（法学理论专业论文）公司设立民事责任研究.pdf

山东大学焉士学位论文 中文摘要 公司是最典型的企业法人，是社会经济活动中最主要的主体。公司在社会经济生 活中作用的发挥，以公司的有效存在为前提和基础，这就需要公司设立法律制度的不 断健全与完善。公司设立是创立公司的一系列法律行为的总称，是指公司设立人为组 织公司并取得法人资格而按照法律规定的程序与条件所采取、完成的一系列法律行为 的总称公司设立既是一个程序问题，也是一个实体问题。公司设立过程中进行的一 系列设立行为必然与发起人、成立后公司和第三人产生利益上的关联，因此，对因公 司设立所产生的民事责任的承担加以研究和规制就成为立法和现实之必需。 本文系统地探讨了公司设立民事责任的基本理论和理念，并对我国公司设立民事 责任的完善提出立法建议。全文除了引言和结语外，主干分为五个部分： 第一章：公司设立一般法理研究这是全文的基本理论基础，分别从四个方面进 行了论述：其一。运用比较和分析的方法。对公司和公司设立作了全面科学的界定。 其二，运用历史和逻辑的分析方法，探寻了公司设立原则的历史发展轨迹。从早期的 自由成立原则到现代各国确立严格准则主义原则，虽然道路漫长悠远，却是社会经济 的发展和法制进步使然。对公司健康有序地走完设立过程、最终平等地进入市场十分 必要。其三，从法哲学角度分析了公司设立的价值取向，明确立法者在不同的时期对 交易安全和经济效率两种价值取向的侧重和平衡，以达到公司、股东和债权人利益的 兼顾和社会利益的最大化其四，从民事责任的一般原理到公司设立民事责任的特殊 表现，对公司设立民事责任作简单概述。 第二章：设立中公司的民事责任。设立中公司是一种具有自身特性的非法人团体， 具有有限人格，在一定范围内承担法律责任。在简要介绍设立中公司的含义、法律性 质的基础上，从公司有效设立后的民事贡任、公司设立失败后的民事责任两个方面， 论述了设立中公司的民事责任承担问题。 第三章：公司瑕疵设立的民事责任。公司设立瑕疵是指公司的设立行为不符合法 律规定的实体要件和程序要件，但公司取得了法人资格的情形从瑕疵设立的概念、 表现形态入手，重点论述了出资瑕疵股东对公司的未交纳出资责任。对其他股东的违 约责任和对公司债权人的侵权责任的承担；并且对在瑕疵设立过程中的另一个责任 者，验资机构的民事责任作了理论和实践的探讨。 山东大学硕士学位论文 第四章：公司设立无效及相关民事责任。鉴于我国没有明确规定公司设立无效制 度，在借鉴分析其他国家相关制度的基础上，探析公司设立无效制度及其相关民事责 任公司设立无效是指公司的设立在形式上已经完成，已取得营业所需要的所有法律 文件，但由于在设立条件和程序上存在实质性缺陷，故法律上认为该公司法人资格应 为无效。公司设立无效即产生否定公司成立的效力，但为维护交易安全和经济秩序， 同时应赋予确定无效的效力虽及于第三人，但并无溯及力的。本文认为，公司设立无 效应依法进行清算，公司设立所产生的对外民事责任首先以公司财产清偿，公司财产 不够清偿的，由发起人连带清偿；对内有过错的股东或发起人应向无过错股东或发起 人承担损害赔偿责任。 第五章：我国公司设立民事责任制度的完善。结合本文以上的研究心得和体会， 在分析我国公司设立民事责任存在问题的基础上，提出我国公司设立民事责任完善的 立法建议。 关键词：公司设立；瑕疵设立；设立中公司；设立无效；民事责任 形钟 1 叼 ，c 。7 山东大学硕士学位论文 s l l a 糟h o l 出稻，a n dh i sl i a b i l i t yi fl l ei l l 】呦g 瞄u p 蚴酬b 盯锄锄自叫s 矗g h 蚀b e s i d 鸭吐砖 t l i 船i sa l 锄| a i ：y z 懿c i v nl i a b n 酊o fn 址c a p i 诅i 棚k i i i go 嘻眦b 0 恤t l l r e t i c a l l ya i i d p 船c t i c a i l y c h a p t e r4 ：矗) c u s 韶i n v a i i d a l i o f r p 嗽6 s 酬a b l i s l 蛐t 舭di i 出i l n y 1 k 他 i m ts y g t e mo fi n 训i d a l i o no fc o i p o r a t i s 舒：i a _ b l i s h m 饥ti no 叫a i r 陀n tl a w w en d f c r e n o 、，a s e 够s y s t c mt o 硼l d 廿s 州t l l i sp b l e m i n v a l i d a t i o fc 0 叩o r a t i o n s e 妇b l i s h m e mm e 眦saf 0 如l l y 削f i l lc o f p o r a t i o nw h i c hh a s l e g a lp 吒 啪n a l i t yb e c a u o f 蚰s t 锄t i a ld c f e c ti i lc o n d i t i o 矗o fe s t a b l i s h m ta l l dp f e d u 嘴h v a l i d a l i o f c o r p o 硎o n sc s t a b i i s h m 朗td c i l i e st h ee f 南c to f 船诅b l i s b m 蹦lh ip m c 吐，f o r c 吲t yo f b u s i l 豁雒d 黜跏枷c 伽d e r ，t h e m p a n yl a ws t l o l l l d 霉di n t 0 也ee 饪。c to nm e 州 p 粥o n h o w e v e r i ts h o l l l dn o t 咖t i v i t y mm yo p i n i o n i n v a l i 捌o no fe s t a _ b i i 曲【m 肌t s h o i l l dm n gt oa c c o 吼ta c c o r d i n gc o r r e l a t i v ei 删l i a b i l 耐o f e s t a b l i s h m c n to f c o r p o 硎0 n s h o i l l db ef i r s t l yd i h 舡苫eb yc o i p o 硒t i 蚰sp o s s 鹤s i o na n di i l a d c q u a ：t ep a r bs h o i l l db c 托l 删d i h 卵g et 0f o 眦d e r n 嘲n l ，盯 c l i a m e f 5d i 辩惦辩st h ei i i i p r o v e m e n to fl i a b i l 时o fc o r 舯粕t i o n se s t a b l i s h i n e m h lm e c h a p t t t l ed i s 蚓慨i o ng i v 嚣s o m ea d v i t 0i m p r o v e l i a b i l i t i 嚣o fe s t a b l i s h m e mb yt l l i l l l 【i n ge ) 【i s t e l i tp b l 锄so fl i a b i l 姆o fc o 删s e s t a b l i s 】n 饥t 1 畸w o r d 歌c o m p a n ye s t a _ b i i s h m e m ； n a w c dc o m p 缸y 懿t a b l i s l l i n e n t ；c 0 啪p 弛y u n d 盯e s t a b l i s h m e n t ；i i l v a i i de s t a b l i s h m 锄t ，；c i 、r i l l i a b i l i t y 1 7 - f n 原刨性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名：芝竺丝监 日 期：丝! ! ：笃 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：2 缚师签名：驾立日期：型粤 山东大学硕士学位论文 引言 公司伴随着社会化大生产和商品经济的发展而产生，是社会经济组织长期进化的 结果。美国学者伯纳德施瓦茨在评价公司制度时谈到：。正是公司制度使人们能够 聚集起来对这个大陆进行经济征服所需要的财富和智慧。”o 马克思亦说：“集中通过 股份公司转瞬之间就把修建铁路这件事完成。”圆公司一经产生，就成为市场经济模式 下最典型的企业制度，发展成为市场经济中最活跃的主体。 公司在社会经济生活中作用的发挥，以公司有效存在作为前提。公司设立既关乎 程序问题，也属于实体问题，体现多种法律关系和法律效果。在公司设立过程中，需 要发起人进行一系列积极的行为，从法律角度而言，是设立人依照法定条件和程序组 建一个具有独立人格的法律主体的过程。同时，公司在设立过程中实旌的一系列民事 行为，如建造或租赁经营场所、订立买卖合同等都会产生债权债务关系和相应的法律 后果。 公司虽然成立了，但是由于设立行为存在瑕疵，公司的效力以及发起人的行为会 对公司、公司的债权人即第三人产生消极影响。另外，由于发起人的原因或者导致公 司设立不能或者设立失败，或者公司在设立过程中的行为对成立之后的公司的效力如 何，这些都是公司设立中至关重要的问题。我国公司法对于设立中公司的含义及法律 性质、实施行为的效力如何、公司设立无效及其法律后果等均未作出明确规定，对公 司设立不能、公司设立出资瑕疵所引致的民事责任的承担的规定仍缺乏可操作性。立 法的疏漏势必给司法实践带来困扰，公司设立民事责任的研究是完善公司设立民事责 任制度，保护发起人、公司及债权人的合法权益，维护交易安全和社会经济秩序的理 论和实践需要，是一个值得研究的课题。 。i 美l 伯纳德施壬i = 茨：荚同法律史h 中国政法大学j “版社1 9 帅年版，第钾页 。马克胜恩格斯全集 ( 第2 3 卷) 人民出版社1 9 7 2 年版，第6 鹅贞 山东大学硕士学位论文 第一章公司设立一般法理研究 第一节公司及公司设立的含义 一、公司含义 公司是最典型的企业法人，也是社会经济活动中最主要的主体。由于世界各国的 经济、法律、文化传统不同，对于公司概念的表述，存在明显的差异 从大陆法系国家的规定来看，定义公司的方法有两种；一种是概括式规定法，这 种方法并不区分公司各类形态的差异，而是统一规定公司的概念。这些国家一般都规 定公司是按照民法、商法或者公司法成立的、以营利为目的的社团法人。如日本商 法“公司编”第5 2 条规定：“( 一) 本法所谓公司，指以经营商行为为目的而设定的 社团。( 二) 依照本编规定设立的以营利为目的的社团，虽不以经营商行为为业者， 亦视为公司。”第5 4 条第l 款又规定：“公司为法人。”韩国商法第1 6 9 条规定： “公司是指以商行为及其他营利目的而设立的社团。”我国台湾地区公司法第l 条也规定：“本法所称公司，谓以营利为目的，依照公司法组织登记成立之社团法人。” 而法国民法典第1 8 3 2 条则规定：“公司由两人或数人通过契约约定将其财产或技 艺集于一共同的企业为目的，以分享由此产生的利润和自经营所得的利益而设立。” 另一种定义公司的方法是分类式规定法，即明确规定公司的不同类型及各种公司的概 念。如德国股份公司法第l 条规定：“股份公司是具有独立法人资格的公司。债 权人仅以公司的财产对公司的债务负责。”瑞士债务法第6 2 0 条规定了股份有限公 司的概念，意大利民法典第2 3 2 5 、2 4 7 2 条分别规定了股份公司和有限责任公司的 定义。 英美法系国家通常认为，公司是由数人出于共同目的所进行的组合，一般是为了 营利而经营业务。但是，英美法系国家公司立法则尽量避免对公司作出定义。英国著 名公司法学者高维尔( g o w e r ) 在引用1 9 0 6 年的案例时认为：“尽管公司法在法律领 域已是公认的法律部门，有关这方面的著述也是汗牛充栋，但却依然无法准确把握其 范畴，因为公司一词没有严格的法律含义。”唿所以如此，是因为一部分英美学者认 。麓天涛：公司法论，法律出版社枷5 年敝第4 页 2 山东大学硕士学位论文 为，无论采用何种方式规定公司的概念，在理论上都存在定义或学术上的风险。西在 英国公司法中，“湖p a n y ”一词的内涵是非常模糊的，从法学理论上看，“删陴n y ” 是指一部分人为共同目的而进行的一种联合，例如组织协会、组成公司甚至结婚等。 英美法中另一个概念“r 岬虹”的含义也很广，它不仅仅指公司，还包括法人或 者社团，例如大学也是一个。c o r p o 瑚喊”。由此可以看出，这种为共同经济目的而结 合的社团，即以营利为目的并按照公司法设立的公司，才与我国的公司相当。 美国的公司立法虽然也属英美法系，但是，美国公司立法权和管理权在各个州， 由于各州公司法的差异，虽然公司概念具有广泛含义，但没有严格的法定定义。从理 论上讲，关于公司的学说有以下几种：一是拟制说。该说认为公司是独立于公司所有 人之上的拟制实体，该实体同自然人一样，以自己的名义进行活动，有自己独立的资 产并独立承担民事责任。美国许多州都承认公司拟制说。二是特许说。该说明认为公 司是国家特许投资者以公司的形式进行经营，一般情况下，投资者向州管理机关提交 必要文件后，管理机关即发给投资者“公司执照”，证明州允许投资者以公司的形式 经营。这种学说非常实用，在早期比较盛行。现在，注册公司变成了一种行政或者例 行的行为，特许说受到了人们的质疑，但有时仍被提起。三是合同说。该学说认为公 司中存在多种合同，公司章程是就是其中一种合同，具体来说，可以分为股东之间的 合同、股东与公司之间的合同、公司与州政府之间的合同等。该学说有利于明确各方 的权利、义务和责任，便于解决纠纷、分清是非。四是合同关系说。该说认为公司是 一种个人之间的契约关系。o 这些“个人”包括原料、劳动力和资金投入的所有者和 公司产品的消费者及其他人。股东不是公司的“所有人”，股东被认为是与公司债券 人及其他债权人一样，即向公司提供资金并从公司经营中获取回报的人。该学说后来 成为公司社会责任的主要理论依据。 在我国，从法律上第一个确定公司定义的是1 9 0 3 年的大清公司律，该法认为， 公司是。凑集资本共营贸易者”，这样表述实际上不能把公司与合伙分开，没有体现 公司的本质特征，并且该法所称的贸易“仅属于商事的一种，尚有运输、保险、仓库、 工矿等行业，皆可组织公司”囝1 9 2 9 年中华民国政府 公司法第l 条明确规定： “本法所称公司，谓以营利为目的，依照本法组织、登记、成立之社团法人。”新中 峰建伟。公司制度、公司治理与公司管理；法律在公司管理中的地位与作用。人民法院出版社2 5 年版，第 1 6 页 。参见i 美】科斯：契约绎济学 丰风每译，经济科学出版杜l 朔年敝译者前言 o 李玉，晚清公司制度建设研究，人民出版社2 0 佗年版。第t 3 7 页 3 山东大学硕士学位论文 国成立后，中央政府颁布了 没有规定。 若有限责任公司股东或者股份有限公司发起人各自都存在瑕疵出资行为，也会导 致违约责任的发生。当事人双方都违反了合同的，应当各自承担相应的责任，o 这样 可以使股东之问相互监督，保证股东按照约定或法律规定出资。 法律除了规定瑕疵出资股东对其他出资到位股东承担违约责任以外，往往还规定 了瑕疵出资的补救程序 所谓瑕疵出资的补救程序，是指已履行出资义务的股东对没有履行或完全履行出 资义务的设立人，可催告其在一定期限内缴纳出资，否则就丧失其设立人权利。许多 国家立法对此作了规定，例如德国有限责任公司法第2 1 条规定：“在拖延支付的 情形下，可以对拖延支付的股东再次颁发一项警戒性催告，催促其在一个特定的宽限 期内履行支付，否则即将其连同应当支付的股份一并除名。”德国 股份有限公司法 第6 4 条第( 1 ) 款规定：。对没有及时支付所要求款项的股东，可以确定一个有警告 。焦红静：出资瑕疵时股东责任研究中国社会科学院研究生i 党赣士学位论文，第2 i 页 见中华人民共和目合同法第1 条 山东大学硕上学位论文 的延长期限，期满后将宣布它们不再拥有其股票或支付款。”该程序的目的，就是最 终确认该股东在公司中的股东权但如何取消其股东权，可借鉴的途径为通过减少资 本，取消股权、转让股权、变更股东、替代出资、追偿债务等进行。 在此需要指出 的是，股权转让属股东固有的权利，除了通过诉讼程序中强制执行外，股权不能强制 转让。通过这一补救程序转让股权时仍需要该股东的同意，若该股东拒绝，而其他股 东坚持要取消其股权，最终法律后果可能导致公司解散。 三、出资瑕疵股东对公司债权人的补偿赔偿责任 ( 一) 法理依据 瑕疵出资股东是否应对公司债权人承担补偿赔偿责任，新公司法缺乏规定。 我国合同法第7 3 条关于代位权的规定，就是瑕疵出资股东应对公司债权人承担 补偿赔偿责任的法律依据。根据代位权制度的一般理论，就公司债权人而言，公司属 债务人，而瑕疵出资股东是债务人的债务人，即次债务人。根据代位权制度，如果公 司无债务清偿能力，又怠于提出瑕疵出资股东补足出资差额的请求，公司债权人可提 起诉讼，将瑕疵出资股东和公司列共同被告，请求瑕疵出资股东承担补偿赔偿责任， 补偿赔偿范围以出资不足金额及其同期银行贷款利息为限。 ( 二) 出资瑕疵股东对公司债权人的补充赔偿责任的行使 实践中，出资瑕疵股东对公司债权人补充赔偿责任的行使，存在许多问题，需要 我们从理论上加以研究。 一是瑕疵出资股东以其瑕疵出资金额为限，对公司一名债权人承担债务补偿赔偿 责任后，是否还要对公司其他债权人承担补充赔偿责任? 如股东a 对公司b 欠缴出 资l o 万元，一直未出资。公司b 对中国银行欠付1 2 万元本息，由于经营不善没有 履行还本付息义务。现中国银行请求法院判令股东a 直接向自己支付l o 万元的迟延 出资及其同期银行贷款利息( 以不超过1 2 万的本息为限) 。工商银行知道后，也请求 法院判令股东a 直接向自己支付1 0 万元及其迟延出资的同期银行贷款利息。对此应 如何处理? 公司的其他债权人是否也可以要求瑕疵出资股东承担补充赔偿责任? 一些学者认为，股东a 对中国银行支付l o 万元的迟延出资及其同期贷款利息意 味着已经补足了出资，或者说已对公司债务承担了相当于其未出资数额及利息的赔偿 责任，法院对工商银行及公司其他债权人要求瑕疵出资股东承担补偿赔偿责任的请求 不应支持。因为不可能让瑕疵出资股东就其出资瑕疵行为，对公司所有债权人承担补 。参见郑唱光。股东违反i l l 资义务违法形态i 民事责任探究羲法学 加年第6 期 3 0 山东大学焉士学位论文 部分或者虚假资金证明金额范围内，根据过错大小承担责任；未经审理，不得将金融 机构追加为被执行人。”由此可见，验资机构的责任属于补充性赔偿责任，债权人可 首先要求公司承担赔偿责任，公司赔偿不足的部分，由验资机构在自己验资不实金额 范围内赔偿。 其次，验资机构不实验资责任的确定采用过错推定原则 根据最高法院的上述司法解释，验资机构不实验资责任的确定采取过错推定原 则，即验资机构若要免责，就必须证明自己无过错，而无过错标准就是必须证明自己 己经尽到了职业注意义务。这一标准实践中不是非常清楚，其最终判断依靠的是法官 的自由裁量。而法官并非会计专业人员，法官要做出专业判断比较困难。因此，法官 在做出判断时，应当吸收专业陪审员陪审参加或者听取专家的证言。 山东大学磺士学位论文 第四章公司设立无效民事责任的承担 第一节公司设立无效制度的一般法理研究 一，公司设立无效的概念 公司设立无效，是指经公司登记机关核准登记并且领取企业法人营业执照后，由 于公司设立过程中存在重大瑕疵，导致法律上认为该公司设立应该无效，并取消其法 人资格。 公司设立主要包括发起人订立协议、出资、募集股份，草拟公司章程、向登记管 理机关申请设立登记等一系列的行为。以申请登记为界，大致可以分为两个阶段，一 是登记前的设立行为；二是登记行为，向登记机关提交相关申请，并提交相关证明文 件的行为。第二阶段行为的主体是公司登记机关和公司设立人人，其性质属于行政法 律关系。我国新公司法1 9 9 条规定，“违反本法规定，虚报注册资本，提交虚假 证明材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令 改正，情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”可见，我国已经规定 了公司设立撤销制度，是采取行政处罚的办法。在公司设立的第一阶段，即登记之前 的设立行为，也可能存在违法现象，而且还可能发生危害第三人利益的情况，实践中 会产生大量的法律纠纷，只规定了公司撤销制度不能实现对于相关主体合法权益的全 面救济和保护。因此，还必须建立公司设立无效制度，明确规定公司设立无效的原因、 法律后果，包括设立无效引起的民事责任的承担和相关主体权益的保护，完善我国公 司法律制度，保护交易安全和交易秩序。 二、公司设立无效制度的特征 公司设立无效具有以下特征：第一，公司法人在形式上己经成立，取得了法人资 格。第二，公司的设立不符合法定条件。这意味着公司设立存在瑕疵，若承认有重大 瑕疵公司的法人资格，则不符合立法者的立法目的。公司设立无效制度的功能，就是 将严重违反设立条件、取得法人资格的公司从市场中剔除出去，以维护法律尊严。第 三，公司设立无效的后果是导致法人资格的彻底否定，即法律自始不承认公司法人人 格。但这种无效的自始性是相对的，公司法人人格的消灭，始于公司清算结束。对公 司取得法人资格后、被宣告无效之前已经发生的与第三人之间的法律关系，没有溯及 山东大学域# 学位论文 既往的效力，体现了对交易的安全及第三人的合法权益的保护。第四，公司设立无效 的可补救性公司设立无效不是绝对的，可以由公司自身进行补救。法国商事公司 法第363条规定：“受理无效之诉的商事法庭，可以依职权确定一个期限以对无效 的原因进行纠正”第3酌条第l款规定，法庭在受理公司合并或分立无效诉讼时，如可以纠正导致无效的不合法行为。法庭可以为有关公司规定一个期限。以使其进行 调整。回 第二节公司设立无效的民事责任的承担 一、公司设立无效民事责任的含义 公司设立是一种民事行为，公司设立无效是设立行为中瑕疵设立的法律后果之 一。虽然原则上是一种程序制度。但是在这种制度设计中，关注了与公司交易的第三 人的民事权益也保护了无过错股东的合法权益，因此公司设立无效的制度，作为对 公司瑕疵设立事后救济的一种法律措旌，对交易安全的保护、经济秩序的稳定具有重 要的作用。 公司设立无效的民事责任是指公司设立存在严重瑕疵被宣告无效，由此造成公 司，股东和第三人的财产利益损失，依法所应承担的民事法律后果。 二、公司设立无效民事责任与公司瑕疵设立民事责任的区别 公司瑕疵设立民事责任，是指公司发起人和股东在设立公司的过程中违反公司设 立的法定条件规定，给公司、公司的其他守约股东或者公司的第三人造成损失所应该 承担的民事法律后果。 公司的设立无效是公司瑕疵设立的法律后果之一，瑕疵设立的公司法人人格或许 继续有效，或许因为瑕疵的严重性，股东、董事、监事或者债权人提起设立无效之诉 而被宣告法人人格消灭。在民事责任的承担上，两者存在一定的区别和联系。 两者之间的区别体现在：第一，两者产生的日 提不同。公司设立无效的民事责任 主要是以公司被宣告无效，法人人格不再存在为前提。设立人或股东存在导致公司设 立无效的过错责任，如严重出资不足，不具备民事行为能力，意思表示不真实等。公 司设立瑕疵的民事责任以公司法人人格继续存在为前提，对于设立中存在的瑕疵行为 法律允许当事人予以补救，继续维持公司的法人人格，因此产生的民事责任。第二， 。参见孙晓穗t 公4 往肇奉鲰理中罔检察出版社枷4 年版t 第笠1 2 3 贝 山东大学磺：l 学位论文 两者产生的时间不同公司设立无效民事责任产生于公司解散清算之中及清算以后， 适用的责任规则带有合伙关系的性质，公司设立瑕疵民事责任产生于公司存续中，以 公司的有限责任为基础第三，两者的责任基础不同。公司设立无效的责任基础以公 司设立人、股东之间的合伙关系为准，对第三人的民事责任不以公司财产为限，设立 人承担的是无限连带责任。不适用法人人格消灭的责任的排除性，公司瑕疵设立民事 责任基础以设立人之问的有限责任为基础，股东公司对第三人的责任以自己的出资为 限承担责任。第四，责任的表现形式不同。公司设立无效民事责任表现为股东的不足 出资责任、违约赔偿责任，无限的连带责任、侵权责任。公司设立瑕疵民事责任表现 为股东的资本充实责任，违约赔偿责任、补充的损失赔偿责任。第五，保护的利益不 同。公司设立无效的民事责任主要保护的是无过错股东及相关债权人的合法权益，维 护了国家登记机关的公信力，保护了交易的安全。瑕疵设立民事责任所要保护的是公 司的持续稳定性，保护公司股东、公司及第三人的合法权益。 两者之间虽然存在诸多区别，但是仍然有很多联系：第一，产生的原因相同。二 者是因为在公司设立过程中设立瑕疵所引起的结果，只是瑕疵的严重程度不同。第二， 追究责任的归则原则相同。二者都是以股东、公司的主观过错为条件，追究责任归责 原则为过错责任原则。第三，承担责任的表现形式相同。二者都造成了相对当事入的 财产损失，以财产性质的赔偿责任为主要表现形式。 三、公司设立无效民事责任的承担 公司设立无效是公司设立瑕疵的法律后果之一，公司被确认无效后，应按照公司 设立无效制度确定各方承担的民事责任。 ( 一) 公司设立无效出资不足股东的补足出资责任 公司设立无效宣告后，应依法进入清算程序，法人人格延续至清算结束。如果公 司股东出资不足，此时仍应继续履行出资义务，纳入公司的资本，作为公司清算程序 的一部分，若有剩余，清算后返还。 德国 第1 1 4 条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违 约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的赔偿损失额的计算方 。德国股份公司法第2 7 7 条第2 教规定 o 法国商事公司法第3 田条，卞耀武主编：法嗣公司法规范，法律出版社1 9 妇年版第2 1 0 页 3 l 山东大学硕士学位论文 以，各国对于公司设立中发起人的法律责任规定尽可能完备周全，尽量减少欺诈发生 的可能，以维护各方当事人的合法权益。 公司瑕疵设立包括实体瑕疵和程序瑕疵诸多方面，我国公司法中只是规定了出资 瑕疵股东的民事责任，对于其他方面较少涉及。而且对于出资瑕疵股东的民事责任的 规定也有待于进一步的深化，以适应实践的需求，保护公司所涉及相关主体的合法权 益。 ( 三) 公司设立无效制度缺失 前文已经论述，我国公司法缺少对于公司设立无效的制度规定。公司设立无效制 度可以补救公司瑕疵设立引起的问题，有利于保护第三人的合法权益。 在我国现实生活中存在着大量属于公司设立无效的情形，而关于公司设立无效的 法律责任新公司法) 却没有系统的规定。我国公司法对于类似无效情况规定了公司 的撤销这种事后行政补救办法。公司法还规定了对注册资本虚假的行政处罚和刑事处 罚，但对受害当事人的民事损失补救却没有明确规定。即使根据民法基本法律原理， 适用民法通则关于无效民事行为的规定，也无法使受害当事人得到充分的救济。 。 公司法及其配套法律法规也没有对有权机关如何行使撤销权，以及行使不当 产生的相应法律责任作出规定。确立包括确认公司设立无效的法定原因，法律途径， 应承担的法律后果及相应的民事责任，既是对瑕疵设立的救济，也是对公司设立制度 的完善的要求。 这就需要我们在理论上更为积极的研究，从而进一步完善公司设立民事责任制 度，使我国公司法更加适应实践的需求。 第二节我国公司设立民事责任制度的完善 适应市场经济的发展需要，各国对于公司法的发展和完善倍加关注。我国公司法 也是三次修改，但是针对市场的千变万化，主体行为的多样性，法律关系的纷繁复杂， 公司设立民事责任制度本身仍存在着与实践脱节的滞后性，需要我们不断完善公司设 立民事责任制度。 针对我国公司设立民事责任制度存在的不足，还需从以下方面加以完善： 一、重视民事救济手段在公司设立中的调节作用，完善公司法律责任体系 。参见雷琼芳：我国的公司设立制度研究武汉理工大学硕士学位论文 山东大学硕士学位论文 民事调节手段，主要的是民事制裁手段，在公司设立民事责任制度中居于核心的 地位。公司设立法律责任体系的有效建立，离不开公司设立民事责任制度的健全与完 善。在运用刑事，行政手段规制公司设立违法行为的同时，要充分运用民事制裁手段， 追究公司设立违法者的民事责任，使他们获取非法利益的目的落空，并受到经济处罚。 只有刑事、行政手段和民事救济手段的合理、协调运用，才能真正实现立法者的目的。 二、构建完善合理的公司设立民事责任制度 要解决公司设立民事制度的缺失问题，必须建立、完善公司设立的民事责任制度， 具体来说，主要表现在以下几个方面： ( 一) 建立完善设立中公司的民事责任制度体系 在公司设立过程中，设立人的行为直接决定了未来公司是否成立或者设立不能， 影响相关主体的权益，及交易安全和经济秩序的和谐稳定。所以，各国公司法对设立 人的法律责任都采取了明确而且严格的规定模式。 ( 一) 我国新公司法规定，在公司设立过程中，因发起人的过失致使公司利 益受到损害时，应对公司负赔偿责任。显然，这里采用了过失责任原则。但是很多国 家和地区对此采用的是无过失责任原则，无论是否出于过失，发起人对于公司的利益 损失应该承担赔偿责任，否则公司的利益不是落空，就是损失会转嫁给没有过错的相 对人或者其他认缴股份的股东，显失公平。 ( 二) 我国新公司法第9 5 条规定了股份公司发起人在公司设立不能时的三 种民事责任，而未规定有限公司发起人的责任。因此，本文建议明确 公司法第 9 5 条作为有限公司与股份公司共同适用的条款，可许可全体出资人自由约定公司设 立不能时的债务和费用的分摊比例。 ( 三) 我国新公司法对于设立中公司的行为在公司有效成立后的责任归属， 发起人对第三人的权益所产生的责任问题没有明确规定。 借鉴世界两大法系国家和地区的立法经验，我国公司法中应该明确：成立后公司 应当对原则上继承设立中公司因发起人的行为所产生的权利和义务，但发起人的行为 仅仅限于公司设立的必要行为，即