（民商法学专业论文）论应收账款质押.pdf

摘要 近年，中小企业融资问题引起了社会的广泛关注。应收账款质押是权利人利 用其因提供一定货物、服务或设施而获得的应收账款进行质押，从而贷得一定资 金的新型融资形式。与传统融资方式相比，应收账款质押为发展中的中小企业提 供了一种方便易行的融资形式，扩大了可融资物的范围，有利于发挥“物 的最 大效用，解决融资困难。为了规范和促进中小企业利用应收账款进行融资，我国 物权法对应收账款质押做了原则性的规定。但是，我国物权法规定的应 收账款质押制度相对简单，存在诸多不足，亟需完善。我国在对应收账款质押理 论上的研究，特别是对法律问题方面的研究，也还远远不够，这在一定程度上制 约了应收账款质押的发展。 本文对应收账款质押的法律问题进行了的理论分析，特别对应收账款质押设 定、效力和公示登记系统进行了理论与实践层面的深入考察，对我国目前应收账 款质押利用情况进行了考察，提出了一些改进建议，以期对应收账款质押理论、 实践有所助益。本文共分为四章，主要内容和结论如下： 文章第一部分阐述了应收账款质押的概念和性质，重点对应收账款的构成、 应收账款质押的法律属性进行分析，对应收账款质押作为权利质押、浮动担保的 特性进行了详细阐述，最终得出应收账款质押应包含收费权作为质权标的，其性 质是质权的一种，具有浮动担保特点的结论。 文章第二部分对应收账款质押的在权利质权体系中的地位及其价值取向进 行考察，特别是我国立法过程中对其存在的争论以及对应收账款质押与保理、账 户质押等相关制度的异同做了比较，进一步明确了应收账款质押在实际运用中的 特性，肯定了物权法对应收账款质押进行规定是一项有益的立法选择。 文章第三部分从应收账款质押法律关系的视角出发，分别从应收账款质押的 标的、质押合同的订立与公示登记、质权的效力范围和权利冲突等方面，对应收 账款质押法律问题进行了详细的阐述。通过本部分内容的阐释，文章构建起应收 账款质押法律理论与操作层面的基本框架，从实体和程序两方面考察了应收账款 质押的法律规定。特别是对应收账款质押质权人权利的论述，为实践中具体操作 制度的设立与解释奠定了基础。 应收账款质押作为一个新型的融资手段，应收账款质押贷款的风险显而易 见，如何防范风险，保证贷款担保有效，保证债权安全十分重要。文章第四部分 对应收账款质押的风险进行简要分析，并对在目前法律环境下如何防范法律风险 提出了建议和措施。作者认为，对于应收账款质押登记公示，我国物权法中 选择信贷征信机构作为应收账款质押的登记机关，具有现实可行性。伴随着物 权法的生效，中国人民银行也已建成我国统一的应收账款质押登记系统。通过 登记系统的有效运作与完善，可以弥补应收账款质押风险上的不足。 文章最后考察了应收账款质押的实际运作情况和其对我国建立动产担保交 易制度的示范作用。近几年来，传统的担保物权也发生了重大的变化，动产( 包 括权利) 担保制度的革新成为变化的主流。本文希望通过对应收账款质押的研究， 促进应收账款质押更广泛的利用，对我国动产担保交易的发展起到推动作用。 关键词：应收账款质押登记办法 中图分类号：d9 1 3 2 a b s t r a c t t h e s ey e a r st h ef i n a n c i n gd i f f i c u l t i e so fm e d i u ma n ds m a l le n t e r p r i s e sh a v e b e c o m eap r o b l e mw h i c ha t t r a c t e dw i d e l ya t t e n t i o n sf r o mt h es o c i e t y t h ep l e d g eo f a c c o u n tr e c e i v a b l e si san e ws t y l eo ff i n a n c i n gb yt h em e a n st h a tt h ec r e d i t o rs e t sa p l e d g eo nt h ea c c o u n tr e c e i v a b l e sw h i c hc a n l ei n t ob e i n gb yh i ss e l l i n gg o o d s ， p r o v i d i n gs e r v i c eo re q u i p m e n t s c o m p a r i n gt ot r a d i t i o n a lf i n a n c i n gm e t h o d s ，w i t h e n l a r g i n g t h e s c o p e o fo b j e c t sa p p l i c a b l ef o rs e t t i n gp l e d g ea n de x e r t i n gt h e a v a i l a b i l i t yo fp r o p e r t y ，p l e d g eo fa c c o u n tr e c e i v a b l e so f f e r e dt h ed e v e l o p i n gm e d i u m a n ds m a l le n t e r p r i s e sac o n v e n i e n tm e a n so ff i n a n c i n g ，w h i c hi si nf a v o ro fr e s o l v i n g t h ef i n a n c i n gt r o u b l e s i nt h ep u r p o s eo fr e g u l a t i n ga n dp r o m o t i n gt h ef i n a n c i n go f e n t e r p r i s e s ，p r o p e r t yl a wo fp r cm a d es o m ep r i n c i p l e sa b o u tp l e d g eo fa c c o u n t r e c e i v a b l e s h o w e v e r , t h es y s t e mo fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g ei np r o p e r t yl a wi s i m p e r f e c t i o n , 、衍t l lag r e a td e a lo fs h o r t a g e sa n di nd i r en e e do fi m p r o v e m e n t w i t h t h el a c ko ft h e o r e t i c a ls t u d ye s p e c i a l l yo nt h ea s p e c to fl e g a li s s u e so np l e d g eo f a c c o u n tr e c e i v a b l e s ，t h ed e v e l o p m e n to ft h i sk i n do fp l e d g ew a sb a d l ys t u n t e d i nt h i sa r t i c l e ，t h ew r i t e rr e v i e w e dt h es y s t e mo fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g eo n t h e o r yl e v e l ，e s p e c i a l l yp u tg r e a te f f o r t s o nt h ec r e a t i o n , a n n o u n c e m e n ta n d r e g i s t r a t i o no fp l e d g eo na c c o u n tr e c e i v a b l e si nt h e o r ya n dp r a c t i c e ，a n a l y z e dt h e s t a t u sq u oo fo p e r a t i o na n dm a d es o m es u g g e s t i o n s ，w i t ht h ee x p e c t a t i o nt op r o v i d e c e r t a i na s s i s t a n c et ot h et 1 1 e o r ya n dp r a c t i c es t u d y i nt h ef i r s tc h a p t e ro ft h ea r t i c l e ，t h ed e f i n i t i o na n dc h a r a c t e r i s t i co fp l e d g eo f a c c o u n tr e c e i v a b l e sa l ee x p o u n d e d i tl a i de m p h a s e so nt h ec o m p o s i n go fa c c o u n t r e c e i v a b l e s ，t h ec h a r a c t e r i s t i co fr i g h tp l e d g ea n dt h es p e c i a l t yo ff l o a t i n gc h a r g e i t i sc o n c l u d e dt h a tt h ep l e d g eo fa c c o u n tr e c e i v a b l e ss h o u l di n v o l v et h er i g h to ft o l la sa p l e d g eo b j e c ta n d i ti sap l e d g eo fo b l i g a t i o ni ns u b s t a n c ew i t haf e a t u r eo ff l o a t i n g c h a r g e b e g i n n i n gw i t ht h ee x p l a n a t i o no nt h es t a t u so fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g ei n r i g h tp l e d g es y s t e m ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e dt h ea r g u m e n t a t i o no fa c c o u n tr e c e i v a b l e s p l e d g ei nt h ep r o c e s s i o no fp r o p e r t yr i g h tl a wl e g i s l a t i o n f o rb e t t e ru n d e r s t a n d i n g o ft h ec h a r a c t e r i s t i co fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g e ，ac o m p a r i s o nb e t w e e nt h ep l e d g e o fa c c o u n tr e c e i v a b l e sa n df a c t o r i n ga l s ow i 廿lt h e p l e d g eo na c c o u n t i sp r o v i d e d t h i sd e f i n e dt h ef e a t u r eo fp l e d g eo na c c o u n tr e c e i v a b l e sp r a c t i c a l l ya n da f f i r m e dt h a t t h ee n a c t m e n ti np r o p e r t yl a wo fp r ci sac h o i c eo fa d v a n t a g e s 3 f r o mt h ep r o s p e c to fl e g a lr e l a t i o n s h i po fa c c o u n tr e c e i v a b l ep l e d g e ，t h et h i r d p a r to ft h i sa r t i c l es e tf o r t ht h el e g a lr e l a t i o n s h i pd e t a i l e db ya n a l y z i n gt h eo b j e c to f t h ep l e d g e ，t h ec o n t r a c to fs e t t i n gp l e d g e ，r e g i s t r a t i o nr e q u i r e m e n t ，t h ee f f e c t i v e n e s s o fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g ea n dt h ep o t e n t i a lc o n f l i c t s i nt h i sp a r tt h ea u t h o r c o n s t r u c t e dt h eb a s i cf r a m eo fp l e d g eo fa c c o u n tr e c e i v a b l e s ，r e v i e w e dt h er e g u l a t i o n s i nb 0 也s u b s t a n t i a la n dp r o c e d u r a ll e v e la n dl a i d t h ef o u n d a t i o no fs e t t i n ga n d e x p l a i n i n g t h es y s t e ma b o u tt h ep r o t e c t i o no fp a w n e e a san e wm e t h o do ff i n a n c i n g ，r i s k so fl o a nb a s e do na c c o u n t sr e c e i v a b l e s p l e d g ea r eo b v i o u se s p e c i a l l yf o rc o m m e r c i a lb a n k s i t sv e r yi m p o r t a n tt op r e v e n t r i s k s ，e n s u r i n gt h es e c u r i t ye f f e c t i v ea n dg u a r a n t y i n gt h es a f e t yo fc l a i m s i nt h e f o u r t hc h a p t e ro ft h ea r t i c l e ，t h er i s k so fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g ea r ea n a l y z e d b r i e f l ya n ds o m es u g g e s t i o n so nr i s kp r e v e n t i o nu n d e rp r e s e n tl e g a lb a c k g r o u n da r e p r o v i d e d t h ep r o p e r t yl a wh a sc h o s e nt h ec r e d i ti n f o r m a t i o na g e n c ya st h er e g i s t r a t i o n i n s t i t u t i o no fa c c o u n tr e c e i v a b l ep l e d g ew i t ht h ef e a s i b l eo ff o r m u l a t i o n a c c o m p a n y w i t ht h ei m p l e m e n to fp r o p e r t yl a wp e o p l e sb a n ko fc h i n ah a sa l s oc o n s t r u c t e dt h e u n i f o r mr e g i s t r a t i o ns y s t e mo fa c c o u n tr e c e i v a b l ep l e d g e 。b yt h ee f f e c t i v eo p e r a t i o n a n dc o n t i n u o u sa m e n d m e n t , t h ei n s u f f i c i e n c yo fa c c o u n tr e c e i v a b l ep l e d g eo n c o m m e r c i a lr i s k sc o u l db ew e l lr e m e d i e d i nt h ee n d ，t h ee x e c u t i o ns t a t i s t i c so fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g ea n dt h em o d e l e f f e c tw h i c ht h e p l e d g el a y s i ns e c u r e dt r a n s a c t i o n sa r er e v i e w e d r e c e n t l yt h e t r a d i t i o n a ls e c u r i t yi n t e r e s tt h e o r yh a sc h a n g e dal o ta n dt h er e n o v a t i o no fp e r s o n a l p r o p e r t y ( i n c l u d e sr i g h t ) h a sb e c o m eam a i n s t r e a m w i 血t h ei n d e p t hr e s e a r c ha n d t h eg e n e r a l i z a t i o no fa c c o u n tr e c e i v a b l e sp l e d g e ，i t sp r o m o t i o ne f f e c t so ns e c u r e d t r a n s a c t i o n sw i l lb er e m a r k a b l e k e yw o r d s ：a c c o u n tr e c e i v a b l e s ，p l e d g e ，r u l e so fr e g i s t r a t i o n c h i n e s el i b r a r yc l a s s i f i c a t i o n ：d913 4 导论 一、问题的提出及研究意义 应收账款质押是指权利人，包括企业和个人，将其因提供一定的货物、服务 或者设施而获得的要求义务人付款的权利进行质押，当期限届满仍不能偿还债务 时，质权人就该应收账款优先受偿的担保形式。应收账款包括现有的和未来的金 钱债权及其产生的收益。应收账款在本质上是一般债权，但又不包括因票据或其 他有价证券而产生的付款请求权。 应收账款质押在我国是一项新兴的法律制度。近代以来，债权的优越性随着 经济社会的发展不断得到提高和显现。普通债权质押制度是一种有效的融资方 式。各个国家对于应收账款质押制度虽然有不同的立法选择和立法表述，但是作 为大陆法系国家明文规定的典型担保方式，普通债权质押制度还是展现了顽强的 生命力。在我国利用应收账款作为一种有效的融资方式已经被金融实践所采用， 具有广阔的发展前景。在物权法制定的过程中，学界和实务界对于是否应当承认 应收账款质押制度以及该制度应该如何构建和适用有诸多不同意见。经过反复论 证，形成了目前物权法第2 2 3 条和第2 2 8 条1 的规定，以法律的形式对我国应 收账款质押制度予以肯定。 应收账款质押制度作为一项担保物权制度，应有其完整的理论体系和可供实 践操作的制度设计。我国物权法的原则性规定显然不能适应复杂多变的经济 生活需求，因此需要在具体的法律规则、操作设计层面对应收账款质押制度予以 深化。 二、研究的理论意义和现实意义 ( 一) 理论意义 深入研究应收账款质押制度，有助于完善以债权作为担保物权标的的理论体 系。当今社会，权利质权制度地位日益重要，而权利质权的重要标的债权，又以 应收账款作为重要的表现形式。通过对应收账款质押制度进行考察，对应收账款 质押从理论分析到具体操作探讨，可以规划较为完整的理论基础，明确应收账款 质押在权利质权体系中的地位。通过考察研究，参与设计完整的应收账款质押运 行规则。 应收账款质押研究中，对流动性债权、未来债权出质的考察具有重要意义。 应收账款具有流动性，包括了未来的债权。传统民法理论认为，未来债权因权利 的内容不确定而不能设定质押，但附条件债权、附期限债权作为期待权具有一定 的经济价值，在理论上能否作为质权标的值得研究。如包含在应收账款之中的收 5 费权即是一种未来债权。从我国司法实践上看，有必要加深对此种债权标的的研 究，明确可以设质的债权种类。 ( 二) 现实意义 应收账款质押研究可以为解决中小企业融资困难提供参考。应收账款属于企 业在经营过程中经常发生的应收债权。通过应收账款质押制度的建立，扩大了担 保物的范围，使中小企业能够充分利用其现有条件和运作基础，提升自身的融资 能力，改善其融资困境，为解决中小企业融资困难问题提供一个有别于债权转让、 债权让与担保的新途径。对于质权人银行来说，应收账款质押便于控制，可以加 强担保的有效性和可执行性，在一定程度上为解决公司现金流和银行提供担保之 间的矛盾提供了有实践意义的操作方式。 应收账款质押制度的研究有利于改善融资担保的结构。动产担保制度是国际 社会中担保发展的一个重要研究趋势。过去企业融资担保高度依赖于不动产担 保，加剧了担保资源的稀缺程度，使融资环境尤其是贷款环境趋于紧张；同时企 业高度依赖不动产担保，致使房地产成为银行的主要间接资产，加大了企业和银 行的风险，也使缺少不动产的中小企业和农村经济组织的发展受到限制。应收账 款质押融资的广泛应用，可以缓解不动产担保贷款集中产生的影响，也可以为我 国后续的动产担保制度的设计与运作、完善我国物权担保体系提供一些参考。 三、问题研究现状与论文研究方法 目前国内关于应收账款质押方面的专著较少，部分中文学术期刊上的论文也 是浅尝辄止，论述略显不够全面、深入。查阅相关论著，发现关于应收账款质押 登记制度的全面专门论述和系统研究尚存有一定空白，尚未发现对应收账款质押 制度有系统性、专门性的研究，只是在一些关于物权法的权利质权或者是一般债 权融资的研究论著中有所涉及。对于应收账款质押的基本制度研究有些概念界定 不清，将质押与抵押制度混为一谈，应收账款质押与应收账款保理制度界定不准， 未能对应收账款质押的本质属性进行探讨。 本文通过对各国法律实践中出现的应收账款质押的理论和实践进行对比研 究，结合应收账款质押制度这一特殊担保融资形式的目的和特点，对应收账款质 押制度及其涉及的登记制度、信用评级制度等进行初步的理论综述和研究，同时， 通过对世界各国应收账款质押制度与我国的制度的对比研究，突出了我国应收账 款质押制度的特点。本文涉及的研究主要涉及应收账款、应收账款质押及其上位 概念权利质权、债权质、债权融资，以及横向相关制度包括应收账款转让担保、 保理制度、账户质押制度进行考察，侧重对应收账款质押制度的现实立法情况、 设立条件、运作维持、质权的实行以及监督等理论和实践问题展开论述。本文拟 6 通过对上述问题的研究，为推动我国应收账款质押制度的完善和发展提供参考。 四、论文的创新与不足 以上述研究方法为指导，围绕本文对应收账款质押的相关法律问题进行全面 的分析与阐述，重点在以下几个方面有所创新。 首先，应收账款质押的性质。 对于应收账款担保，在英美法系国家存在其究竟为固定担保还是浮动担保的 争论。质押权利的性质决定了质权人是否有权自由处分质押物。根据传统的观点， 应收账款的收益是公司现金流的一个重要成分。那么一旦在应收账款上设定一个 抵押，会不会影响公司的现金流乃至阻碍公司的正常经营呢? 为了解决为债权人 利益而设立抵押和确保公司正常经营之间的矛盾，以前的判例认为，鉴于在应收 账款上设定的抵押会在一定程度上妨碍公司的运营，因此在应收账款上设定的抵 押应该是浮动的，即公司在应收账款上设定了抵押后，有权继续处置应收账款及 其收益。然而，近来诸多判例对于应收账款质押的性质，特别是对设质的应收账 款与应收账款的收益形成了另一种观点，并出现了将应收账款质押认定为固定抵 押的判例。对英美法院司法态度的改变进行深入研究，有利于使我国应收账款质 押从制度构建上符合世界各国该制度的发展趋势。 第二，应收账款质押与相关制度的比较。 在法律实践中，与应收账款质押相近的有保理制度和账户质押制度。保理是 指销售商将其现在或将来的基于其与购货商订立的货物销售或服务合同产生的 应收账款转让给银行，从而获得银行为其提供的商业资信调查、贸易融资、应收 账款管理等方面的综合性金融服务。虽然在实践中应收账款质押与保理都与应收 账款有紧密联系，但是二者在法律性质、法律机制和法律风险上都有重大的不同。 同样，应收账款质押与账户质押在法律性质、制度构成等方面也存在诸多不同。 以上三种制度既有相似性，也有重大差别，是各自发挥作用的独立制度。通过对 各种制度的条分缕析，明确制度差别和界限，有利于当事人在商业运作过程中准 确、恰当的选择合适的担保方式，也避免制度间的冲突带来认识和操作上的混乱。 第三，应收账款质押的设立与实际运作过程中对质权人利益的保护机制。 在利用应收账款质押进行融资的过程中，质权人作为债权人可能面对两类风 险：首先是商业风险。这是在任何商业活动中所固有的风险，诸如入质应收账款 是否真实存在、债务人清偿能力是否欠缺、是否拥有抵消权、是否可能行使抗辩 权等等。这类型风险的存在与否、影响大小、是否导致债权的入质瑕疵、如何规 避和消解，属于当事人意思自治的范畴，取决于质权人自己的权衡，法律不应当 过多的干预。同时质权人还要面对法律风险，包括入质债权的债务人恶意不清偿 债务的风险以及因为公示机制的不完善导致的质权无法实现、不能优先受偿的风 7 险等。这一类风险是法律应该重点予以规制的风险，可以通过物权法和债法中的 相应制度来对风险进行限制。质权人的利益可以通过应收账款质押登记、公示系 统的运作得到维护，还可以通过设立监管人和对应收账款债务人的还款限制等一 列措施来保障质权人权益。应收账款质押存有一定的风险，但也具有巨大的经济 促进作用，如何在风险与效率之间寻找到平衡，应当为制度设计的关注之处。 第四，应收账款质押的实现存在质权人是否有直接收取权的问题。 在担保理论与实践中，基于担保物权关注担保标的的交换价值，始终贯彻了 禁止当事人在质押合同中约定流质条款的规定。动产质押实现时，一般采用协议 折价受偿、依法拍卖、变卖质物等换价方式。从理论上讲，普通债权质权的实现 固然可以按照上述普通动产质权的实现方法进行变价优先受偿。但是，普通债权 基于其请求权的相对性使债权价格的确定上存在诸多困难，在实践中有时甚至无 法按照折价、变价、拍卖的方式进行操作。所以，在很多国家的立法中，对普通 债权质押的实现方式给予了不同于一般质权实现方式的规定。与之对应的，应收 账款质押作为普通债权质押的一种，实现方式也应有所不同，以便更好的控制交 易风险。相较于其他大陆法系国家对普通债权质押实现的细致规定，不难发现我 国物权法的规定还比较简单。首先，我国物权法中没有对于应收账款质 押实现的特殊法律规范。依照物权法第2 2 9 条关于权利质权准用有关普通动 产质押的规定，严格依照法律条文进行解释，于应收账款质押的情形即需适用物 权法第2 2 1 条规定实施，质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数 额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。但如上所述，应收账款基于其 请求权的相对性使债权价格在确定上存在诸多困难，难以折价、变价或拍卖。所 以，立法、司法机关应该通过相关立法或司法解释对该问题进行明确的规定，来 避免实际的操作中的不便。笔者认为，最直接和有效的方法就是规定质权人的直 接收取权。其次，由于出质债权不成立、无效、被撤销，或者第三债务人援引对 出质人的抗辩权，使标的出现瑕疵，甚至消灭的情形下，应收账款质押的效力判 断及避免方法，法律也没有明确的制度规定。而且鉴于我国对应收账款采用登记 生效的公示方法，与一般国家应收账款质押的对抗效力不同，也会时一些商法上 的操作习惯在我国的法律体系中产生适用困难，例如与设质通知和第三人承诺相 配套的第三人对设质无异议的承诺制度在实行中或许会产生一些脱节和不便，所 以需要立法者制定出更好的制度和程序来解决这个问题。 文中针对应收账款质押制度的法律基础和与相关制度的比较、完善问题上， 有些是学者们讨论过，提出过设计方案的，有些在理论层面尚未探讨，笔者结合 实际操作情况在理论基础上加以梳理和发挥的，因此难免存有缺陷。同时，由于 应收账款质押制度在经济较为发达的英美法系国家是以交易惯例形成法律规定 的，长期以来被广泛运用，对其问题的争论不大。因此在讨论我国应收账款质押 法律规定时，不同法律制度间的横向比较则略显资料不足。 9 第一章应收账款质押概论 第一节应收账款质押的基本概念 应收账款质押是一种独特的权利质押形式，研究应收账款质押相关法律问题 之前，首先应明辨各种法律概念，确定法律边界。 一、应收账款概念 在我国，应收账款经常作为会计学上的概念在社会生活中使用，在法律上没 有定义性的明确界定。在会计上，应收账款是指企业因销售商品、产品或提供劳 务等原因，应向购货客户或接受劳务的客户收取的款项或代垫的运杂费等。2 应 收账款形成的直接原因是企业在销售货物或提供服务的行为与价款收取行为相 分离，使二者在经济活动中产生时间差。 参考国外对于应收账款的各类定义，我们可以进一步明晰应收账款概念。美 国布莱克法律词典对应收账款定义为：“在正常的商业交易中产生的对某个 企业所负的债务，并且这种债务不应建立在流通票据之上。”3 美国统一商法 典第九编中，将应收账款界定为：对任何售出或租出的货物或对提供的服务收 取付款的权利，只要此种权利未由票据或动产契据作为证明，而不论其是否已通 过履行义务而获得。4 美国统一商法典修订后，参考其规定内容设计的各个 国际示范法中也多借鉴了这一概念。如美洲国家组织动产担保交易示范法， 将应收账款定义为：担保债务人所享有的向第三人主张或向第三人收取现在或未 来到期的金钱付款的权利( 可能基于合同，也可来自合同之外) 。在现代应收账 款融资实践中，一般将应收账款定义为“金钱债务形式的、不以流通票据为证的 一种无形资产，包括“现有应收账”、“未挣得应收账款”和“未来应收账款 。 5 从上面的概念，我们可以知道应收账款实质上属于一般债权，包括尚未产生的 将来的债权，但又仅限于金钱债权。 物权法颁布后，中国人民银行于2 0 0 7 年9 月3 0 日颁布了应收账款质 押登记办法( 以下简称登记办法) 作为应收账款质押登记的指导性文件。 登记办法第4 条规定，本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的货物、 服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其 产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。这条规定包 含了国际上同行的应收账款的法律要素，是我国对应收账款质押进行界定的基础 性规定。 二、应收账款质押概念 对“应收账款质押”的概念目前法律上未明确规定，只能在学理上进行阐释。 l o 所谓质押，是指为了担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者有权处分 的权利出质给债权人占有，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现 质权的情形时，债权人有权就该动产或权利优先受偿。应收账款属于非以证券化 形式表彰的无形财产权利，应收账款质押是权利质押中的一种。套用上述学理概 念，可以认为，应收账款质押是为了担保债务的履行( 主要是金钱借贷) ，债务 人将其持有的应收账款出质给债权人并办理质押登记，当债务人不履行到期债务 或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权就该应收账款优先受偿。 应收账款通常由合同一方先履行供货或提供服务的义务，购买方在对货物进 行验收或对服务感到满意后，履行给付金钱的义务。那么应收账款是否包括收费 权，收费权可否作为权利质押标的呢? 在这个问题上，存有一定的争论。 收费权，是指基于法律规定、政府的行政许可或合同约定而享有的向利用特 定基础设施或接受公共服务的主体收取一定费用的权利。如基于行政许可的高速 公路、桥梁、隧道、收费权以及旅游景区、公园区门票收费权，基于合同约定的 供电费、电话费、物业管理费等收费权。6 有的学者认为：“应收账款不宜包含收费权。因为两者的法律性质不同。应 收账款是债权而收费权是用益物权，不具有可包容性。”7 也有学者认为，收费 权是特定的经营许可权而非债权。“公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权” 其本身既不是财产所有权，也不是任何意义上的债权即财产所有权以外的财产权 利，而是一种特定的经营许可权。8 在物权法立法过程中，物权法( 草案) 第六稿曾明确列举“公路、桥梁等收费权 作为一项可以出质的单独权利，将其 与应收账款区分开。在征求意见时和常委会审议过程中，有的意见认为，收费权 指权利人对将来可能产生的收益所享有的请求权，实质上是一种预期债权，可以 纳入应收账款概念当中。反对意见认为应收账款与收费权有着众多的不同：一是 前者的债务人是特定的，而后者是不特定的；二是前者体现为合同关系，除有特 别规定或约定外，转让不受限制，而后者因是基础设施特许经营权的一部分，不 能脱离特许经营权而单独转让；三是前者合同关系已形成，且具有给付内容，但 它可能已逾履行期，可能还未届履行期，并以权责发生制为基础进行了会计核算， 而后者仅是期待权，尚未形成给付内容，但它可能正在形成，也可能将来形成， 是现在时、将来时的统一体。因而收费权不能包含在应收账款质押当中。 笔者认为，收费权虽然在性质上与应收账款具有很大的不同，但是它们在具 有一定的权利内容、未来可以获得一定的收益方面是具有一致性的。收费权在严 格意义上可以不属于应收账款的范围，但从更宽泛的角度和实践的操作上来看， 收费权可以作为一项相似于应收账款的权种进行质押。这种质押方式的规定无论 被认为是一种立法上的妥协，还是一种现实上的探索，都是可以被接受的。 物权法草案第六稿审议过程中指出上述问题。2 0 0 6 年1 2 月2 4 日，十届全 国人大常委会法律委员会在关于物权法草案修改情况的汇报中提出：“有的 常委委员提出，公路、桥梁等收费权可以纳入应收账款，而且目前收费情况比较 混乱，哪些可以质押，哪些不能质押，还需要进一步清理。如，交通部2 0 0 6 年1 2 月关于进一步规范收费公路管理工作的通知中要求全国各省、市、自治区暂 停收费公路收费权转让，此时的收费权便不能质押。因此，在这一条中规定应收 账款即可，不必明确列出公路、桥梁等收费权。 最终，物权法采纳了这一意 见，未将“公路、桥梁等收费权”单列。但究竟是予以删除还是并入“应收账款” 的概念中没有言明。直至登记办法的出台，才对应收账款质押标的的范围进 一步予以明确。登记办法规定：“本办法所称的应收账款包括下列权利：( 一) 销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等； ( 二) 出租产生的债权，包括出租动产或不动产；( 三) 提供服务产生的债权； ( 四) 公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；( 五) 提供贷款或其他信用产 生的债权。”登记办法将不动产收费权纳入到了应收账款质押登记的业务范围之 内。 应收账款质押是普通债权质押的一种，本质上属于权利质押，在特性上与权 利质押相一致。应收账款质押涉及三方当事人，即债务人( 借款人或出质人) 、债 权人( 质权人，一般为银行等贷款人) 和应收账款的付款人( 第三债务人) 。应 收账款质押作为一种担保方式，并不是以应收账款的权利本身作担保，而是用应 收账款所代表的财产性利益作担保。其与动产担保在对财产交换价值本身设质上 并无差别，只是在二者的质权设定及实行方法上有所不同。 三、应收账款抵押、质押辨析 辨明应收账款质押的概念，要区分应收账款质押和应收账款质权。质押与质 权是两个不同的法律概念，质押是指设定质权的法律行为，质权是指质权人的权 利；质押是质权产生的原因，质权是质押引起的法律后果。本文明确区分质押与 质权的不同，在不同的语义环境下，选择使用合适的法律概念。 在司法实践中，权利质押与权利抵押容易混淆。具体到应收账款担保上，需 要我们明辨应收账款质押与应收账款抵押概念的异同。权利质押的标的为所有权 以外的可转让的财产权，该财产权不包括不动产上设定的权利；权利抵押，是指 以法律允许的可转让的不动产用益物权为标的的抵押权。权利质押与权利抵押均 以可转让的财产权利为标的，但是权利质押的标的包括债权、股权、有价证券、 知识产权等，由质权制度调整；而权利抵押的标的仅为不动产的用益物权，由抵 押制度调整。， 我国法律规定的权利抵押，其标的范围具有很强的特殊性，仅限于土地使用 1 2 权。在应收账款之上设定的担保为权利质押毫无疑问，那么在公路、桥梁、隧道、 渡口等不动产收费权之上设定的担保究竟为权利抵押还是质押呢? 笔者认为，当 向特定的人提供基础设施、公共服务时，权利人基于收费权便对该特定人产生给 付费用的请求权，只是这种请求权在设定质押时尚未产生，应属预期债权，它仅 仅是附属于不动产之上的财产权，而非诸如土地使用权的用益物权。以不动产上 的收益权设定担保的，并不是以不动产本身设定担保，而是以不动产上财产权利 设定担保，担保物权人不能占有不动产，只能占有收益权。因此，在收费权之上 设定的担保应为权利质押，而非权利抵押。 在传统民法上，权利抵押准用普通抵押的基本原则规定，同时也遵循权利转 让的相关规定。二者不同的是，权利抵押在设定时强调登记的公示作用，因为， 其标的为不动产用益物权，而不动产权属在转移时应予登记。这一点也是与应收 账款质押出质登记容易产生混淆的地方。权利质权中，以股权、基金份额、应收 账款、知识产权为标的出质时，应予登记；而以汇票、本票、支票、债券、存单、 提单、仓单出质的，应当交付而无需登记。这是应收账款质押在公示方面的特殊 之处，不应因其与不动产用益物权抵押相似而产生混淆。 财政部在2 0 0 3 年5 月1 5 日颁发的关于企业与银行等金融机构之间从事应 收债权融资等有关业务会计处理的暂行规定中，认可了应收账款的担保是质押 的说法。该规章规定，如果公司将其按照销售商品、提供劳务的销售合同所产生 的应收债权( 包括了应收账款) 提供给银行作为其向银行借款的质押，在此情况 下，与应收债权有关的风险和报酬并未转移，仍由持有应收债权的公司向客户收 款，并由公司自行承担应收债权可能产生的风险，同时企业应定期向银行支付本 息。国务院1 9 9 9 年4 月2 6 日颁发的关于收费公路项目贷款担保问题的批复 中，肯定了收费公路收费权担保是质押的说法。该批复规定，公路建设项目法人 可以用收费公路的收费权质押方式向国内银行申请抵押贷款，以省级人民政府批 准的收费文件作为公路收费权的权利证书，地市级以上交通主管部门作为公路收 费权质押的登记部门。质权人可以依法律和行政法规许可的方式取得公路收费 权，并实现质押权。 第二节应收账款质押的性质 应收账款质押兼具物权和债权两种特性。一方面，它属于担保物权，当债务 人破产时债权人可以就此应收款项优先受偿。另一方面，它在实质上是以一种请 求权担保另一种请求权的实现。质权实现依赖于应收账款债务人的履行能力即其 全部责任财产的多少，担保功能有限，在某种程度上带有信用担保的痕迹。因此， 较之特定有形物的担保而言，其担保功能具有一定的局限性。此外，应收账款可 以是既已存在的债权，也可以为有稳定预期的未来权利，即已存的债权无论是否 已届履行期，均可以作为质押标的，致使应收账款质押在性质上属于浮动担保还 是固定担保产生分歧。因此，对于应收账款质押的性质，有以下几方面问题值得 探讨： 一、应收账款质押是权利转让还是权利出质? 应收账款质押是权利质押中的一种。讨论应收账款质权的性质，首先要明确 权利质权的性质如何。关于权利质权的性质，主要有权利让与说和权利出质说两 种观点：1 0 权利让与说认为，原来质权的标的限于有体物，而所谓质权本仅指物上质， 权利之上不可以设立质权。权利质权实际上是以担保为目的，而为权利的让与。 尤其是债权质，质权人有直接收取质权标的的债权的权能；如果不把债权的出质 看作是债权的让与，则无法说明其理由。 权利出质说又称权利标的说。它认为权利质权与物上质权并无差别，所不同 的只是其标的而已：物上质权以物为标的，而权利质权以权利为标的。权利人让 与有交换价值的权利，与让与有交换价值的物，应依同一的理由，权利可以是交 易上的标的。至于设定一般权利质权须依权利让与的规定，以及债权及质权人可 以直接收取质权标的的债权，只不过是为了方便而已，不能直接视为权利让与。 出质的权利仍然属于出质人，质权人取得的是与出质权利不同的权利即质权。因 此，权利质权性质上应是以权利为标的而设定的质权。此说为通说。 也有学者认为债权质权的本质，是附条件的债权转让，即债权人届时不能对 自己的债权人履行义务，而由后者直接行使债权，以实现自己的债权。其效果与 债权担保完全一致。1 1 持有这种观点的人，如梁慧星教授认为：“公路、桥梁收费权 和“