（经济法学专业论文）医疗侵权中医疗过失认定标准研究.pdf

内容提要 近年来，医疗纠纷己成为社会热点问题之一，妥善处理医疗纠纷，保护医患 双方的合法权益深受社会各界关注。鉴于医疗行为的特殊性，本文致力于探讨如 何运用民法理论确定医疗过失认定的标准。本文在比较研究各国对医疗损害赔偿 的处理模式的基础上，将论述领域限定在侵权行为法范围内；在阐述传统侵权行 为法中对过失认定标准的变迁的基础上，结合医疗行为所具有的特殊性，确立认 定医疗过失的抽象标准为医疗水准，如医疗行为违反了医疗卫生管理法律、行政 法规、部门规章和诊疗护理规范所确定的注意义务，则应认定为有过失。在认定 医疗过失时也采用实证分析的方法综合考虑医院等级、地区差异、医师的注意能 力、裁量权，及医疗惯例等因素对医疗过失认定的影响，并鉴于医疗行为的探索 性、侵袭性与追求最大安全性，探讨医方可以基于何种事由主张自己不存在过失， 以此期望能在司法实践中对医疗过失作出准确判断。最后，本文对今后的医事立 法提出建议，建议在法律中明确医疗过失的认定标准，为正确处理医疗纠纷提供 一合理的底线。 关键词：医疗过失认定标准医疗水准 t h es t u d yo ft h es t a n d a r dt h a ta s s e r t sm e d i c a lf a u l ti nt h e m e d i c a lt b r t a b s t r a c t s f o rt h e p a s tf e wy e a r s ，m e d i c a lt a n g l eh a sb e e no n eo ft h es o c i a lf o c u s e s a l l s o c i a lc i r c l e sp a yc l o s ea t t e n t i o nt oc o p i n gw i t ht h em e d i c a lt a n g l e sp r o p e r l ya n d p r o t e c t i n gt h el e g a lr i g h t so ft h em e d i c a li n s t i t u t i o na n dt h ep a t i e n t s w i t hv i e wt ot h e p a r t i c u l a r i t yo fm e d i c a lb e h a v i o r ，t h i sp a p e rf o c u s e so nh o wt ou s et h et h e o r i e so fc i v i l l a wt od e t e r m i n et h es t a n d a r dt h a tw eu s et od e c i d ew h e t h e rt h em e d i c a lb e h a v i o ri s f a u l t o nt h eb a s i so fc o m p a r a t i r es t u d yo nt h ed i f f e r e n tt r e a t m e n tm o d e so fv a r i o u s c o u n t r i e si nm e d i c a ld a m a g e s , t h ea u t h o rw i l ll i m i tt h ed i s c o u r s ei nt h er a n g eo ft o r t l a w o nt h eb a s i so fe l a b o r a t i n go nt h ec h a n g eo fs t a n d a r da s s e r t e dt ot h ef a u l t ， c o n s i d e r i n gt h ep a r t i c u l a r i t i e st h a tt h em e d i c a lb e h a v i o rh a s ，t h ea u t h o rt h i n k st h a ti ti s t h em e d i c a ll e v e lt oe s t a b l i s ht h eg e n e r a ls t a n d a r dt oa s s e r tm e d i c a lf a u l ta n di f m e d i c a lb e h a v i o rv i o l a t et h ed u t i e so fc a r et h a th e a l t hc a r em a n a g el a w , a d m i n i s t r a t i v e s t a t u t e 。d e p a r t m e n tr u l es t i p u l a t e , t h em e d i c a lb e h a v i o rs h o u l db er e g a r d e da sf a u l l w h i l ea s s e r t i n gt h em e d i c a lf a u l t ，t h ea u t h o ra d o p t sm e t h o dt h a tr e a l e x a m p l e a n a l y s e s ，a n dc o n s i d e r ss y n t h e t i c a l l yo t h e rf a c t o r ss u c ha sh o s p i t a lg r a d e ，r e g i o n a l d i s p a r i t y , t h ed o c t o r sa t t e n t i o na b i l i t y , d i s c r e t i o n a r yp o w e r , t h em e d i c a lp r a c t i c e ，e t c b e c a u s et h ee x p l o r a t i o n ，i n v a s i o na n dp u r s u i n gt h eg r e a t e s ts e c u r i t yo ft h em e d i c a l b e h a v i o r , t h er e a s o n st h a ta v o i dr e s p o n s i b i l i t ys h a l lb ed i s c u s s e d ，s oa sl oe x p e c tt o m a k et h ea c c u r a t ej u d g m e n tt ot h em e d i c a lf a u l ti nt h ej u d i c i a lp r a c t i c e a tt h ee n do f t h i sp a p e r , t h ea u t h o rp u t sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n so nm e d i c a ll e g i s l a t i o ni no r d e rt o o f f e rar a t i o n a lb o t t o ml i n ef o rd e a l i n gw i t ht h em e d i c a ld i s p u t ec o r r e c t l y a u t h o r ：x i a og a n p i n g ( e c o n o m i cl a w ) d i r e c t e db yp r o el i u - x i n x i k e yw o r d s ：m e d i c a lf a u l t ；m e d i c a lb e h a v i o r ；m e d i c a ll e v e l 2 独创性声川j 本人声明所呈交的学位论义足本人积：导师指导下进行研究：r ：作及墩得的矽f 究成果。据我所 知除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果， 也不包含为获得南昌大学或其他教育m i f + ，i 。，i 学位或征j s 而使用过帕材料。与我一同工作的同 志对水研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 一虢囱辙捌瑚：埘年犀，晰 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 壹璺点鲎 有关保留、使用学位论文的规定，有权保留劳向固 家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权南昌大学可以 将学位论文的全部或部分内容编入有关数掘库进行检索。可以采j 1 1 影 ! j 、缩印或扫描等复制手段 保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者躲韵 签字日期：) ，朋多年年月s e n 学位论文作者毕业后去向 工作单位： 通i j 也址： 黝虢别移点 签- ? - i 瑚j ：2 心年多，j 庐f i 乜话： 螂j 编： 引言 “医学的进步，却使医师成为法律上的受害者”。【1 】这一颇富哲理又不无揶揄的 论断，反映了医学在人类文明演进过程中处境的改变，同时，它也是患者权利救济制 度不断发展的写照。在人类的早期历史上，科学蒙昧，人的认识能力极其有限，医学 也长期处于混沌不明的状态。可以说，早期的医学，是具有宗教色彩的神秘学科，在 某种程度上，医师的作用类似于牧师，是人与神对话的个中介。f 2 1 总的来说，对医 师存在过失的质疑以及因医疗而致诉讼的情形均不多见。科技的日益进步，使医学的 宗教和神秘色彩逐渐消退。医师1 i 再拥有往昔的绝对权威，相反，他们受到越来越多 的怀疑。与科技进步相伴而行的，是人qj - i 的理解和适用，中国社会科学出版社2 0 0 2 年版，第1 0 6 页。 【6 7 】【台】黄丁全：医事法，中国政法大学出舨社2 0 0 3 年版，第3 4 0 页。 f 6 8 1 参见王利明：侵权行为法归责原则研究，中国政法大学出版社1 9 9 2 年版，第2 3 4 页。 1 6 9 】【台】黄丁全：医事法，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第3 3 5 页。 【7 0 j 龚赛红：医疗损害赔偿立法研究，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 7 7 页。 【7 1 1 【开】都筑弘：问诊义务，载根本久编第2 6 7 页转引至龚赛红：医疗损害赔偿立法 研究，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 8 0 页。 7 2 1 黄丁全：医事法中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第3 3 5 页。 1 7 3 1 【台】邱聪智：医疗过失与侵权行为载民法研究( 一) 五南出版社，1 9 9 9 年版 第4 1 9 页 【7 4 1 参见【台】邱聪智：民法研究( 一) ，r # 国人民大学出版社2 0 0 2 版，第3 0 4 页 【7 5 1 5 3 1p a 3 1 ：6 1 0 a 2 d 9 6 4 ；1 9 9 2p a 的判词。 1 7 6 】【台】邱聪智：医疗过失与侵权行为载民法研究( 一) 五南出版社，1 9 9 9 年版，第 4 2 3 页。 【7 7 1 c ：k d o c u m e n t sa n ds e t t i n g s 、f a n l e i k m yd o a l m s 知情同意医患关系的死结。 7 8 h t t p ：w w w 1 a w b a s e c o m c n p r a c t i c e 毯匾蒸：紧急治疗的构成要件与医方的免责条件 【7 9 】【台】邱聪智：民法研究( 一) ) 中国政法大学出版社2 0 0 2 年版，第3 1 2 页。 【8 0 l 翟明磊：司法鉴定强势介入医疗纠纷，2 0 0 2 年3 月2 5 日，载h t l p ：w w w s o u t h c n c o m 参考文献： 一、专著 1 、龚赛红著：医疗损害赔偿立法研究，法律出版社2 0 0 1 年9 , 9 第1 版。 2 、王利明主编：民法典，侵权责任法研究，人民法院出版社2 0 0 3 年2 月第l 版。 3 、【德】克雷斯蒂安冯巴尔著，焦美华译，张新宝审校：欧洲比较侵权行为法，法律出版社2 0 0 1 年版。 4 、刘士国著：现代侵权损害赔偿研究，法律出版社1 9 9 8 年2 月第1 版。 5 、柳经纬，李茂年著：医患关系法论，c j 信出版社2 0 0 2 年l o h 第l 版。 6 、【台】王泽鉴著：侵投行为法( 第一册) 中国政法大学出版社2 0 0 1 年7 月第l 版。 7 、张新宝著：中国侵权行为法( 第二版) ，中国社会科学出版社1 9 9 8 年8 月第2 版。 8 、王利明、崔建远著：台同法新论、总则( 修订版) ，中国政法大学出版社2 0 0 0 年3 月修订 版。 9 、【台】曾世雄著：损害赔偿原理，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版。 l o 、王利明著；侵权行为法归责碾则研究，中国政法大学出版社1 9 9 2 年版。 1 1 、【台】邱聪智著：民法研究( - - ) ，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版。 1 2 、王泽鉴著：民法学说与判铡研究，中国政法大学出版社1 9 9 8 年版。 1 3 、王利明著：违约责任论，中国政法大学出版杜2 0 0 3 年1 月修订版。 1 4 、定庆云、赵学良编著：医疗事故损害赔偿，人民法院出版社2 0 0 0 年2 月第l 版。 1 5 、【美】彼得斯坦等著：西方社会的法律价值，中国人民公安大学出版社1 9 8 9 年版。 1 6 、黄茂荣著：法学方法与现代民法中国政法大学出版社，2 0 0 1 年版。 1 7 、【德】卡尔拉伦茨著，陈爱娥译：法学方法论，商务印书馆，2 0 0 3 年版。 1 8 、【台】黄丁全：医事法，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版。 二、论文 1 、尹飞；论医疗事故侵权责任中的过错，载侵权法评论2 0 0 3 年第3 辑，张新宝主编，人 民法院出版社2 0 0 3 年8 月第1 版。 2 、【日l 能见善久：论专家的民事责任琪理论架构的建议，载民法学说判例与立法研 究( 二) ，粱慧星著，国家行政学院出版社1 9 9 9 年1 月第1 版。 3 、王敬毅：医疗过失责任研究，载民商法论丛第9 卷。 4 、段匡、何湘渝：医师的告知义务和患者的承诺，载民商法论丛第1 2 卷。 s 0 5 、吴俊：疗差错的民事责任初探，北大法律信息网。 6 、关淑芳：论医疗过错的认定，载清华大学学报( 哲社版) ，2 0 0 2 年第5 期。 7 、苏永钦：再论一般侵权行为的类型载侵权法评论2 0 0 3 年第3 辑，张新宝主编，人民 法院出版社2 0 0 3 年8 月第l 版。 8 、邱聪智：医疗过失与侵权行为，载郑玉波主编民法债编论文选辑( 中) 。 9 、王建平、徐微：论医疗民事责任的判定 谈医方承担医疗民事责任的范畴及认定标准，载中国民商法律网一民事法学。 1 0 、梆经纬、李茂年：医疗合同的特别规制，载中国民商法律网一民事法学。 1 l 、杨立新：关于医疗事故慨念的重新界定，载中国民商法律网一判解研究。 1 2 、杨立新、袁雪石：论美国医疗损害赔偿制度改革及其借鉴意义 以1 9 7 5 年加利福尼距州医疗损害赔偿改革法为核心，载中国民商法律网民事法学。 1 3 、黄琨：论 的立法缺陷，北大法律信息网一文献内容。 1 4 、吴丹红：再论医疗纠纷举证责任倒霞，北大法律信息嘲一文献内容。 1 5 、王岳： 医学领域中的身体权侵害及民法保护，北大法律信息网一文献内容。 1 6 、王岳： 论医疗事故的鉴定权问题，北大法律信息瞬一文献内容。 1 7 、张海滨：医疗纠纷的代替性解决机制，北大法律信息网一文献内容。 培、陈卫东：医疗事故损害赔偿案件如何适用，北大法律信息网一文献内容。 1 9 、王健：知情同意，医患关系的死结，载法律与生活半月刊2 0 0 3 年i o n 下半月 2 0 、许先明黄金波：赂论 的缺蹈，中国法院网。 2 l 、张伟：医疗损害赔偿案件审判问题研究，中国法院网。 2 2 、【日】新美育文著夏芸译：医师的过失，载侵权法评论2 0 0 3 年第3 辑，张新宝主编 人民法院出版社2 0 0 3 年8 月第1 版。 2 3 、【日】下森定论专家的民事责任的法律构成与证明，载民法学说判例与立法研究( 二) 梁慧星著，国家行政学院出版社1 9 9 9 年1 月第l 版。 2 4 、【日】浦川道太郎： 德国的专家责任，载民法学说判例与立法研究( 二) ，梁慧星 著，国家行政学院出版社1 9 9 9 年1 月第1 版。 2