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电子合同在线履行地确定研究 ( 硕士论文摘要) 专业：民商法学 研究方向：民商法 作者姓名：蒋秀海 指导教师：高富平教授 电子合同作为电子商务的核心，由于其本身具有的特点，给现有法律制度带 来了前所未有的冲击，其中包括在线履行地的确定问题。在线履行地的确定，对 于当事人实体权利和程序权利影响重大，而统一的在线履行地确定规则的缺失， 使得实践中当事人对此难免发生争议。但是目前在线履行地的研究，还很薄弱。 因此，本文希望通过遵循实证与比较法的研究思路，从在线履行机制的特点出发， 结合现行国际立法关于合同履行地的一般确认规则，能够确定一套相对合理的在 线履行地确定解决方案，从而为我们国家的相关立法提供有益的参考。 本文共分三章，采取递进的研究思路，安排论文结构。 第一章，通过对履行和履行地相关概念及其分类的介绍，明确线下履行和在 线履行以及线下履行地和在线履行地的概念及其区分，进而指出线下履行地确定 的一般规则，以期为在线履行地的确定提供指引和参考。 第二章，通过对在线履行性质、在线运输观念及在线交付观念内涵的分析， 着重探讨运用线下履行地规则来确定在线履行地的三种方法，即以履行性质确定 在线履行地方法、以是否需要运输确定在线履行地方法和以交付方式确定履行地 方法，可行性和可能存在的问题。并且，通过对两种国际立法模式的探讨，即以 推定方式和以网络因素确定在线履行地模式，提出笔者关于解决在线履行地困境 的基本思路：即在坚持线下履行地确定一般规则的基础上，结合在线履行的基本 特点，将与电子合同密切相关的地域因素( 特别是网络设备所在地) 纳入到具体 判定中去，从而探寻可行的在线履行地确定规则。 第三章，根据改良模式，具体分析在线履行地确定规则。首先，着重探讨网 络设备所在地的地位问题，并明确第三方中介机构网络设备所在地法律地位问 题。其次，通过探讨在线履行环节及其地域，重点分析多个履行地及主要履行地 判断问题。第三，在此基础上，明确指出在线履行地确定问题的实质，在于如何 把握与在线履行相关的地域因素在在线履行地确定中的作用，通过对相关地域因 素的整合和分化，明确在线履行地的具体确定，试图为我国相关立法提供可行思 路。 作为结语，笔者认为，在线履行地的确定，有约定从约定，没有约定或者约 定不明确的，可以根据交易习惯或者从合同条款中推定。在运用上述方法还不能 确定的情形下，在合同缔结时，以当事人知道或者应该知道储存作为标的物电子 信息的网络设备所在地作为在线履行地；除此之外，则以履约时合同义务人的住 所地作为在线履行地，如果当事人能够证明义务人履约时所使用的网络设备所在 地的，以该网络设备所在地作为在线履行地。 【关键词】在线履行地网络设备所在地确定规则 2 a b s t r a c t a st h ec o r et oe - c o m m e r c e ，t h ep a r a m e t e r so fe - c o n t r a c th i s t o r i c a l l yc h a l l e n g e t h ep r e s e n tl e g a ls y s t e mw h i c hi n c l u d e st h ed e t e r m i n a t i v ei s s u e so ft h eo n l i n e p e r f o r m a n c ep l a c e t h ed e t e r m i n a t i o no fo n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c ed r a m a t i c a l l y i n f l u e n c e st h es u b s t a n t i a la n dp r o c e d u r a lr i g h t so ft h ep a r t i e s ，w h i l et h ea b s e n c eo f t h o s er u l e sw i l lb r i n ga b o u tal o to fd i s p u t e s b u ti nt h ep r e s e n t ，t h er e s e a r c ho nt h e o n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c ei sw e a k p u r s u a n tt ot h et r a i no ft h o u g h to nr e a le v i d e n c e a n dc o m p a r a t i v el a w , s t a r t i n g f r o mt h ep a r a m e t e r so ft h eo n l i n ep e r f o r m a n c e m e c h a n i s ma n dc o m b i n i n gw i t ht h eg l o b a l - w i d eg e n e r a ld e t e r m i n a t i v er u l e so ft h e o n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e ，t h i st h e s i sh o p e st os e tas o l u t i o nt ot h i si s s u ea n dp r o v i d e s ah e l p f u lr e f e r e n c ef o ro u rn a t i o n sr e l e v a n tl e g i s l a t i o ni nt h ef u t u r e w i t ht h r e ec h a p t e r s ，t h i st h e s i ss t r u c t u r e st h ew o r d i n g sp u r s u a n tt ot h er e s e a r c h t h o u g h ti nag r a d u a lp r o g r e s sw a y i nt h ef i r s tc h a p t e r , t h r o u g ht h ei n t r o d u c t i o no ft h ec o n c e p t sa n dc a t e g o r i e so f p e r f o r m a n c ea n di t sp l a c e ，t h et h e s i sw a n t st oc l a r i f yt h ed e f i n i t i o n sa n dd i f f e r e n c e b e t w e e no f f - l i n ep e r f o r m a n c ea n do n l i n ep e r f o r m a n c ea sw e l la st h el i n eb e t w e e n t h e i rp l a c e s t h e nt h et h e s i sp o i n t so u tt h eg e n e r a lr u l e so nt h ed e t e r m i n a t i o no f o f f - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c ei no r d e rt op r o v i d eag u i d e l i n ea n dr e f e r e n c ef o rt h e d e t e r m i n a t i o no fo n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e i nt h es e c o n dc h a p t e r , t h r o u g ht h ea n a l y s e so ft h ep a r a m e t e ro fo n - l i n e p e r f o r m a n c e ，t h ec o n c e p to fo n - l i n et r a n s p o r t a t i o na sw e l la so n - l i n ed e l i v e r y , t h e t h e s i ss t r e s s e st h e d i s c u s s i o no nt h r e em e t h o d st h a th o wt ou s et h eo f f - l i n e p e r f o r m a n c er u l e st od e t e r m i n et h eo n - l i n ep e r f o r m a n c er u l e s ，t h e ya r e ，t h em e t h o d s t h a tw h e t h e rt h en a t u r eo fo n l i n ep e r f o r m a n c ea n dw h e t h e rt h ep e r f o r m a n c en e e d s t r a n s p o r t a t i o na n dw h e t h e rt h ed e l i v e r ym e a n sc a nd e t e r m i n et h eo n l i n ep e r f o r m a n c e p l a c er e s p e c t i v e l y , a n dt h e r e a f t e rp o i n t so u tt h et h e i rf e a s i b i l i t i e sa n de x i s t e di s s u e s b e s i d e s ，a f t e rd i s c u s s i o no nt w oi n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o nm o d e l s ，t h e ya r e ，t h e 3 s e e m s - t o - b em o d e la n dt h em o d e li n v o l v e di ni n t e r n e te l e m e n t s ，t h ea u t h o rp o i n t so u t t h eb a s i cs o l u t i o nt ot h ed i l e m m ao nt h ed e t e r m i n a t i o no fo n - l i n ep e r f o r m a n c e p l a c e ， t h a ti s ，o nt h eb a s i so fa d h e r i n gt ot h e g e n e r a lr u l e so fd e t e r m i n a t i o no nt h e p e r f o r m a n c ep l a c eo ft h ep r e s e n tl a w , a n dc o n s i s t e n tw i t ht h eb a s i cp a r a m e t e r so f o n - l i n ep e r f o r m a n c e ，w es h o u l dh u r lt h er e g i o n a le l e m e n t s ( e s p e c i a l l yt h ep l a c e so f i n t e r n e td e v i c e s ) t h a ta r ec l o s et oe c o n t r a c ti n t ot h ed e t e r m i n a t i v ep r o c e s sa n d t h e r e a f t e rs e a r c hf o rt h ep o s s i b l ed e t e r m i n a t i v er u l e so fo n - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e i nt h en i f dc h a p t e r , a c c o r d i n gt ot h em o d i f i e dm o d e l ，t h ea u t h o rs t r e s so nt h e s t a t u si s s u e so ft h ep l a c eo fi n t e r n e td e v i c ea sw e l la st h ei s s u e so fm a n yp l a c e so f p e r f o r m a n c ea n dt h em a i np l a c eo fp e r f o r m a n c e t h e nt h ea u t h o rc l a r i f yt h ee s s e n c e o ft h ed e t e r m i n a t i v ei s s u e so fo n - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e ，t h a ti s ，h o wt od i f f e r e n t i a t e t h er o l e so ft h er e g i o n a le l e m e n t si n v o l v e di nt h ep r o c e s so fd e t e r m i n a t i o no fo n - l i n e p e r f o r m a n c ep l a c e t h r o u g hi n t e g r a t i o na n dd i s i n t e g r a t i o no ft h er e g i o n a le l e m e n t s t h ea u t h o ri l l u s t r a t e st h ed e t e r m i n a t i o no fo n l i n ep e r f o r m a n c ea n dt h e r e a f t e rt r i e st o p r o v i d eap o s s i b l em e t h o df o ro u rn a t i o n sf u t u r el e g i s l a t i o n a st h ec o n c l u s i o n ，t h ea u t h o rt h i n kt h eo n - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c ec a nb e d e t e r m i n e db yt h ef o l l o w i n gr u l e s ：t h eo n - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c es h o u l db et h ep l a c e a g r e e db yt h ep a r t i e s ，a n dw i t h o u tt h a ta g r e e m e n to rt h a tc l a r i f i c a t i o n ，t h ep l a c ec a nb e d e d u c e df r o mt h et r a d ec u s t o mo rt h ea r t i c l e so ft h ec o n t r a c t i ft h ea b o v em e n t i o n e d r u l e sd on o ta p p l y , t h eo n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c es h o u l db et h ep l a c eo ft h ei n t e r n e t d e v i c ei nw h i c ht h eo b j e c to ft h ec o n t r a c te x i s tk n o w nb yt h ep a r t i e si nt h ep r o c e s so f c o n c l u s i o no ft h ec o n t r a c t ；i no t h e rc i r c u m s t a n c e ，t h eo n - l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e s h o u l db et h ep l a c ew h e r et h eo b l i g o r sd o m i c i l es e a t ，a n di fe i t h e rp a r t yc a nt e s t i f y t h ep l a c eo ft h ei n t e r n e td e v i c eu s e di nt h ec o n c l u s i o no ft h ec o n t r a c t ，t h a tp l a c e p r e v a i l s k e yw o r d s ：o n l i n ep e r f o r m a n c ep l a c e ；p l a c e so fi n t e r n e td e v i c e s ； d e t e r m i n a t i v er u l e s 4 论文独创性声明 蒋秀海的学位论文电子合同在线履行地确定研究 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名： 万万膨 论文使用授权声明 日期：纱群孕p c h l 本人完全了解华东政法大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：超旌丝 导师签日期：沙坷 电子合同在线履行地确定研究 引言 电子商务是构建在互联网络虚拟空间里的一种新兴的商业形式，但是其核心 仍然是“合同一。在电子商务环境下，这种合同称为“电子合同疗。关于电子合同 的概念，理论界和实务界还没有达成统一的意见，通常有广义和狭义之分。广义 的电子合同是以数据电文形式订立的合同，根据 联合国电子商务示范法第2 条的规定，数据电文是指“经由电子手段、光学手段或类似手段生成、发送、接 收或者储存的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换、电子邮件、电报、电 传或传真 。1 可见，它不仅涵盖了电子数据交换、电子邮件这些正在被广泛应用 的形式，也容纳了传统的通讯技术手段电报、电传和传真。而狭义的电子合 同是以电子数据交换、电子邮件等电子信息的形式，通过计算机互联网订立的商 品、服务交易合同。2 当然，通过因特网订立电子合同，是当前发展最快、前途 最广的电子合同形式，是电子合同的主流，是目前最普遍使用的电子合同概念， 本文也从狭义角度来界定电子合同。 与传统的书面合同相比，电子合同的作用并没有发生改变，但是在形式、载 体及履行方式等方面却发生了巨大变化，从而使电子合同呈现出如下特点3 ：首 先，合同双方均在一个虚拟市场上运作，大多互不见面，其信用依靠密码的辨认 或认证；而传统书面合同当事人是在一个实体空间内进行意思表示，可以面对面 地直接谈判，对方的身份相对容易辨认和确定。其次，电子合同是典型的无纸合 同，其内容通过存储在计算机磁性介质上的一组可读数据信息( 电子数据) 表现 出来，尽管符合合同法对书面形式的要求，但是其与纸面形式相比，具有易消失 1s e e u n c i t r a lm o d e ll a wo ne l e c t r o n i cc o m m e r c e ( 1 9 9 6 ) ，a r t i c l e2 ：“( a ) ”d a t am e s s a g e ”m e a n s i n f o r m a t i o ng e n e r a t e d ，s e n t ，r e c e i v e do rs t o r e db ye l e c t r o n i c ，o p t i c a lo rs i m i l a rm e a n si n c l u d i n g , b u tn o tl i m i t e dt o ， e l e c t r o n i cd a t ai n t e r c h a n g e ( e d i ) ，e l e c t r o n i cm a i l ，t e l e g r a m , t e l e xo rt e l e c o p y ” 2 关于电子合同的概念，另请参阅周仪著：电子商务法律及案例，中国国际广播出版社2 0 0 1 年版，第8 6 页；吕国民著：国际贸易中e d i 法律问题研究，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 4 页；王利明著： 电子商务 法研究，中国法制出版社2 0 0 3 年版，第7 8 页。 3 参见赵金龙、任学靖：论电子合同，载当代法学2 0 0 3 年第8 期，第4 3 4 4 页。 性、作为证据的局限性和易改动性。4 第三，表示合同成立生效的传统签字盖章 方式被电子合同中的电子签名所代替。第四，电子合同订立过程中要约和承诺的 方式和合同成立的时间及地点也有其自身特点。第五，电子合同履行标的的特殊 性，使得合同的履行完全可以通过网络传输，而无需通过线下物流等形式来实现， 从而使电子合同的履行，突破了时间和空间上的限制。电子合同的上述特点，给 现有的法律制度带来了前所未有的冲击，包括电子合同在线履行地的确定问题。 由于电子合同及其履行机制的特点，以及统一的在线履行地确定规则的缺 失，造成实践中人们将线下履行地确定规则运用到在线履行地确定时难免发生争 议。而包括在线履行地在内的合同履行地的确定，对于当事人的实体权利和程序 权利影响重大，它是许多法律事项的决定标准5 ：首先，债务人必须在履行地提 出给付，而债权人也应在履行地受领所提出的给付，如果当事人没有按照合同或 法律规定的履行地为履行或给付行为，往往不能发生履行的效果，合同之债不消 灭，债务人不能免除其债务责任。其次，履行地的确定有时还与标的物损毁灭失 的风险转移规则相关。6 第三，履行地有时也是决定给付内容的标准。7 第四，履 行地是决定司法管辖地的标准。8 第五，履行地是国际私法中决定法律行为准据 此外，值得注意的是，联合国贸易法委员会秘书处关于 的解释性说 明第5 0 条认为：公约的基础是，认识到规定使用传统纸面文件的法律要求构成了现代通信手段发展的重 大障碍。电子通信本身不能被视为等同于纸面文件，因为它性质不同，不一定能履行纸面文件所有可以想 象的功能。的确，纸面文件是可以用眼看的，而电子通信不行一除非是打印到纸面上或显示在屏幕上 公约通过扩大。书面”、“签名”和。正本”等概念的范围，处理了国内或国际上的形式要求对使用电子通 信可能造成的障碍，目的是涵盖计算机技术 5 参见史尚宽著：债法总论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 8 6 页；又见郑玉波著：民法债编总 论，中国政法大学出版社2 0 0 4 年修订第2 版，第4 8 9 - 4 9 0 页。此外，合同义务的履行地点是确定验收地 点的依据，是确定运输费用由谁承担、风险由谁承受的依据，有时是确定标的物所有权是否转移，何时转 移的依据。参见唐德华、孙秀君主编：合同法及司法解释条文释义( 上) ，人民法院出版社2 0 0 4 年版， 第2 7 8 2 8 4 页 6 比如我国合同法第1 4 5 条规定：“当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一 条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风 险由买受人承担。”第1 4 6 条：“出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的 物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。” 7 比如我国合同法第6 2 条：“( 二) 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行； 依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。”第3 1 2 条规定：“货物的毁损、灭失的赔偿额， 当事人有约定的，按照其约定；没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，按 照交付或者应当交付时货物到达地的市场价格计算。法律、行政法规对赔偿额的计算方法和赔偿限额另有 规定的，依照其规定。”我国台湾地区民法第2 0 2 条也有相关规定：。以外国通用货币定给付额者，债务人 得按给付时，给付地之市价，以中华民国通用货币给付之。但订明应以外国通用货币为给付者，不在此限。” 第4 7 9 条：“借用人不能以种类、品质、数量相同之物返还者，应以其物在返还时、返还地所应有之价值偿 还之。返还时或返还地未约定者，以其物在订约时或订约地之价值偿还之。” 8 比如我国民事诉讼法第2 4 条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法 院管辖。” 2 法的标准。9 第六，有些地方的法律还规定，与合同履行相关的公证文书应由履 行地法院公证处等机关认证。1 0 第七，提存应在履行地的提存机构行使等等。1 1 因 此，如何确定在线履行地，建立起一套完善的判断标准，以指导电子商务交易和 司法审判实践，无疑具有十分重要的意义。 由于在线履行地确定的重要性，以及实践生活中遭遇到的诸种困惑，促使笔 者去思考与之相关的问题。更为重要的是，经过对国内合同法或债法著作以及相 关学术论文检索后发现，目前关于在线履行地的研究，还处于初级阶段，很少有 系统的论述，合同法或债法学者们要么只字未提，要么语嫣未详，只能在相关论 述中找寻到轻描淡写般的只言片语。探究这种现象的原因，或许是在线履行地问 题本身不值一提，没有研究的价值；或许认为现行规则已经完全可以解决上述困 惑；或许在线履行地的问题本身足够复杂，留等将来修法时一并考虑。不管怎样， 现行研究的薄弱以及研究成果十分有限的状况，促使笔者下工夫去深究这个问 题。因此，本文的价值或许在于，希望运用开放式的思维，能够为在线履行地的 确定提供有益的思路，以缓解理论和实务上的诸多困惑，并能抛砖引玉。为达到 这一目标，笔者希望通过遵循实证与比较法的研究思路，从在线履行机制的特点 出发，结合现行国际立法关于合同履行地的一般确认规则，能够确定一套相对合 理的在线履行地确定解决方案，从而给我们国家的相关立法提供有益的参考。 第一章线下履行地确定的一般规则 通常而言，合同履行地条款，往往由当事人在订立合同时协商确定。因此， 9 比如我国票据法第1 0 1 条规定：“票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。” 我国台湾地区涉外民事法律适用法第6 条规定：“法律行为发生债之关系者，其成立要件及效力，依 当事人意思定其应适用之法律。当事人意思不明时，同国籍者依其本国法，国籍不同者依行为地法，行为 地不同者以发要约通知地为行为地，如相对人于承诺时不知其发要约通知地者，以要约人之住所地视为行 为地。前项行为地，如兼跨二国以上或不属于任何国家时，依履行地法。” 1 0 比如我国台湾地区民法债编施行法第1 9 条规定：“民法第三百零八条之公认证书，由债权人作成， 声请债务履行地之公证人、警察机关、商业团体或自治机关盖印签名”我国公证程序规则( 司法部令 第1 0 3 号) 第1 4 条规定：“公证事项由当事人住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构受 理。” 1 1 比如我国提存公证规则( 司法部令第3 8 号) 第4 条规定：“提存公证由债务履行地的公证处管辖。以 担保为目的的提存公证或在债务履行地中办提存公证有困难的，可由担保人住所地或债务人住所地的公证 处管辖。”我国台湾地区民泫第3 2 7 条：“提存应于清偿地之法院提存所为之。” 如果当事人能够在合同中明确具体地约定合同履行地，对于合同的顺利履行，并 避免当事人于日后履行合同时的纠纷，十分有利。但是，在订立合同过程中，由 于某些当事人合同知识的缺乏、认识上的错误以及疏忽大意等原因，致使合同履 行地条款欠缺或者约定不明确，从而使合同难以履行。此时，如何救济合同履行 地条款的缺失，以维护交易安全和提高交易效率，确保合同的效力，无疑十分必 要。在这种情形下，一方面，法律通常会允许当事人通过协商另行确定；另一方 面，法律往往会确定相关补缺性规定1 2 。可见，即使当事人不能协商确定，只要 当事人有订立合同的真实意思表示，就可以根据法律规定来确定。因此，如何在 实践中确定在线履行地，需要参照现行法关于履行地确定的一般规则。在本章中， 笔者希望通过对履行和履行地等相关概念的介绍，明确线下履行和在线履行以及 线下履行地和在线履行地的概念及其区分，进而指出线下履行地确定的一般规 则，为在线履行地的确定提供指引和参考依据。 第一节履行和履行地：概念及其分类 一、合同履行的概念及其分类 合同的履行，是其他一切合同法律制度的归属或延伸。1 3 它是指合同当事人 ( 包括代理人或者经对方同意的第三人) 按照合同的约定，全面、正确地完成各 自承担的义务，是合同关系得以全部终止的整个行为过程。1 4 它不仅包括交付货 u 补缺性法律规定，是指对那些欠缺主要条款或者条款约定不明确但并不影响其效力的合同，基于公平原 则，由法律直接作出的用以弥补当事人未作出或不明确作出意思表示的不足，使合同内容合理、确定并便 于履行的规定。当然，合同条款的补缺性规定在使用中，需要满足以下条件，首先，它只适用于已经成立、 生效的合同；其次它只适用于包括履行地条款在内的部分常见条款的补救问题，如果欠缺或者不明确的是 某些合同的特别条款或者专门条款，法律则难以补救，这时如果要使合同得以履行，只能靠当事人自己的 补充协议，而很难通过补缺性法律规定确定。法律设定补缺性条款的目的是建立在如下原因基础上的；待 补充的条款一般是各类合同都应具备的条款，在长期的经济交往过程中，这些条款的内容已经形成一定的 规律，即使有欠缺或者不明确，也容易在法律上确立一个公平合理的标准而作出补缺性规定。而合同履行 地条款通常属于合同的一般条款，适用法律关于履行地确定的补充规则。参见唐德华、孙秀君主编：合同 法及司法解释条文释义( 上) ，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第2 7 1 页 ”萨维尼在现代罗马法体系( 第八卷) 中提到：“债的履行是债的本质，可以通过债的履行地来确定债 的本质。”参见弗里德里希卡尔冯萨维尼：法律冲突与法律，李双元等译，法律出版社1 9 9 9 年版， 第1 1 4 页 1 4 根据传统民法的一般理论，合同的履行，又称债的清偿，但是两者之间既有区别又有联系。通常情形下， 清偿与履行的意义相同。清偿，是依债务本旨而实现债务标的的给付行为，债权因达到其目的而消灭。只 是从债权的效力角度而言，称为履行：从债权消灭的角度而言，称为清偿。参见史尚宽著：债法总论， 4 物、完成工作、提供劳务、支付价款等最后履行行为，还包括当事人双方为完成 最后阶段的交付行为所进行的若干连续准备行为。1 5 从合同效力方面来说，合同 的履行是依法成立的合同所必然发生的法律效果，并且是构成合同法律效力的主 要内容。从合同关系消灭的角度来说，债务的全面而适当的履行，导致了合同关 系的消灭，合同的履行是合同关系消灭的原因之一。 根据不同的划分标准，合同履行可以划分为许多种类，史尚宽先生认为，最 有实益的分类有如下几种：债务人之清偿与第三人之清偿、普通之清偿与代物清 偿及为清偿之给付，以及单纯之清偿与附保留之清偿。1 6 从本文研究的重点出发， 笔者认为，在电子商务环境下，合同履行按照给付行为是否利用因特网络，还可 以划分为线下履行和在线履行两种。 线下履行，又称一般履行，是指合同标的物的给付通过现实空间来完成，比 如通过邮政、快递等物流形式实现，包括买方提货、卖方送货、卖方代办托运等 形式。在线履行，又称线上履行，是指合同标的物的给付完全通过网络来完成， 比如将电子信息产品通过电子邮件系统、e d i 系统发送到合同相对方控制的网络 设备中去，或者义务人将电子信息产品置于自己的网络服务器上供相对方自行下 载。实际上，任何合同，不管是通过网上订立的电子合同，还是非通过网上订立 的合同( 即线下订立的一般合同) ，其履行方式均可以划分为在线履行和线下履 行两种类型。玎只是在电子商务环境下，电子合同的在线履行体现完全电子商务 的全貌，更具典型色彩。因此，在本文中，为了论述上的集中和便利，笔者仅研 究电子合同的在线履行问题，线下合同的在线履行问题完全可以直接适用电子合 同的在线履行规则。 将合同履行划分为线下履行和在线履行的实益在于，有助于确定不同的履行 规则：对于线下履行的电子合同，其履行规则，原则上与一般合同的履行规则相 中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 6 6 页。关于“合同履行”的定义，还可参阅孙森焱著： 民法债编总 论，法律出版社2 0 0 6 年版，第3 9 8 页、8 3 2 页。 巧唐德华、孙秀君主编：合同法及司法解释条文释义( 上) ，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第2 6 0 2 6 1 页。 璩参见史尚宽著：债法总论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 6 9 7 7 0 页 7 还应该交代是，合同的履行根据是否通过网络完成交付行为，可以划分为如下几种类型：“线下合同的线 下履行”、“线下合同的线上履行”、“线上合同的线下履行”和“线上合同的线上履行”。此处所讲的线下合 同是指合同并非通过网络订立，而是通过一般的方式订立；而线上合同，是指通过网络订立的合同，通常 称为电子合同。尽管线下合同的线上履行和线上合同的线上履行的规则是相同的，但是为了论述上的集中 和便利，本文仅研究线上合同的线上履行规则，即电子合同的在线履行规则。 5 同，即适用现行法关于合同履行的一般规则：对于在线履行的电子合同，其履行 地规则，是否可以适用一般合同的履行规则，是否应该另行确定相关的确定规则， 应该成为本文研究的方向。当然，法律如何规定履行规则以及当事人如何进行履 行，也不无疑问。一般认为，应依该债权的目的、法律的规定、习惯及诚实信用 原则，来决定履行内容、履行地、履行期限等事项。1 8 从本文的主旨出发，笔者 只探讨合同履行地的概念、效力和确定规则。 二、合同履行地的概念及其分类 合同履行地，又称清偿地或给付地，是债务人应为给付行为的地点，通常以 最小行政区划表示。1 9 按照传统民法理论，不同债务类型中，履行地的规定也是 不同的，在索取债务或往取债务中，以债务人的住所为履行地；在诣偿债务或称 赴偿债务中，以债权人的住所为履行地。加对合同履行地的确定，正如前所述， 它是许多法律事项的决定标准，具有重要意义。 在电子商务环境下，由于合同履行根据其给付行为是否通过因特网完成，可 以分为在线履行和线下履行两种情形，与之相适应，电子合同的履行地也可以分 为在线履行地和线下履行地两种类型。由于电子合同线下履行的一般规则与通常 情形的履行并无差异，因此，电子合同线下履行地的确认可以直接适用现行法的 一般规则2 1 ，惟应特别注意的是电子合同的在线履行地( 以下简称“在线履行地 ) 确定规则问题。电子合同的在线履行，由于可以脱离时间和空间的束缚，使得对 履行行为的具体发生地域在理解和确定上存在困难。因此，在目前没有统一规则 的前提下，似乎可以参照线下履行地确定的一般规则。 璩史尚宽著：债法总论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 8 0 7 8 1 页。 坶郑玉波著：民法债编总论，中国政法大学出版社2 0 0 4 年修订第2 版，第4 8 7 页。关于“合同履行地” 定义，还可参阅孙森焱著：民法债编总论，法律出版社2 0 0 6 年版，第8 6 1 8 6 2 页；史尚宽著： 债法总 论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 8 3 页 揶史尚宽著：债法总论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第7 8 3 页 2 1 比如美国 统一计算机信息交易法第6 0 6 条第1 款规定，副本( 拷贝) 必须在协议指定的地点交付。 在没有指定时，适用以下规则：有形媒介上的副本交付地，在履行方营业地，如果没有此地，在其住所地。 但是，如果当事人在订立合同时，知道副本在某一地点，则该地为交付地。s e eu c i t a 。s e c t i o n6 0 6 c o p y ： d e l i v e r y ；t e n d e ro fd e l i v e r y ( a ) d e l i v e r yo fac o p ym u s tb ea tt h el o c a t i o nd e s i g n a t e db ya g r e e m e n t i n t h ea b s e n c eo fad e s i g n a t i o n ，t h ef o l l o w i n gr u l e sa p p l y ：( 1 ) t h ep l a c ef o rd e l i v e r yo fac o p yo nat a n g i b l em e d i u m i st h et e n d e d n gp a r t y sp l a c eo fb u s i n e s so r , i fi th a sn o n e ，i t sr e s i d e n c e h o w e v e r , f ft h ep a r t i e sk n o wa tt h et i m eo f c o n t r a c t i n gt h a tt h ec o p yi sl o c a t e di ns o m eo t h e rp l a c e t l l a tp l a c ei st h ep l a c ef o rd e l i v e r y 6 三、我国关于合同履行地确定的一般规定 在我国，现行法有诸多关于合同履行地确定的一般规定，比如 ：合同法第 1 2 条规定，当事人可以就合同履行期限、地点和方式加以约定。可见，在当事 人就合同履行地有约定的情况下，以该约定的地域为合同履行地。但是，如果当 事人对履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，现行法有关于履行地确定的 补缺性规定，比如 ：合同法第6 1 条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款 或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达 成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。一此外，合同法第6 2 条进 一步规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍 不能确定的，适用下列规定：( 三) 履行地点不明确，给付货币的，在接受 货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行 义务一方所在地履行。一2 2 事实上，如果当事人就合同履行地加以明确具体的规定，自然不发生问题。 问题的关键在于，在当事人约定缺失的情形下，法律如何规定履行地补充性条款 的问题。国内法关于履行地确定的一般规则，总体上与国际先进立法相一致，但 是各种规定比较分散和凌乱，没有统一集中的规定。因此，有必要参照其他国家、 地区或国际组织的相关立法例，从中汲取比较通行的做法，进而确立线下履行地 确定的一般规则，以利于在线履行地确定时的参考。 第二节线下履行地确定的一般规则 现行法关于合同履行地的规定，基本上是建立在线下履行规则的基础之上 丑此外，我国民法通则第8 8 条第2 款规定：“( 三) 履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的 所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。” ( 王书江译，中国法制出版社2 0 0 0 年版) 第4 8 4 条。关于清偿的处所，无另外意思表 示时，如系特定物的交付，应于债权发生当时其物存在的处所进行；如系其他清偿，应于债权人现时的住 所进行” ( 6 ) 俄罗斯联邦民法典( 黄道秀、李永军、鄢一美译，中国大百科全书出版社1 9 9 9 年版) 第3 1 6 条： “如果法律、其他法律文件或者合同没有规定债的履行地点，根据交易习惯或者债的性质也不能确定时， 履行应当按照下列方式进行：转移土地建筑物构建物或者其他不动产之债在财产所在地履行；交付规 定运输的商品或者其他财产之债在为了将物送达债权人而将物交给第一承运人的交付地履行；经营者 交付商品或者其他财产之债在财产的制作或者保管地履行，如果该地在债之产生时为债权人所知；金 钱债务一在债之产生时的债权人的居所地履行；如果债权人为法人时，在债之产生时的法人所在地履行； 如果在债之履行时债权人变更了居所地或者所在地并将此事通知债务人时在新的居所地或者所在地履 行，但因改变履行地而增加的费用，由债权人负担；其他债务在债务人的居住地，而当债务人为法人时， 在其所在地履行” ( 7 ) 意大利民法典( 费安玲、丁玫译，中国政法大学出版社1 9 9 7 年版。) 第1 1 8 2 条：。如果应当给付的 地点非由约定或惯例所确定，并且不得从给付性质或者其它情况进行推定，则依下列规则进行给付特定 物之债应当在债发生时物之所在地履行。给付金钱之债应当在期间届满时债权人住所地履行如果该住所 与债权人在债发生时的住所不一致并对履行构成较重负担，则在提前向债权人进行说明的情况下，债务人 有权在自己的住所进行给付。在其他情况下，债务应当于期间届满时在债务人的住所地履行” ( 8 ) 国际商事合同通则2 0 0 4 第6 1 6 条：“如果合同既未明确规定履行地，或者依据合