银行 其他贸易融资方式包括进口押汇、信托收据提货、提货担保、票据贴现、银行远期 保函等，都可能被对银行财产有非份之想的不法之徒所利用进而达到欺诈银行的目的。 融资本身就给银行带来一定的金融风险，从根本上说，一旦所开立的信用证是基于差额 保证金的担保开立的，则无疑对银行来说，其欺诈风险是巨大的。同时，如果因信用证 抵押提供融资的融资行与开证行为不同的银行，融资行可以通过向开证行追索而将欺诈 风险转移给开证行，则最终欺诈风险仍由开证行承担。 3 、伪造、变造或使用已过有效期的信用证欺诈 欺诈人利用伪造、变造或作废的信用证，直接向银行申请议付、融资等，一旦银行 因疏忽而没有尽到应尽的注意义务，而上当受骗，也得承担损失。 ( 四) 第三方实施欺诈 第三方欺诈是指信用证当事人以外的第三方实施的伪造或出具欺诈性单据的行为。 如果当受益人或其代理人及雇佣人员实施或参与了欺诈，此种欺诈实质上属于受益人欺 诈的一种，即使受益人与欺诈无关或者提交单据时对其中存在的欺诈并不知情，根据最 高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定中第八条规定：“凡有下列情形 之一的，应当认定存在信用证欺诈：受益人伪造单据或者提交记载内容虚假的单 据”这项规定表明，一旦证明受益人提交的单据“记载内容虚假”便可构成欺诈， 而无须限定和区分该“虚假记载”由何人所为。在信用证第三方伪造和变造进行欺诈时， 正是因为卖方( 即受益人) 从第三方手中拿到了单据并递交给了银行，因此卖方理应承 担欺诈风险。 信用证欺诈破坏了正常的国际贸易秩序，对世界各国的对外贸易造成了严重的损 害，具有很大的危害性。它以非法牟利为目的，造成有关当事人严重的经济损失；它动 摇了贸易关系的商业信用关系；它是对国际贸易结算体系的挑战。信用证欺诈抵消了信 用证支付的优越性，使信用证的信誉受损，人们怀疑甚至弃用信用证结算，而改用其他 原始的、落后的或成本更高的结算方式，这不能不说是一种倒退。在所有信用证欺诈对 象中，银行是信用证欺诈首当其冲的受害者。日益增多的信用证欺诈事件使银行垫付了 大量外汇资金，形成难以收回的呆帐，严重危及了银行外汇资产安全，扰乱了正常的金 融秩序和外汇管理秩序。信用证关系中的各方银行防范与杜绝信用证欺诈势在必行，刻 不容缓。 根据信用证流程中所承担的风险和义务划分，信用证关系中可能涉及的银行有开证 行、保兑行、通知行、交单行、转让行、议付行、偿付行等等，不同身份的银行在信用 证运行机制中扮演不同的角色，为避免涉入欺诈，各方银行应积极采取防范措施。 1 0 信用证欺诈与防范研究 三、银行防范信用证欺诈的措施 ( 一) 内部防范措施 1 、银行技术操作层面 ( 1 ) 严格遵守新的国际惯例 国际商会制订的跟单信用证统一惯例( 简称u c p 5 0 0 ) ，现行版本是1 9 9 3 年修 订本，尽管它不是法律，但在世界范围内得到了广泛的承认和接受，是目前跟单信用证 业务的指导性文件。随着科技、贸易、运输、金融和保险业的迅猛发展，u c p 5 0 0 已逐 渐显现出自身的不足，u c p 5 0 0 语言晦涩、语句不够精炼、条款繁杂、分类不科学。特 别是近十年来，实务中围绕u c p 5 0 0 产生了大量的案例，i c c 据此也形成了众多出版物 对其进行补充和解释，由此可见，u c p 5 0 0 已经不能完全满足和适应实际业务的需要。 面对各方的挑战，国际商会对u c p s 0 0 正在进行重要的调整和修改，以适应新形势下银 行与贸易业务的需要。在2 0 0 6 年1 0 月召开的国际商会巴黎年会上，顺利通过了u c p 6 0 0 ( 2 0 0 7 年修订版) ，新版本将于2 0 0 7 年7 月1 日起实施。作为信用证领域最权威、影 响最为广泛的国际商业惯例，新修订的u c p 6 0 0 至少会在接下来的l o 年当中主宰全球范 围内的信用证业务。较之u c p 5 0 0 ，u c p 6 0 0 的变化是全方位的，结构、措辞、内容等方 面都进行了重要修改。如形式上对原条款进行了大幅度的调整及增删；措辞上全部换用 短旬，结构清晰，意思明朗；内容上引入了“h o n o u r ”( 兑付) 的概念，改进了 “n e g o t i a t i o n ”( 议付) 的定义，确立了银行审单的5 天规则，增加了银行对不符单 据处理方式，改进了有关转让信用证的规定，细化审单标准，引入融资授权等等。u c p 6 0 0 更加坚定了信用证的独立性及不可撤销性，明确了各当事人的权利义务以及他们之间的 关系，强化了开证行的责任，放松了对单据的要求，维护了受益人的权益，从而维护信 用证作为付款及融资工具的主导地位。u c p 6 0 0 的出台对于现行的国际业务所引用的信 用证规则来说有着重大的影响和意义，对银行信用证实务操作也将带来重大改变，这一 切都在技术层面上对银行预防信用证欺诈提出了更高的要求。银行的信用证操作部门应 该对u c p 6 0 0 的变化给予足够的重视，特别注意自身在处理业务的环节中，是否存在不 符合新惯例规定的做法，未雨绸缪才能更好的保护自身利益。 ( 2 ) 规范银行信用证操作 在信用证业务中银行受欺诈部分原因是银行违规操作，受经营利益驱动，片面追求 经济效益忽视了规范经营与管理，存在着从政策的空隙中寻求灵活变通的侥幸心理。 2 0 0 5 年立案的中国工商银行枣庄市分行违规剥离自办实体不良贷款，造成近亿元损失 案正是由于银行高层管理人员违规循环开立无真实贸易背景的远期信用证，造成垫款损 失近亿元，教训惨痛。在信用证流转过程中，各方银行应严格按照国际惯例和内部操作 规程认真履行自身责任和义务，规范业务操作，控制风险点，不让欺诈分子有机可乘。 信用证欺诈与防范研究 a 开证行开证严谨，审单缜密。开证行根据开证申请人的指示按照跟单信用证统 一惯例的要求开出信用证。在开立信用证前，开证行应该检查申请人的保证金是否到 位，或者融资额度是否足够；申请人和受益人的资信情况如何：申请人是否交齐开证所 需的官方批文；开证要求是否符合银行内部规定，产品是否涉及违禁品等。信用证一旦 开出，从u c p 5 0 0 第3 条来看，开证行的付款义务不同并独立于开证申请人的付款义务， 1 3 即付第一付款责任。开证行收到受益人提交的单据后应按照单单一致、单证一致的 原则认真审核单据表面上是否符合信用证的规定。开证行作为受益人的受托人在审核单 据，承兑或付款前的这段时间具有保管单据的义务，对单据的残缺、改动、损坏、遗失 等负责。遇到不符点单据时处理必须慎重，不可擅自作主，在申请人明确接受不符点并 落实付款手续前不应直接放单。对偿付行、通知行等受托银行开证行也有遵循委托义务 的责任。 b 通知行尽责验证，明确疑点。对通知行来说，有选择通知的权利，也有选择不通 知的权利。通知，则必须合理谨慎的核验信用证的表面真实性，核对信用证签字或密押； 不通知，则须不延迟地如实告知开证行。如果通知行收到的指示不完整或由于文法错误 而意义不明时应及时向开证行查询证实。通知行将信用证通知给受益人时应清楚地表明 自己不承担信用证中任何付款责任，以免引起受益人的误解。通知行可按照受益人的要 求只负责将单据传递给开证行，以及收到受益人修改信用证的请求时发送给开证行，并 将开证行的信用证修改通知传递给受益人。 c 议付行把握风险，据理追偿。议付是指由被授权议付的银行对汇票单据付出对 价。对议付行而言，出口议付信用证业务的主要风险有： 1 4 因国外银行无理拒付及国 内出口商不能偿还银行议付款项造成银行损失的信用风险；因国外信用证是否受u c p 5 0 0 约束，信用证是否为真正的议付信用证的法律风险；因结算人员没有严格审单、寄单， 造成银行承担部分责任的操作风险；因受益人伪造单据要求银行议付、欺诈银行资金的 欺诈风险；以及因银行为无贸易背景的汇入款结汇、出具核销专用联，受到处罚的违规 风险。 1 5 为避免成为非指定银行使议付行为不合法，银行必须在议付信用证类型下方 可作出议付行为。议付行在议付单据时必须履行合理谨慎审单的义务，在单证一致的前 提下进行议付。如果发现单据与信用证规定不符，应立即要求出口商更改。如无法更改， 应由出口商联系进口商修改信用证条款，或者将不符点电告开证行征询意见，以免单据 寄出后遭到拒付。如开证行电复同意，则按正常手续议付单据，并在信用证背面批注议 付内容，以便下次议付时查考避免重复议付。议付行议付后，取得信用证规定的全套单 据，凭单据向开证行或其指定银行请求偿付货款。如果开证行未在信用证内指定其他银 行，则议付行应将单据寄交开证行；若开证行在信用证中指定了一家偿付行，则议付行 应同时向偿付行发出索偿通知。如果受益人提交的单据与信用证条款不符，议付行在议 付时没有发现此不符，开证行或保兑行拒付后，议付行有向受益人或其前手进行追索的 1 2 信用证欺诈与防范研究 权利。除此之外，议付行享有自身的免责权利，主要有如下情形：( 1 ) 对单据有效性 的免责。议付行对任何单据的形式、完整性、准确性、真伪性或法律效力，或对于单据 上规定的或附加的一般性及特殊性条件，概不负责。对单据涉及的当事人的诚信、行为、 清偿能力、执行能力或信誉也概不负责。( 2 ) 对电文传输的免责。议付行对由于任何 文电、信函或单据在传递中发生延误、残缺或其他差错，概不负责，对专门属于翻译或 解释上的差错，也不负责。( 3 ) 对不可抗力导致的损失免责。银行对于天灾、暴动、 骚乱、战争或银行本身无法控制的任何其他原因而营业中断，引起的一切后果，概不负 责。( 4 ) 因申请人的原因而免责。如银行为执行申请人的指示或者申请人应受外国法 律和惯例加诸银行的一切义务和责任的约束，均应由申请人承担赔偿 d 保兑行应邀保兑，严格审单。保兑行是指接受开证行的委托要求，对开证行开出 的信用证的付款责任以本银行的名义实行保付的银行。保兑行为开证行加保首先要考虑 开证行的资信和代理行授信情况决定是否接受这一委托，若遇到受益人提出保兑要求 时，要先征求原开证行的意见，只有在得到开证行的补充授权后方可加上保兑，否则保 兑行为不受开证行承认，保兑行追偿权力也不受保护。保兑行在信用证上加具保兑后即 对信用证承担不可撤销的付款责任。保兑行应按开证行的委托办理信用证的有关事项， 独立对受益人负责。当信用证规定的“单证相符，单单相符”的单据提交到保兑行时， 保兑行即应承担不可撤销的付款责任，不论开证行倒闭或无理拒付还是保兑行付款后发 现单证不符，都不能向受益人行使追索权。保兑行有权按约定向开证行收取保兑费及对 单据进行付款清偿；保兑行付款后可向开证行索偿。 2 、银行内部风险管理层面 在信用证业务中，信用证风险通常表现两种：一种是信贷风险，银行在为企业办理 进口开证业务时，根据企业的资信状况，针对信用证剩余的敞口部分资金，相应地以银 行内部授信或备用贷款承诺的形式为企业进行担保，当企业无力承兑时，容易造成银行 的信贷风险，造成银行贷款损失。另一种就是把关不严诱发的信用证欺诈风险，信用证 是自足文件，其付款承诺是刚性的，银行凭单付款，此特点容易被企业所利用，开出无 真实贸易背景的信用证，诈骗银行外汇资金，同时银行对商业单据若把关不严，则容易 产生信用证项下融资风险，诱发信用证欺诈。银行要防范信用证欺诈风险，应完善内 控制度，严格操作程序，加强工作人员的自律，建立抗风险机制和抵御风险的措施。 a 加强保证金管理，贯彻统一授信制度。 信用证业务中差额保证金开证的存在是银行负担风险的最主要原因，也从根本上引 发了银行在信用证交易中被欺诈的可能性。开证行应对开证保证金严格控制，收取比率 应与进口商的资信、经营作风、资金实力及市场行情挂钩，风险较大时执行1 0 0 保证 金。保证金必须专户管理、专款专用，不得提前支取或挪作它用。对开证申请人、受益 人为同一法人或关联公司关系，且开证频繁、境外受益人相对固定的，应持谨慎态度，严 信用证欺诈与防范研究 格审核其真实性，开证时要求提高其保证金比例。对企业不能付款的，严禁以新证抵旧证 的方式开出新证，把实际垫款转为隐性垫款。 减免保证金开证及信用证项下贸易融资业务应纳入授信管理，实行统一授信控制客 户风险信用总量。授信业务由信贷部门根据客户资信状况、经营状况、财务状况，有效 担保或抵押落实状况来核实客户风险信用总量，在总授信额度内根据客户贸易结算总量 的情况核定打包放款、进出口押汇等本外币贸易融资额度的相应比例，确定年度内最高 限额并对授信额度进行动态管理。对于未纳入授信额度管理企业的信用证融资，应逐笔 纳入信贷管理程序，严格按信贷制度办理。 b 加强信用证调查与管理，控制远期信用证的开证规模。 远期信用证是出口商及其银行对进口商的一种融通资金的方式，很受进口商的青 睐，需求越来越大。然而由于远期信用证项下付款时间较长、国家风险、资信风险、市 场状况等不易预测，银行一旦承兑了汇票，开证行承担票据上的无条件付款责任，使得 远期信用证下银行面临比即期信用证更高的风险性。银行应根据自身的资产负债率、资 金实力及信用等级控制远期信用证的总规模，并建立相应的分级审批制度，杜绝办理无 真实贸易背景的融资业务。 c 完善信用证业务的授权管理。 银行对进口信用证业务实行授权审批制度。银行应对其分支机构进行统一授权管 理，总行根据各分支机构内部风险管理水平制定审批权限并根据业务发展适时调整。支 行对于审批权限以内的开证要相应规定管理办法，明确行内各级审批权限和责任，严格 免保开证的审查审批。授权制度应与相关的管理制度配套，在建立授权制度的同时要考 虑相互制约，相互监督的因素，形成有效的监管机制。 d 加强银行从业人员培训，树立风险防范意识。 提高员工的业务素质是银行实旅防范措施的基础。银行通过让员工参加研讨、讲座、 案例分析等多种形式的培训一方面加强对跟单信用证统一惯例条文的理解和信用证业 务涉及的各种法律和国际惯例的掌握，提高单证技术水平和识别风险及妥善处理业务纠 纷的能力，另一方面掌握并严格执行国家的外汇、外贸、海关及银行等政策，克服盲目 竞争和执行政策的随意性，可以更好地防范和化解业务风险。 加强员工的法律意识和职业道德教育是防范信用证业务中道德风险和操作风险发 生的重要保证。银行应完善职业道德规范，加大内部稽查力度防止内部人员与不法分子 相互勾结，杜绝信用证欺诈的发生。 e 加强部门协作，明确工作职责。 信用证业务涉及到银行的多个部门，通常实行部门分工合作原则。公司部负责对客 户的准入情况进行深入的调查了解，包括是否有真实的贸易背景、开证的手续及提供的 资料是否完整等；信贷部负责对客户的风险情况进行总控制，包括合同文本、授信额度、 1 4 信用证欺诈与防范研究 保证金、担保措施等情况；国际部负责具体审核开证申请书、贸易合同、所需的相关批 件、信用证条款等。各部门之间要相互沟通，信息共享，及时了解业务发展情况。 f 加强与外汇监管部门的联系 外汇管理局和海关是银行全面了解企业经营，监控企业是否违规的有效途径。2 0 0 2 年中国银行监事会对中国银行境内分行信用证垫款情况进行了专项检查。通过海关核 查，查明在所有信用证垫款企业中，有5 0 以上的企业涉嫌信用证诈骗或走私；在信用 证垫款企业中约有2 7 的企业无海关报关编码，这些企业同样涉嫌金融诈骗或走私；因 此，银行应加强与外汇管理局和海关等监管部门的联系与沟通，充分利用外汇局联网系 统，通过开证信用定期通报，及时掌握开证申请人在各家银行的垫款情况，从而对企业 提出科学的授信额度，减少风险。充分利用海关“金关工程”的数据，建立开证银行与 海关合作的进口货物数据查询系统，积极、及时地查询企业进口货物的真实情况，准确 把握企业的资信状况，对出现垫款的企业及早采取预防措施，防止信用证欺诈等违法行 为，避免银行发生更大损失。 3 、银行客户管理层面 “了解你的客户”是银行控制风险，防范欺诈的最重要的手段。银行应实行全面的 客户资信管理，建立完整的客户档案，保证客户信息的真实、准确，对客户信息实行集 中统一的管理。充分发挥审贷委员会和授信委员会的作用，根据客户资信状况以及信用 风险程度核定客户资信等级，按照客户资信等级核定信用额度，扶优限劣。信用额度是 经过全面的信用分析后，对客户作出的一项完全量化的信用风险预测，银行在信用额度 内为申请人开立信用证时尤其要加强对开证环节的审核，严格按照内部规章制度对开证 申请人做全面的审查，申请人业务范围、进1 ：3 许可、动态经营状况、资金周转和支付能 力、有关交易情况都应列入审查范围，具体包括：a 审查开证申请人资格及开证条件； b 调查开证申请入的近期业务经营状况，资产质量及负债状况、信用等级，已开证未付 汇情况记录及原因等情况；c 审查开证担保人的合法性、经营状况、盈利情况、负债状 况和资产流动性情况；d 了解受益人的资信情况、生产能力及以往的业务合作情况。银 行应通过实地走访、电话传真等多种渠道，了解国内外客户的真实情况，可能的情况下， 应对国际市场行情进行分析，从而掌握主动权，降低信用证垫款的风险。 银行除了从技术管理、风险管理、客户管理等多方面入手建立防范措施外，加强银 企合作也是防范欺诈的重要手段，银企双方应携手协作，一致对外，互相配合，共享信 息。 ( 二) 银行防范信用证欺诈的外部措施 信用证运行机制的特点决定了欺诈产生的必然，当信用证欺诈发生时银行必须通过 信用证欺诈与防范研究 合理的手段与途径采取救济措施。对信用证项下欺诈的救济措施有银行拒付和申请止付 令两种主要方式。 i 、银行拒付 在正常的信用证贸易中，银行的法律责任十分明确，即在单证相符的条件下履行承 兑付款责任，但银行确定的付款责任是建立在银行有权相信符合信用证要求的所有单据 都是真实的这一基础之上，因此，当银行确信被欺诈利用时，银行付款责任存在的基础 就遭到了破坏，在这种情况下可对信用证独立抽象性原则软化处理或排除其适用，即运 用“欺诈例外”原则，银行有权对外拒付。如英美法有“动机不良、无权起诉”的原则， 即剥夺了参与欺诈的受益人的诉权，从而在事实上肯定了开证行的拒付权。美国统一 商法典更是以成文法的形式将开证行的这一权利规定下来，其第5 1 1 4 ( 2 ) 条b 项 规定：当表面符合信用证条款的单据带有欺诈性时，开证银行可根据善意的原则决定是 否向受益人付款。 银行在应用“欺诈例外”原则保护客户及自身利益、对外拒付款项时是以承受信誉 与经济上的损失为代价的，所以必须格外小心谨慎，一般来说只有具备下列条件时，银 行才可以拒付：( 1 ) 欺诈须来自受益人，即受益人对单据中的不真实性的事实描述是 知情的，或是亲自制造和参与的；( 2 ) 欺诈鲁在获取信用证项下的款项；( 3 ) 欺诈不 仅仅是一种可能或声称，而必须是真实存在的；( 4