（经济法学专业论文）我国公司职工持股制度法律问题研究.pdf

武汉理工大学硕士学位论文 中文摘要 职工持股制度是指通过投资购买、贷款购买或红利转让、无偿分配等方式 取得本公司部分股权，委托某一机构进行集中管理，通常是由职工持股管理委 员会用信托方式进行管理；职工持股管理委员会( 以下简称职工持股会) 作为 社团法人进入董事会参与经营管理，并按股份分享公司利润分配的一种新型股 权形式。自2 0 世纪5 0 年代在美国问世以来职工持股制度便引起了人们的 广泛关注。随着社会经济的发展，相关法律法规的不断完善，职工持股制度在激 励员工、提高企业竞争力、缓解劳资矛盾等方面表现出的优越性，被越来越多 的国家及企业所认识，在公司中适用职工持股制度己经逐渐成为世界企业改革 的一种趋势。从上世纪八十年代初我国就开始了职工持股的探索，但由于缺乏 效力层次较高的统一法律规范，再加上职工持股复杂性和地域性特点，我国职 工持股的实践出现了一些问题。本文立足于中国现状，分析了在我国推行职工 持股制度存在的主要问题，借鉴外国先进经验的同时，针对我国公司职工持股 的实际情况，提出以信托手段来完善我国公司职工持股法律制度的建议。本文 包括前言、正文、结语三部分，其中，正文包括以下四章内容。 第一章简单地介绍了职工持股的概念，对职工持股与内部职工股，狭义的 职工持股与管理层收购、股票期权进行了比较，将职工持股制度的性质定位为 福利制度、股权激励制度和新型的产权组织形式的综合体。在此基础上阐述了 职工持股制度的功能及对我国企业制度发展的现实意义。并分析了职工持股制 度中的法律关系。 第二章介绍了美、日、法、德四国的企业职工持股发展及现状，并逐一评 析其利弊，找出我国公司职工持股可借鉴的地方。 第三章介绍了我国职工持股的从开始探索，到快速发展再到持续探索的三 个历史发展阶段，再由历史转向现实，分析了我国目前公司职工持股制度中， 可持股职工的范围、持股职工的出资形式、职工持股比例、持股方式、职工持 股股权的行使、信托机制在我国公司职工持股中的应用、职工持股的税收优惠 制度等七个方面的现状，指出其存在的问题：1 持股制度福利化、短期化倾向严 重；2 职工持股出资方式存在诸多问题；3 职工持股违背自愿持股原则；4 职 工持股会地位不明确，无法有效保障职工合法权益；5 信托手段没有发挥应有 的效果，信托关系缺乏法律支持，配套法律规定不足 武汉理工大学硕士学位论文 第四章在理清总体思路的基础上，提出完善我国公司职工持股制度的法律 建议。一是要利用信托手段解决职工持股制度的难题：要确定职工持股会地位， 明确职工持股会职责；明确职工持股信托的法律关系；以股东权作为职工持股 信托法律关系客体，明确持股职工信托机制特殊权利义务；利用信托机制解决 职工持股转让及职工预留股问题：拓宽职工持股资金来源途径。同时要完善公 司职工持股制度立法，一是在公司法中确立职工持股制度，制定一部职工持股 单行法，二是完善公司职工持股信托体制立法，修改全国社会团体法人登记 管理条例，建立职工持股会登记制度，完善职工持股信托税收制度。 关键词：职工持股法律制度，职工持股会，信托 武汉理工大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ee m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n st e s o v s ) r e f e mt oak i n do fs y s t e mw h i c h m e a r t st h a t p a r to ft h ec o m p a n y ss h a r e si sh e l db yi t se m p l o y e e s , b yw h i c ht h e e m p l o y e e st a k ep a r ti nm a n a g i n gt h ee n t e r p r i s e , m o n i t o r i n gt h e 如佃甲r i a n ds h a r i n g t h ep r o f i to ft h ee n t e r p r i s e s i n c e5 0 sy e a rl a s t c e n t u r y , t h ee s o pw a sf i r s tp u t f o r w a r di nt h eu s a , i th a ds o o na r o u s e db r o a da t t e n t i o n w i t ht h e s o c i e t y d e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m ya n dt h el a wi m p m v i n ga n dp e r f e c t i n g , m o r ea n dm o l e c o u n t r i e sa n dc o m p a n i e sr e a l i z e dt h a tt h ee s o p s 锄e n c o u r a g ee m p l o y e et ow o r k h a r d , t oi m p r o v et h ep r o d u c t i v ee f f i c i e n c y ，t or e l a xt h ec o n t r a d i c t i o nb e t w e e nt h e e m p l o y e ea n de m p l o y e r , t os o l v eo t h e ri n h e r e n tp r o b l e m so fc o m p a n y t h u s ，i ti s b e c o m i n gt h et r e n do fr e f o r mi nt h ew o r l d w e s tc o u n t r i e sw a si n t r o d u c e di n t oc h i n a ， s i n c e8 0 sy e a rl a s tc e n t u r y ，t h ee s o po f a n dd e v e l o p e dg r a d u a l l y b u tt h ee s o pi n c h i n ah a di e dt os o m ec o n f u s i o n , b o c a u s et h e r ei sa b s e n c eo fh i g h l e v e ll a wt o r e g u l a t ei ta n dd i v e r s i f y i n gp a t t e r n sa n ds t r o n gr e g i o n a lf e a t u r eo ft h ee s o p t h i s a r t i c l ea n a l y z e st h ed e f e c t sa n dt h em a i nl e g a lp r o b l e m so fe s o pi nc h i n a ，o nt h e b a s i so ft h ec h i n e s ec u r r e n ts i t u a t i o n t r i e st od r a wo nt h el e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e so f w e s tc o u n t r i e s ，a n dp u t sf o r w a r dt h a tu s i n gu u s tt op e r f e c tc h i n e s ee s o p sl c g a l s y s t e m t h em a i nb o d yo ft h i sa r t i c l ei n c l u d e s3p a r t s ，t h ep r e f a c e ，t e x t , c o n c l u d i n g a n dt h et e x ti n c l u d e sf o u rc h a p t e r s c h a p t e ri i n t r o d u c e st h ec o n c e p to fe s o p c o m p a r et h ee s o pa n de m p l o y e e s h a r e s ，t h en a r l d we s o pt ot h eb u y o u t so fm a n a g e m e n t , s t o c ko p t i o n s t h en a t u r eo f e s o pp o s i t i o n i n gs y s t e mf o rt h ew e l f a r es y s t e m , s t o c ki n c e n t i v es y s t e ma n dan e w f o r mo fp r o p e r t yr i g h t sc o m p l e xo r g a n i z a t i o n s o nt h i sb a s i s ，e x p o u n d e dt h ee s o p s y s t e mf u n c t i o na n dt h ed e v e l o p m e n tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c eo fc h i n a se n t e r p r i s e s y s t e m a n da n a l y s i so f t h ee s o pa n dt h er e l a t i o n si nt h el e g a ls y s t e m c h a p t e r2 i sd e v o t e dt ot h eu n i t e ds t a t e s ，j a p a n ，f r a n c e ，g e r m a n yf o u rc o u n t r i e s e n t e r p r i s e se s o pd e v e l o p m e n ta n dt h es t a t u sq u o ，a n df i n d i n gi t sa d v a n t a g e sa n d d i s a d v a n t a g e so fe a c ha s s e s s m e n tt oi d e n t i f yo u rc o m p a n ye s o r c h a p t e r3i n t r o d u c e st h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n to ft h et h r e ep h a s e sf r o ms t a r t i n g t oe x p l o r eo nt h ec o a n g r y t se s o pt ot h er a p i dd e v e l o p m e n tt h e nt oc o n t i n u et oe x p l o r e a n dt h e nf r o mh i s t o r yt or e a l i t y , a n a l y s i so ft h ec u r r e n ts y s t e mo fe s o pc o m p a n i e sj n i 武汉理工大学硕士学位论文 o u l rc o u n t r y , t h es o o p eo fs l a a r e l l o l d i n gw o r k e r s ，1 1 1 ci n v e s t o rf o r mo fs h a r e l a o l d i n g w o r k e r s ，t i l ep r o p o r t i o no fe s o ps h a r e s ，t h ee x e r c i s eo fe s o ps h a r e s ，t h em l s t m e c h a n i s mo fe s o pc o m p a n i e si nc h i n ai nt l a c a p p l i c a t i o no ft h et a xi a c e n t i v e s e s o ps y s t e mo ft h e $ l a l l l sq u oi ns f 嘲a i e a s a n dp o i n t i n go u tt h a tt h ee x i s t c n c eo f q u e s t i o n s ：1 h o l d i n g so ft h ew e l f a r es y s t e m ，t i l es e r i o u st e n d e n c yo fs h o r t - t e r m ；2 t h e r ea l r cm a n yw a y si ne s o pi n v e s t o r s ；3 e s o pc o n t r a r yt ot h ep r i n c i p l co f v o l u n t a r yh o l d i n g s ；4 ，e s o pw o u l ds t a t u si sn o td e a r ，u n a b l et oe f f e c t i v e l yp r o t e c t t h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t s ；5 t r u s tn oh l c a l i i i st op l a yi t sd u ee f f e c t , t i l et r u s t r e l a t i o n s h i pl a c ko fl e g a ls u p p o r t , a n da l l l c i l l a f yl e g a lp r o v i s i o n si n a d e q u a t e c h a p t e ri vp o i n t so u tt h eg e n e r a li d e a o l at h eb a s i so fc h i l l a $ j ：o m p a n i e st o i m p r o v et h el e g a ls y s t e mo fe s o pp r o p o s a l f 赋w em u s t 殴t or e s o l v et h ee s o p t r u s ts y s t e md i l e m m a ：w cm t l s td e t e r m i n et h es t a t u so ff _ s o pw i l ld e a r l ye s o p d u t y ： d e a re s o i ) l a l l s tt h el e g a lr c l a t i o m l a i pt ot h el i g h ta sas h a r eh o l d e ro fe s o p ；t r u s t l e g a lr e l a t i o n s h i po b j e 斌, d e a r l ys h a r eh o l d i n gw o r k e r ss p e c i a lr i g h t sa n do b l i g a t i o n s o ft h et r u s tm e e l a a n i s mf o rt i l eu s eo ft h et r u s tm e c h a n i s mt or e s o l v ee s o ps h a r e s r e s e r v e dt r a n s f e ra n dt r a d eu n i o n s ；b r o a d e ne s o ps o l l l r c e so ff u n d i n gc h a n n e l s m o r e o v e r , w es h o u l di m p r o v et h es y s t e mo fe s o pl e g i s l a t i o nf i r s te s t a b l i s h e di nt h e e s o i jc o m p a n yl a ws y s t e m , t oe n a c tas e p a r a t el a we s o i , a n dt h es e c o n di s i m p r o v i n gt l a es y s t e mo fe s o pt m s tl e g i s l a t i o na n dr e v i s i o no ft h e ”n a t i o n a ls o c i a l g r o u p sc o r p o r a t er e g i s t r a t i o na n dm a n a g e m e n tr e g u l a t i o n s ”t oe s t a b l i s hf _ s o pw i l l r e g i s t r a t i o ns y s t e m , i m p r o v et l a et a xs y s t e m 甜a k ch o l d i n g si i u s t k e y w o r d ：t h ee m p l o y e es t o c ko w n e r s h i p1 ) l a n sl c g a ls y s t c l n , c o o p e r a t i o nl a w p e r f e c t ，t l a em e e t i n g o ft h ee m p l o y e e $ l o c k o w n e r s h i pp l a n s ，m i s t i v 此页若属实，请申请人及导师签名。 独创性声明 本人声明，所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果， 也不包含为获得武汉理工大学或其它教育机构的学位或证书而使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已 在论文中作了明确的说明并表示了谢意 研究生签名： 关于论文使用授权的说明 本人完全了解武汉理工大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部内容，可以采用影印、缩印或其他复制 手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 研究生签名墨丑蟑导师签名：麟 iu 注：请将此声明装订在学位论文的目录前。 日期7 i i ；o 武汉理工大学硕士学位论文 刖吾 自从美国经济学家、律师路易斯凯尔索在上世纪5 0 年代首次提出了著名 的“双因素经济论”之后，职工持股制度逐渐发展起来。职工持股制度，又称 职工持股计划( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n ，缩写为e s o p ) ，是职工通过认 购公司股份而成为本公司股票拥有者，并且享受公司收益的一种法律行为。同 时，职工持股制度对于公司治理而言，是一种有效的激励手段。首先，在企业 中实施职工持股计划，使员工以股东身份参与企业决策，对于企业，特别是对 国有企业而言，有利于实现经济民主。其次，职工持股计划能提高员工的凝聚 力和积极性，使员工形成主人翁意识，形成良好的劳资关系，有利于提高企业 经营效绩。再次，职工持股计划可以完善和强化职工的社会保障制度。总而言 之，职工持股计划对优化公司治理结构，促进公司制度的完善甚至对于推动我 国市场体制的完善都具有十分重要的意义。 今天的职工持股制度在全球多个国家推行，已经成为了一种国际化的趋势。 在我国，职工持股制度起步较晚，但发展迅速，是企业改革和经济转型时期的 公有制实现方式之一。职工持股制度在我国的实践中，一方面取得了一些宝贵 的经验，另一方面也暴露了一些问题，需要以创新的思维不断地进行改进和完 善。 目前，我国公司职工持股存在较多的问题。具体体现在：立法不完善，对 于公司职工持股的有关问题没有统一明确的规定，持股职工的地位，职工持股 会的地位都不甚明确，职工与职工持股会间的信托关系缺乏相关法律依据。职 工持股范围和持股份额以及职工预留股问题没有统一的法律规定。国内学者都 一致认为，要加强职工持股制度的激励性，持股职工与职工持股会建立信托关 系，由职工持股会来行使股东权利，职工所持股份应该限制转让。但目前理论 界对于职工持股会的职能缺乏进一步的探讨，持股职工和职工持股会二者之间 信托体制的建立则没有进一步的研究，与职工持股相关的配套法律规范也不健 全，各法律规范之间无法衔接。比如公司法中规定：公司在进行股份回购后， 须在一年内将股份转让给公司职工，若公司通过信托公司进行股份回购，则上 述规定不能直接类推适用于此种情况。同时，职工持股不同于外部持股，职工 持股收益，应享受税收优惠，但享受怎样的税收优惠，如何享受税收优惠，目 前国内法的规定相互冲突，矛盾重重。这些问题不解决，对于完善公司治理结 构，促进公司法律制度发展而言都是非常不利的。 武汉理工大学硕士学位论文 职工持股制度是一个非常复杂的体系，本文试图通过借鉴国外的经验，针 对国内职工持股的的现状，为完善我国职工持股立法寻找一些能够行之有效的 途径。 2 武汉理工大学硕士学位论文 第1 章职工持股制度概述 1 1 职工持股制度的内涵 1 1 1 职工持股制度的概念 所谓职工持股制度，在国外也称职工持股计划( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i p p l a n ，简称e s o p ) 。是指通过投资购买、贷款购买或红利转让、无偿分配等方式 认购本公司部分股权，委托某一机构进行集中管理，通常是由职工持股管理委员 会用信托方式进行管理：职工持股管理委员会( 以下简称职工持股会) 作为社团 法人进入董事会参与经营管理，并按股份分享公司利润分配的一种新型股权形 式。公司职工通过职工持股形式获取的公司股份称为职工股。 职工持股制度与其他一些相关制度存在一定联系，但其间的区别才是使职工 持股制度独立于这些制度而存在的关键之所在，要明确职工持股的内涵，就必须 弄清楚职工持股制度与这些相关制度之间的关系。下文试一一分析 1 1 1 职工持股与内部职工股 公司职工股是指股份有限公司公开发行股票时，将一部分面向社会公众发行 的股票作为内部股份，仅面向公司职工发行，其主要目的是融资。但实际上往往 是公司股票一上市，员工就利用股票的价差迅速套现，职工内部股性质转变成为 一种福利措施。而职工持股制度则是使职工有机会持有公司股票，激发职工的主 人翁责任感，其主要目的是激励并约束企业员工，因此职工持股制度对于职工所 持股份的转让有着严格的限制。另外，职工持股制度中，公司职工一般并不直接 行使权利，而是由职工持股会集中代为行使，而内部职工股权利则可直接行使。 这也是二者直接最重要的区别。 1 1 1 2 职工持股与管理层收购( t 4 8 0 ) 管理层收购是指公司的管理者利用借贷进行融资，或者利用股权交易的方式 收购本公司的股份，通过收购使原来的经营者具有所有者与经营者合而为一的双 重身份。管理层收购的目的是改变公司的所有者结构、加强管理层对公司的控制 权，对公司进行资产重组，以获得收益。管理层收购的主体是公司内部的经理和 管理人员，通过收购使管理层利益与公司股东利益统一，实现大幅度降低代理成 本的目的。广义上的职工持股制度也包括了管理层收购。但二者之间也有明显的 武汉理工大学硕士学位论文 差异，职工持股与管理层收购的区别在于：职工持股的实现手段更加多样化，且 可持有公司股份的人员范围更大，不仅包括公司的管理层，也包括了公司的一般 职工。职工持股制度的性质更趋向于公司经营的激励机制，而管理层收购的性质 则更偏向于一种公司重组手段。除此之外，职工持股制度中，持有公司股份的职 工并非直接参与公司的经营管理与利润分配，而是与职工持股会建立信托关系， 由职工持股会集中管理。 1 1 1 3 职工持股与股票期权 股票期权的实质是一种权利，拥有股票期权的投资者可在一定的时间期限内 按确定的价格和数量买卖某种股票。在企业中，所有者也利用股票期权对经营者 者进行奖励，即在企业经营者的经营业绩达到一定的要求时，授予其在一定时期 内可以某种价格购买公司股票的权利，待股价上涨时，可出售其所持有的股票从 中赚取差价。通过这种手段激励经营者奋发工作，从而形成公司奖励职工股票 期权职工努力工作，为公司取得更大利润股票价格上升、持股票期权的 职工获益职工持续地、更好地为公司工作这样一个良性循环。2 通过授予股 票期权而进行职工激励的核心是建立在本公司的股票价格上升基础上的，是一种 长期性的激励计划。股票期权激励制度，实质上是公司将其股票认购权作为特定 员工的一种报酬。而职工持股制度的目的并非给予公司职工以报酬，而是将公司 普通职工纳入所有范畴，实现公司民主化管理。因此股票期权的受益对象通常是 公司的管理层及技术骨干人员，而职工持股制度面对的是公司的职工( 对于管理 层而言，股票期权和持股计划可并行不悖，选择权应该交给管理层) 。另外，在 职工持股制度中，公司职工在获得授予的股权之后，即可享有股东的表决权、收 益权，但在股份的转让上受到限制。而股票期权是一种选择权利，被授予股票期 权者在选择行权之前，并未获得公司的股权，不享有任何股东权利，只有在规定 的行权期间内选择行权后，才能享有股东的权利，且可以自由处置所享有的股权 而不受限制。 综上所述，职工持股制度带有一定的福利性，其股份面向公司的全体职工发 行，能够切实增加职工的收入，使职工以股东的身份参与公司经营管理，并通过 限制职工持股的转让等手段将职工的现实利益与公司的发展联系起来，以激励职 工更加敬业爱岗，为公司做出更多贡献。由此可见，职工持股制度具有多重性质， 它不仅是职工的一种福利制度或者利益分配制度，同时也是一种股权激励制度。 职工持股制度通过使职工成为本企业的股票拥有者从而对公司内部进行利益调 整，并形成一种新型的产权组织形式。 1 王斌企业职t 持股制度国际比较经济管理出版社，2 0 0 0 3 3 6 2 王斌企业职工持股制度国际比较经济管理 i j 版社2 0 0 0 3 3 6 4 武汉理工大学硕士学位论文 1 1 2 职工持股制度功能及其现实意义 美国起初推行职工持股制度的一个主要的目的就是为了创造一个新的渠道 来增加职工的收入，进而缩小贫富差异，缓解社会矛盾。3 而在国外，长期的实 践证明，职工持股也确实在很大程度上实现了这一目的。因此，职工持股制度对 于正处在企业改制转型时期的我国来说，有着重要的意义。 归纳起来，职工持股制度的功能主要体现在以下几个方面： 第一，职工持股制度通过为职工提供更大的收入来源缩小职工收入差别，缓 和劳资矛盾，以促进企业效益增长。特别是在职工退休或离开公司时，经过日积 月累，职工所持的股份可以形成一笔较为丰厚的个人财产。同时，职工持股为职 工参与企业经营提供了所有权基础和内在的利益激励，使职工与企业形成利益共 同体，增强了职工对企业的责任感，更加关心企业前途和发展。用公司股票限制 职工，也大大降低了职工离职的主观可能性 第二，职工持股制度有利于缓和公司治理结构中存在的公司所有者与经营管 理者之间的代理矛盾，有利于完善对经营者的激励约束机制。由于职工处在企业 内部和生产的第一线，一方面能够解决普通股东和经营管理人之间的信息不对称 问题，另一方面，职工可以随时直接地观察作为被委托人的经营管理人的经营活 动，更方便地监督经营者。这样通过职工股东的积极活动来实现公司内部权力的 制衡，完善公司的法人治理结构。 第三，适用职工持股制度，也是劳动力权的具体实现形式。任何社会生产都 必须将生产资料与劳动者相结合，劳动力投入企业后便形成人力资本，人力资本 具有增值性、能动性、绝对私有性、经济资源配置能力、作为高度专业化的信息 载体及其处理主体等特性。投入劳动力的行为同时也日益被视为投资行为，劳动 力使用模式逐渐由商品经营转为资本经营。4 使参与生产过程的要素资本化，对 于经营者来说，持股使经营者的控制权与剩余价值获得权有机地结合，同时也承 担部分因经营决策带来的风险，符合风险收益对等的经济原则。 第四，适用职工持股制度主要是为了能够使企业及其职工获得共同经济利 益，通过对职工进行股权激励，使职工参与公司管理决策，减少监督成本，从而 实现公司发展，进一步推动经济的增长。从长远来说，职工持股制度的推行有利 于促进政府，企业和职工之间形成和谐关系，有利于维护社会的稳定和发展。 实行职工持股制度，对于现阶段的我国，具有非常重要的现实意义。 首先，我国是社会主义初级阶段国家，不断地解放和发展生产力，实现人民 富裕国家富强，是社会主义本质之所在。实现人民的共同富裕，反映到企业中， 3 黄燕芬西方职t 持股的摹本经验及其理论意义中国物价2 0 0 2 ( 1 2 ) ( 美) 路易斯凯尔萨，特毕两哑凯尔萨民主与经济力量南京；南京大学出版社，1 9 9 6 5 2 3 6 5 武汉理工大学硕士学位论文 就是要不断地增加职工的财富，通过职工持股可以使职工得到人力股权的收入。 其次，在最初进行的农村改革中，国家通过法律来确认并保护农民的承包经营权， 农民在取得土地后成为农村改革的积极参与者和坚定拥护者。农村改革在实践中 取得了巨大的成功之后，宪法逐步确认非公有制经济的政治与法律地位，确认并 保护他们的所有权以及由此获得的合法利益，极大地调动了非公有制经济的积极 性，使这些非公有制经济得到了飞速发展，也带动了我国经济的整体快速发展。 农村改革与非公有制经济发展的实践经验告诉我们，要调动人的积极性，根本的 途径是确认其为权利主体、利益主体。公司制度的改革同样需要调动劳动者积极 性，让职工通过持股成为股权所有人，参与公司经营管理，能最大限度地发挥出 调动职工的效果，同时，职工持股也增加了职工的危机感，将职工的现实利益与 公司业绩紧紧联系起来，职工可获得的报酬随着企业利润的变化而变化，也能够 刺激职工更加敬业爱岗。再者，职工持股制度是实现职工主人翁地位的法律形式， 发扬社会主义民主就是要不断提高职工的主体地位，要做到这一点，建立职工持 股制度是必然的选择 我国建立职工持股还有利于我国公司制度的完善和政府职能转换。一方面， 职工持股将有利于公司治理结构的优化、促进现代企业制度的建立和完善。公司 的治理中存在的一个大难题是对如何对公司管理层进行有效的监督。我国的公司 面l 临着既要加强监管，又要保持公司独立地位和活力的矛盾。现实中，经常出现 对公司的经营者缺乏有效监督的尴尬，经营者的“内部人控制”侵犯公司利益最 终损害股东利益的现象也极其普遍。特别是在国有股份制企业中，由于企业资产 所有权不明晰，往往出现两种严重失衡的公司治理结构，一种是行政过多干预， 公司的董事长，总经理等由上级委派，公司生产经营、投资决策、人事变动、工 资发放仍由上级直接干预，管理层架空，管理者在其位而不行其事一种是企业 无所有者控制，公司董事长，总经理等多重身份集于一身，决策、执行、监督职 能合一，因此常常出现集体合谋寻租的行为，造成国有资产大量流失。职工持股 制度是在现代企业制度的原则下，建立有效的约束机制、监督机制、激励机制的 一种途径。职工持股意味着职工通过本公司职工的身份直接或间接地取得了公司 股东权利，职工可以通过选派代表参加法人治理结构董事、监事、选择管理者、 行使表决权等，切实行使股东权利，可以避免企业股东权虚置或旁落，对经营者 起到更有效监督作用，缓解国有股一股独大及内部人控制局面，有利于公司治理 结构的完善。另一方面推行职工持股制度将有助于实现政府职能的转变。在企业 制度改革的初期，对现代公司制度的认识不足，相关法律法规也不到位，在这样 的情况下，为了确保公司制度改革的方向正确，并扶持改制后的公司尽快走上正 常的经营轨道，国家的监管是确有必要的。但是从市场规律以及公司长远发展来 6 武汉理工大学硕士学位论文 看，当现代公司管理理念深入人心，相关法律规章也逐步健全后，国家对属于公 司，职工私权领域的过多干预，又会带来新的管理的问题，而妨碍和束缚公司的 发展。政府权力的不恰当行使，会妨碍或剥夺私权利的行使，国家对企业的监管 应当是间接的、有限的。职工持股将通过企业内部职工参与增加对企业监督管理， 减少了公权滥用的可能，同时也降低了政府对公司的监督成本，这对我国的政治 体制改革、建立有限政府，建设社会主义法治国家目标的实现也具有非常积极的 意义 1 2 职工持股制度的法律关系 法律关系主体，是在法律关系的参加者，即在法律关系中依法享有权力，承 担义务的人，这里的“人”即包括了自然人，也包括了法人和其他社会组织。职 工持股制度本身就是现代企业制度的重要组成部分。实施职工持股制度的目的就 是为企业引入新的动力机制，在这种机制下，奖励为公司做出持续贡献的职工， 激励职工不断地为公司创造更多价值；职工通过持有公司股份而建立起成为公司 所有人的自觉性，分担公司风险的同时，分享公司的利润，积极的参与到公司管 理之中，使公司能够吸引人才，合理使用人才，提高企业的核心竞争力。职工持 股制度既是一个公司管理制度问题，又是一个法律问题，其性质是多重而复杂的， 因此职工持股制度所涉及的法律关系也是纷繁错杂的，包括职工、职工持股会和 公司三方面之间的权利义务关系，一是职工与公司之间的持股关系，一是职工与 职工持股会之间的代理关系，一是职工持股会与公司之间的关系。只有将这三方 面的关系进行一一地理清是从立法构架上解决目前我国在公司职工持股上存在 的诸多问题的关键之所在。 1 2 1 公司与持股职工之间的法律关系 公司与职工本是雇佣与被雇佣的关系，当职工取得了公司的股票后，成了公 司实质意义上的股东，应对公司享有经营决策参与权和利润分享权。由于职工股 的权利统一由职工持股会行使，因此，职工虽是公司的实际股东，但是只能通过 职工持股会间接参与公司的经营决策。同时，职工所持的股票是限制转让的，在 限制期限内，若职工退休，辞职离开公司，公司对职工所持的股份负有回购义务。 1 2 2 职工持股会与持股职工之间的法律关系 职工持股会与持股职工之间是委托关系。职工持股会是受托人，其主要的委 托事务有，召开和主持持股职工会议，收集持股职工关于公司经营，需要提请股 7 武汉理工大学硕士学位论文 东大会讨论、决议的问题的意见和建议，代表持股职工出席公司股东大会行使表 决权；设置持股职工的个人账簿，管理职工持股的名册和职工持股凭证；按持股 比例向职工分配公司的股息、红利；统一办理职工股的认购股款的收取或扣缴工 作，并向职工出具持股证明；维护持股职工的合法利益。5 根据民法中关于委托 的规定，受托人承担的义务主要有：第一，注意义务要求受托人对职工股权的 行使等各方面的事务应当克尽职守，以高度谨慎和诚实的态度行事。第二，分别 管理义务。由于职工持股委托财产的独立性，受托人应将委托财产与其自有的财 产及其他财产分别管理。第三，自己管理义务。受托人基于委托人的信赖，原则 上要由自己执行职务，以直接处理委托事务，除非合同中另有约定或不得己的事 由出现，为保障委托人利益，方可以作为例外由第三人代为处理委托事务。第四， 忠实义务。是指受托人不得采取任何行动使自己与持股职工处于利益冲突的地 位；受托人处理委托事务时，不得自己得利；6 受托人处理委托事务时，不得使 第三人获得不当得利。当受托人违反委托义务时，应承担相应的责任。受托人的 权利主要是有关费用的补偿请求权。这个费用根据情况可从职工的股利中扣除， 也可由公司承担 1 _ 2 3 公司与职工持股会之间的法律关系 职工持股会是公司内部的持股职工自治组织，虽然属于公司内部，但并不受 公司经营者的管理，具有一定的独立性。7 职工持股会在认购公司出资额或股份 后，成为公司的名义股东，并以自己名义代表出资职工在公司股东会上行使股东 权；公司制定的职工持股方案，须经由职工持股会同意；公司应向职工持股会提 供有关公司的一切重大事项信息和有关财务报表；公司分派股息红利时，由职工 持股会统一领取，然后按职工的持股比例分配至其个人帐户。 5 陈怡新浅析职t 持瞪会的作用中国工会财会，2 0 0 4 ( 3 ) 赖源 j i 。占诚理代信托法论，台湾：台湾五南图书版公司，1 9 9 7 1 0 9 7 1 i 新红，傅强职t 持股会若十法律问题探析湖南商学院学报，2 0 0 3 ( 9 ) 1 0 8 武汉理工大学硕士学位论文 第2 章国外公司职工持股制度现状及其评析 2 1 美国职工持股制度的发展及现状分析 美国职工持股制度萌芽于1 9 世纪后期。到了2 0 世纪2 0 年代因为担心贫富 悬殊而带来的社会冲突和矛盾会影响到美国经济的发展，一些公司开始尝试运用 参股制、利润分享等政策来缓解劳资冲突。6 0 年代到7 0 年代，美国经济飞速发 展，同时伴随着社会分配不公的矛盾日益突出，使美国社会潜伏着巨大的危机。 职工持股计划被看作解决这些矛盾的一剂良药，美国政府开始运用法律手段来鼓 励职工持股计划的实旅。到今天，美国职工持股计划经历了多年的发展，已经较 为完善，其模式主要有两类：一类是不利用信贷杠杆的( n ol e v e r a g e de s o n ，实 质上是一种股票奖励计划，公司直接将股票交给职工持股委员会，由持股委员会 相应建立每个职工的账户，职工持股委员会每年从公司利润中按其掌握的股票分 得红利，用这些红利来归还购买这些职工股的赊账，清偿后股票即属于每个职工。 这种做法，实际上是公司对职工的福利，职工无需支付对价，而公司实际资本并 未增加，因此这种方式在实践中并不普遍。另一类是利用信贷杠杆( 1 e v e r a g e d e s o p ) ，这种类型的职工持股运用地较为普遍，是美国职工持股的典型模式。具 体做法是先设立一个职工持股信托基金组织，由设立基金会的公司提供担保，此 信托基金组织向金融机构贷款，公司按一定比例投入现金给基金会，基金会用公 司支付的现金归还银行贷款，在贷款清偿前股票不得兑现。参与职工持股计划的 职工，在退休或离开企业时，职工可以从信托机构取得股票或现金。职工持股信 托基金组织每年从公司利润中提取多大比例归还银行贷款各个公司规定不同，一 般是工资总额的1 0 - 2 5 ，从归还贷款的年限来看，每个公司也不一样，通常是 5 1 0 年贷款全部还清后股票即全部归职工所有。职工持股的实施依据了信托法， 设立了独立的外部信托基金会。通过信托基金会保存股份，防止职工随意出售股 份，以确保职工持股的稳定性。s 美国职工持股的法律规制是由一系列单行法来完成的，如：职工退休收入 保障法、降低税收法、收入法、降低赤字法、税收改革法、赋税人信 托法等，其中又多以税法为主。众多的法律法规细化了职工持股计划的功能， 确定了诸多的优惠措施，不但使职工持股计划更具有可操作性，更大力推动了职 工持股计划的发展。 美国职工持股有以下几个特点：1 法律规定公司必须设立专门机构统一管 。谢利锦美国职工持股制度概述致信罔h t 币：w w w m l e ) 6 8 c o r n 2 0 0 3 1 1 2 5 9 武汉理工大学硕士学位论文 理职工股。这种专门机构与职工之间是信托关系，职工是信托人，该机构是受托 人。这些专门机构以自己的名义购买和管理职工股，行使股东权利。职工虽然是 实质上的股东，但并不参加股东会。2 立法上大力鼓励企业实施职工持股计划 法律规定对实行职工持股计划的企业，要求在自愿的基础上让尽可能多的职工参 与其中，只有7 0 以上的非高薪职工参与，且非高薪职工参与计划所得的平均收 益达到高薪阶层参与该计划的平均收益的7 0 以上，企业才能享受税收的相关 优惠。3 严格限制职工股转让。美国法律规定，雇员持股开始的七年内，不得提 取和转让自己拥有的股份，如果七年内离职，则视同自动放弃本人所拥有的公司 股份。在美国，公司雇员不需要现金而是用预期劳动即可获得公司股份，因而带 有福利的性质。职工在接受内部职工股时，并不是立即得到全部股份，而是在一 定时间内逐步得到，而且股份并不在个人手中，而是集中保管，一般不得转让。 参与职工持股计划的个人，每年从中得到的收益不得超过其工资总额的2 5 ， 当职工在退休或因故脱离本公司时，职工股份才可以在公司内部转让，或由公司 收回，自己取得现金收益。4 具有较为完善的配套服务机构。美国是一个经济发 达的国家，实施职工持股计划的各种服务机构比较健全。政府机构设有专门的部 门负责职工持股制度的管理和转让，各种中介机构，如律师事务所，会计师事务 所，投资银行家等等对章程拟定、合同起草、资产评估，税务处理、信托设计、 融资方案等起着重要的协调、辅助作用9 但美国的职工持股计划也有其不足之处。第一，也是最为突出的一点是，虽 然公司职工能够通过职工持股计划获得颇为丰富的收益，但广泛参与公司经验管 理决策的目的没有实现，通过职工持股计划使经济效益明显提高的过程可能并非 一蹴而就，特别是在公司内外环境并不理想时，这个时间可能会更长，甚至难以 实现。美国1 9 8 6 年以来发表的研究显示，职工持股计划并没有使公司的经营有 显著的提高”。加第二，税收优惠政策的门槛较高，而优惠程度较深。如前所述， 法律规定对实行职工持股计划的企业，要求在自愿的基础上让尽可能多的职工参 与其中，只有7 0 以上的非高薪职工参与，且非高薪职工参与计划所得的平均 收益达到高薪阶层参与该计划的平均收益的7 0 以上，企业才能享受税收的相 关优惠。有些企业达不到这个标准，无法享受税收优惠，职工难以获得实质利益。 而政