（民商法学专业论文）瑕疵出资股权转让问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 瑕疵出资股权转让，是近年来困扰商法学理论界和司法实践的一个难点。出 资瑕疵的股东在公司成立后，将带有出资瑕疵的股权转让给公司之外的受让人， 造成了一系列的股权转让纠纷问题，具体包括瑕疵出资股权转让合同效力的认定、 公司资本补足责任的承担、公司的债权人和其他相关利益主体权益的保护、出让 方和受让方责任的分担、善意受让人利益的救济等等。本文从瑕疵出资股权本身 的属性入手，试图从符合合同法的一般规定、且不违背商法学理论的角度出发， 为瑕疵出资股权转让合同的有效性作出合乎逻辑的法理解释。在后合同义务方面， 本文参考商法学界学者的已有观点，借鉴国内部分地区司法机关的司法建议和国 外的制定法，分析现有理论的长处和不足，为股权出让方和受让方的责任合理分 配提供一个科学的模式。最后，在保护善意受让人合法利益方面，本文试图利用 起源于罗马法的物的瑕疵担保制度，来解决这种股权交易后的责任承担问题。利 用古罗马买卖法的一项制度来解决当代公司法的理论难题，将是一次法技术的历 史继承。 关键词：瑕疵出资；股权转让；瑕疵担保制度 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t d e f e c t i v ec a p i t a le q u i t yt r a n s f e ri sad i f f i c u l tp o i n to fb u s i n e s st h e o r ya n dj u d i c i a l p r a c t i c eo fl a w f l a w so ft h es h a r e h o l d e r so ft h ec o m p a n yi ss e tu p 、i t l lt h ef l a w so ft h e s h a r e sw i l lb et r a n s f e r r e dt oc o m p a n i e so u t s i d eo ft h ea s s i g n e e ，r e s u l t i n gi nas e r i e so f s h a r et r a n s f e rd i s p u t e s ，s p e c i f i c a l l yi n c l u d i n gt h ee f f e c t i v e n e s so fd e f e c ti n v e s t m e n t e q u i t yt r a n s f e rc o n t r a c ti d e n t i f i c a t i o n ，c o m p l e m e n tt h ec o m p a n y sc a p i t a la c c o u n t a b i l i t y , t h ec o m p a n y sc r e d i t o r sa n do t h e rs t a k e h o l d e r st op r o t e c tt h ei n t e r e s t so f , t h et r a n s f e r o r a n dt h et r a n s f e r e e ss h a r eo fr e s p o n s i b i l i t y , g o o df 越t l la s s i g n e ei n t e r e s tr e l i e fa n ds oo n t h i sa r t i c l ef r o mt h ed e f e e ti t s e l f , t h ep r o p e r t yi n v e s t m e n to p t i o n st os t a r t ，t r y i n gt o m e e tt h ec o n t r a c tl a wo fg e n e r a lp r o v i s i o n s ，a n dn o ti n c o m p a t i b l e 诵ml e g a lt h e o r y b u s i n e s sp o i n to fv i e w , a sab l o tt r a n s f e rc o n t r a c to ft h ee f f e c t i v e n e s so fi n v e s t m e n t o p t i o n st om e e tt h el o g i co fl e g a li n t e r p r e t a t i o n i nt h ep o s t c o n t r a c t u a lo b l i g a t i o n s ，t h i s r e f e r e n c et oc o m m e r c i a ll a wa c a d e m i c sa n ds c h o l a r sa l r e a d ye x i s t i n gg u a n d i a n ，l e a r n p a r t so ft h ec o u n t r y sj u d i c i a lp r o p o s a lt ot h ej u d i c i a r ya n df o r e i g ns t a t u t e s ，a n a l y s i so f t h es t r e n g t h sa n dw e a k n e s s e so fe x i s t i n gt h e o r y , a se q u i t yt ot h er e s p o n s i b i l i t yo ft h e t r a n s f e r o ra n dt h et r a n s f e r e ep r o v i d eas c i e n t i f i cr a t i o n a la l l o c m i o nm o d e l f i n a l l y , i nt h e p r o t e c t i o no ft h el e g i t i m a t ei n t e r e s t so ft h ea s s i g n e ei ng o o df a i t h ，t h i sp a p e ra t t e m p t st o u s et h eo b j e c t so r i g i n a t e di nr o m a nl a ww a r r a n t ys y s t e mt oa d d r e s st h i se q u i t y t r a n s a c t i o n sa f t e rt h ei s s u eo f a c c o u n t a b i l i t y r o m a nt r a d i n gm e t h o du s i n gas y s t e mt o s o l v et h ep r o b l e m so fc o n t e m p o r a r yt h e o r yo fc o r p o r a t el a w , t e c h n o l o g yw i l lb ea h i s t o r i c a “n h e r i t a n c el a w k e y w o r d s ：d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n ；e q u i t yt r a n s f e r ；w a r r a n t ys y s t e m 黑龙江大学硕士学位论文 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉逛盔堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者签名：王夕| z 龙、签字日期彩汐年莎月5 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕉婆太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕉江太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者签名：王，力蕴， 导师签名： 签字r 期：矽j p 年6 月5 日 学位论文作者毕业后去向： 签字日期：，口年月y 日 ， 工作单位：东荛年中姒隗电话：工作单位：东怒币中铭乙法陟乙电话： 通讯地址：邮编： 绪论 绪论 一、研究缘起 本文作者最初注意到瑕疵出资股权这一现象，是在一篇研究权利外观主义的 博士论文中，该文提到了股权由于存在实际出资和股权登记的分离，作为公司内 部证明文件的股东名册和外部证明文件的工商登记同时存在，在确定实际权利归 属时宜适用商事权利外观主义原则。从1 8 9 2 年德国首创有限责任公司法，公司制 度己历经百余年的发展，内容不断丰富完善。股权作为绝对的私权，可以转让是 股东实现个体私权利益最为重要的权利。股权的转让，则又必然导致公司内部成 员与结构的变化，影响股东对公司人合及公司目标保持的期待。作为一种特殊的 民事权利，股权性质的特殊性，决定了其转让必然不同于传统民法物权、债权等 民事权利的变动。我国公司法虽然对股权转让的条件与程序做出了规定，但规定 仅限于基于法律行为而发生的股权转让，且规定的简单、原则，对于出资瑕疵等 条件下的股权转让没有具体规定。基于上述原因，致使现行法律在诸多方面不具 有可操作性，瑕疵出资股权转让的法律定位也就表现出差别较大的不规范状态。 随着我国经济社会的繁荣发展，近年来投资行为的增多，存在出资瑕疵的股权转 让行为大量出现，这不仅严重影响了公司的正常运营，而且也关系到其他股东和 债权人的利益。因此而引发的法律争议在公司诉讼中为数众多，而不同省市的审 理意见、相关判例之间又矛盾重重。这种司法现状影响到股东的正当权益，危及 公司的健康有序发展，而且也损害了法律应有的尊严。面对现实经济生活对具体 法律制度的需求，立法者不能视而不见，这也就要求立法者应在私法原则指引下， 以公平、正义为基础，分析不同主体的利益需求，在效率与公平、便捷与安全、 自治与强制之间做出理性的选择，补充和完善关于出资瑕疵股权转让的具体制度， 以应对现实与将来的司法实践。鉴于此，出资瑕疵股权转让在法学理论和法律制 度上的进一步建设，就成为理论与司法实践中十分重要的公司法问题。本文将针 对瑕疵股权转让的法律性质、责任分担，具体制度中可能存在的问题及成因进行 黑龙江大学硕士学位论文 剖析，比照我国现行公司法的规定，借鉴国外相关法律制度，对有关理论问题予 以分析、探讨，提出一些个人的见解。 二、文献综述 瑕疵出资股权转让问题的研究在国内公司法学界一直处在一种较为冷寂的状 态，相关著作很少，一些学者在论著和文章中或有提及，但多数属于论证其他问 题时的佐证，并未对相关问题进行仔细推敲。公司法理论研究更多侧重于研究股 东的瑕疵出资责任，或是研究股权转让行为的瑕疵，而对这种在实践中大量出现 的出资瑕疵股权转让问题缺乏足够的重视。由于英美法系国家多采用授权资本制 度，因而一般不存在瑕疵出资股权问题，且英美公司法多有完备的法条规定；大 陆法系国家对于此种瑕疵股权转让问题也在法律条文中明确规定，因此，国外系 统阐述这一问题的相关文章较少。 我国在2 0 0 5 年颁布实施的公司法没有对瑕疵出资股权转让问题作出相应规 定。在实践中不同地区甚至出现了完全相左的审理意见，如江苏省高级人民法 院关于审理使用公司法案件若干问题的意见( 试行) 5 8 条规定：当事人仅以转 让方未出资、出资不足或抽逃出资为由请求认定股权转让合同无效的，不予支持。 订立合同时转让方隐瞒未足额出资或抽逃出资的事实的，受让方可以请求撤销合 同。浙江省高级人民法院民二庭关于公司法适用若干疑难问题的理解第9 条 第1 款第1 项规定：转让人未告知受让人注册资本未到位的真实情况，受让人对 此也不明知或应知，受让人可以以欺诈为由主张合同无效或撤销合同。作为截然 相反的意见，上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意 见( 二) 中规定，处理股权转让纠纷的相关问题：有限责任公司股东未足额出资 即转让股权，受让人以转让标的存在瑕疵或者受到欺诈为由主张撤销合同的，人 民法院不予支持，有法律规定的特殊情形除外。最高人民法院对审理公司纠纷 案件的若干问题的司法解释的征求意见稿第二十八条，有限责任公司股东未足 额出资即转让股权，公司或者其他股东请求转让人将转让股权价款用于补足出资 的，人民法院应予支持。 绪论 国内学者虽然对瑕疵出资股权转让相关问题的研究较少，但仍有一些学者注 意到这一问题，并在其著述中对瑕疵出资股权转让行为及其产生的法律问题做了 细致研究。赵旭东教授在公司法实务精答一书中以问答的形式回答了瑕疵出 资股权转让行为中的若干问题，上海市第一中级人民法院院长潘福仁主编的股 权转让纠纷一书中系统阐述了瑕疵股权转让合同的效力，并结合审判实践，论 述了相关民事责任的司法认定。施天涛教授在公司法论中论述了股东资格的 取得以及股权转让行为的效力。此外，蒋大兴的公司法的展开与评判、赵旭东 的企业与公司法纵论、刘瑞复的中国公司法书中也对瑕疵出资股权的成因、 分类、对股东资格的影响和其他相关问题做了研究和介绍。 国内学者李后龙在其论文股权转让合同效力认定中的几个疑难问题( 载南 京社会科学，2 0 0 2 年第1 1 期) 中系统阐述了瑕疵出资股权转让合同效力的几种 不同观点，并第一次提出了可依据合同法第5 4 条之相关规定，视此种合同为可撤 销、可变更合同的观点。刘俊海教授在论有限责任公司股权转让合同的效力 ( 载法学家，2 0 0 7 6 ) 一文中分析了股东出资瑕疵对股权转让合同效力的影响， 提出股东出资充分与否对股东权利必然产生影响。主张根据瑕疵出资股权出让方 告知与否和受让人明知与否区分股权转让合同的效力，并对股权转让后责任的分 担作出了安排，第一次提出了慎重对待和处理无效或可撤销的股权转让合同的观 点。古锡麟、李洪堂两位学者在股权转让若干审判实务问题( 载法律适用 2 0 0 7 3 ) 一文中认为，根据公司具有外观性和公示性等商事特征，股权以通过公司 登记等外观形式表现出来，具有公示和公信效力，股东未出资或出资不实等情形不 影响股权的设立和享有，瑕疵股权仍具有可转让性，瑕疵股权转让并不当然无效。 徐娟、杜莉两位学者在瑕疵股权转让的有关法律问题一文中从相关案例审判 实践角度出发，分析了瑕疵股权转让中的责任分担问题，并对股权转让实践操作 中如何避免类似问题提出了合理建议。周友苏在论文试析股东资格认定中的若 干法律问题中论述了出资瑕疵情形中股东资格的认定标准，主张出资瑕疵的股 东仍享有股权，股权转让行为原则上有效。具体责任的分担上还应区别股权转让 的不同情况来处理。叶金强在有限责任公司股权转让初探兼论公司法 黑龙江大学硕士学位论文 第3 5 条之修正一文中提出了股权转让合同的效力应根据合同的类型不同而有所 区分，依据该合同是有偿合同还是无偿合同加以区分适用法律的观点。此外，于 晖的论股东戗资瑕疵与债权人利益保护、冯果的论公司与发起人的出资责任、 王利明的论股份制企业所有权二重结构、储育明的论股权性质及其对我国产 权理论的影响、孙志平的对股份及股份公司财产关系的再认识、江平、孔祥 俊的论股权和郭锋的股份制企业所有权问题的探讨等文章都在股权的性 质、出资瑕疵股权的特殊属性方面作出了论述，为作者研究瑕疵出资股权转让行 为的效力和责任的归属提供了根源性的证明。 除了国内的相关法律、司法解释和学者著述外，作者还参考了美国统一有限 责任公司法、法国民法和德国有限责任公司法的相关规定，我国学者翻译的外国 商事法律评析也为作者的写作提供了巨大的帮助，有虞政平编译的美国公司法 规精选、杜景林、卢谌翻译的德国股份法、德国有限责任公司法、德国公司改 组法、德国参与决定法、赵旭东的境外公司法专题概览、吴越的德国有限 责任公司法的学说与实践和金邦贵翻译的法国商法典。 此外，本文在论证瑕疵出资股权转让合同的效力、转让后相关主体责任的合理 分担中，参考了一些民商法学学者的论著，有江平老师的最新公司法条文释义， 史尚宽先生的民法总论、物权法论、债法各论，史先生精实的民商法功底 在这几部著作中得以展现，解释民法最基本的原理，却能够解决最前沿的问题。王 泽鉴先生的民法学说与判例研究( 六) 和吴志忠买卖合同法研究则在物瑕 疵担保责任方面有详尽的论述。笔者还参考了王轶的物权变动论和石慧荣的商 事制度研究两本著作。国内学者吴国拮的建构我国物权登记的效力体系和其 博士论文权利表象及其私法处置规则以善意取得和表见代理制度为中心考 察，详细论述了权利外观主义的历史、发展和其理论现状，阐明了权利外观学说 对于法学实践的意义，并从多个角度详细论证了权利外观学说的观点和其他民法学 说的异同。田土城的民法之外观理论初探和王煜的债法外观法理研究以 债务人对债权准占有人清偿为中心则在具体的角度论述了权利外观主义在法律实 践中的运用。高金松的空白票据新论、夏雅丽，丁学军的论商法的特征及基 4 绪论 本原则、刘俊海的有限责任公司股东权转让若干问题研究、俞宏雷的瑕疵出 资的股份转让及其民事责任的承担、邱丹的转让出资瑕疵股权相关民事责任探 析则从商法学理论探究的角度，研究股权转让行为的法律性质，从股权的属性出 发，辨析了股权转让应遵循的商法原则。王洪龙的硕士学位论文有限责任公司股 权转让的若干法律问题研究、段钧的硕士学位论文有限责任公司股权转让制度 研究则较为系统的探讨了股权转让行为涉及到的法律问题，作出了详尽的归类和 解释。宋良刚的博士学位论文有限公司股权转让研究、葛勇的硕士学位论文瑕 疵股权转让合同法律效力研究、毕金荣的硕士学位论文瑕疵股权转让的效力及 责任的承担从不同的角度出发，系统阐述了作者对瑕疵出资股权转让行为引发的 相关问题的见解，并经过充分的论证，得出了不同结论。王利明老师载于民商法 研究第五辑的中德买卖合同制度的比较、合同无效制度的问题深入研究了 在中国和德国的不同现状，介绍了德国债法中较为先进的物的瑕疵担保请求权制 度，为本文中解决瑕疵出资股权转让问题提供了崭新的思路。由王利明老师创办的 中国民商法律网也为本文的写作提供了大量的论文类文献资料，本文作者在畅游网 络知识海洋之余对此网站怀有深深的敬意。 三、研究方法 本文在写作过程中，将主要运用以下两种研究方法： 1 比较分析的方法 本文将通过对国外相关立法成果和国内不同地区立法意见的比较分析，得出 适合解决瑕疵出资股权转让法律问题的方法。并试图从不同的部门法中寻求解决 商法相关问题的理论依据，探求解决瑕疵出资股权转让问题的路径。 2 目的解释的方法 所谓目的解释，指以法律规范目的为根据，阐释法律释义的一种解释方法。 本文运用目的解释的方法，对我国关于瑕疵出资股权转让行为的司法解释和立法 意见进行合乎逻辑的推演，贯彻、实践商法学理论关于股权转让方面的立法目的。 。梁慧星民法解释学i m j 北京：中国政法人学出版社，1 9 9 5 年第2 2 6 页 黑龙江大学硕士学位论文 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 第一节瑕疵出资股权的成因与分类 一、成因 出资义务既可以产生于制定法，也可以产生于公司设立契约。而我国公司法 对于出资瑕疵问题并没有作出明确规定，有学者将出资瑕疵定义为，“公司章程、 公司法及有关规定对股东出资设定了明确规则的情况下，股东的出资与这些规则 不符的情形；或是股东用以出资的财产或财产权利本身存在瑕疵，或其他出资行 为有瑕疵的情形。 还有学者从出资的表现形式入手，如按行为方式可分为完全 不履行出资义务和不适当履行出资义务；或按行为发生的时间分为公司成立前和 成立后出资义务履行瑕疵； 货币出资义务不履行和现物出资义务不履行。本文所 要讨论的瑕疵出资行为，是指股东违反法律规定或者公司章程、出资协议的约定， 在出资数量、方式、内容、时间等方面不符合规定或约定的出资行为。股东的出 资产生了其后拥有的股权。我国公司法第2 8 条规定，“股东应按期足额缴纳 公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足 额存入有限责任公司在银行开设的帐户；以非货币财产出资的，应当依法办理其 财产权的移转手续。 我国公司法规定了公司注册资本的最低限额要求，实行法定资本制，但对股 东的出资缴纳制度做了有益的改革。公司法第2 6 条规定，“有限责任公司的注 册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出 资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其 余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足”。 。于晖论股东出资瑕疵与债权人利益保护【a 】载万鄂湘民商法理论与审判实务研究【c 】北京：人民法院出版 社，2 0 0 4 年第7 6 6 页 零蒋大兴公司法的展开与评判f m l 北京：法律出版社，2 0 0 1 年第1 3 7 页 国冯果论公司与发起人的h ：资责任【j 】法学论丛1 9 9 3 ，( 3 ) ：4 2 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 分期缴纳中的股权转让会不会涉及到瑕疵出资股权转让问题? 笔者认为，瑕疵出 资股权中不应包含分期缴纳的股权这种概念，尽管分期缴纳中的股权的出资额未 达到注册资本额，但这种分期缴纳资本的方式是符合法律规定的，其具体的出资 额度在公司登记管理机关亦有记载。 从以上法律条文中可以得出以下两点：第一，股东应当按照公司章程的规定 缴纳其所认缴的出资。由于公司法承认股东出资可以分期缴纳，因此，股东既可 以一次性缴纳其认缴的出资，也可以分期缴纳其认缴的出资。但无论是一次性缴 纳还是分期缴纳，均应按期足额缴纳。合法的分期缴纳不能成为瑕疵出资股权的 形成原因。第二，出资是股东的义务，股东未按照规定缴纳出资的，构成义务不 履行或者不完全履行。当股东不按照上述两点要求履行出资义务时，就构成了瑕 疵出资行为，违反了法律规定的股东出资责任，瑕疵出资股权就此产生。 二、分类 在实践中，瑕疵出资行为多种多样，相应的瑕疵出资股权的表现形式也因此 五花八门。就研究瑕疵出资股权转让行为来说，可以作以下有意义的分类。 ( 一) 虚假出资、出资不实和抽逃出资 按瑕疵出资的具体原因分类，可分为因虚假出资、出资不实和抽逃出资形成 的三类瑕疵出资股权。虚假出资，指宣称其已经出资而事实上并未出资的欺诈行 为，如以虚假的银行进账单、对账单或者虚假的实物投资手续骗取验资报告和公 司登记；出资不实，股东以实物、知识产权、非专利技术、土地使用权等作价出 资时，其评估价值明显高于出资财产的实际价值；抽逃出资，是指在公司成立或 资本验资之后，将缴纳的出资抽回，其性质亦属欺诈。具体方式包括：将款项转 入公司帐户验资后又转出，无任何根据而向股东转移公司财产，违法向股东分配 利润，股份回购而未办理减资手续，通过关联交易，变相获取公司财产等。 ( 二) 因原始出资瑕疵导致的瑕疵股权和因增资瑕疵导致的瑕疵股权 按照出资瑕疵因素产生的具体时间作判断，瑕疵出资股权可划分为因原始出资 瑕疵导致的瑕疵股权和因增资瑕疵导致的瑕疵股权两类。原始出资瑕疵是指在公司 黑龙江大学硕士学1 立论文 成立时股东的第一笔出资存在瑕疵，而增资瑕疵则是在公司成立后，基于筹集资金、 扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加的公司资本中存在出资瑕疵。 ( 三) 一般瑕疵股权和严重瑕疵股权 按照出资瑕疵是否影响目标公司的独立人格作判断，瑕疵股权可以划分为一 般瑕疵股权和严重瑕疵股权。一般瑕疵股权是指因出资者出资凝聚而成的公司资 本虽然存在瑕疵，但己达到我国公司法规定的公司注册资本最低数额，尚不 至于否定公司独立的法人人格。而出资者出资凝聚的公司资本不仅存在瑕疵，且 未达到法定的最低注册资本数额，以至于公司不具备独立的法人人格，此类瑕疵 股权即严重瑕疵股权。从目f j f 的民商事审判实践来看，一般瑕疵股权转让引发的 纠纷占绝对多数，也是本文探讨的重点。 第二节瑕疵出资股权转让概述 一、瑕疵出资股权的法律性质 ( 一) 股权的性质 股东的地位体现在股东与公司的关系当中，而这种关系又集中体现于股东对 公司享有的众多的权利和义务。其中股东因其股东地位而对公司享有的一系列权 利的综合，被称为股东权，简称为股权。也有学者从广义上理解股权，认为股权 既是股东法律地位的具体化，又是对股东具体权利义务的抽象概括。从广义上讲， 股东将自己的财产交由公司进行经营，按其投资份额对公司享有一定权利并承担 一定义务，这种权利和义务的总称就是为股权。在本文中，笔者试图对股权做狭 义上的理解，从而将股权和股东义务区分开来。 股权是一种什么权利? 关于股权是何种类型的权利、其性质应当如何，史上 争议颇多。大陆法系较早期的公司法学研究者认为，股权既非债权，也非物权， 而是基于股东的地位所形成的多数权利义务的集合体。 我国目前学界较有影响力 赵旭东公司法学【l 川j 匕京：中国高等教育：l 版社，2 0 0 3 年第2 7 5 页 。赵旭东公司法学f m 】北京：中国高等教育出版社，2 0 0 3 年第2 8 3 页 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 的观点主要有债权说、所有权说、社员权说、独立权利说等观点，试剖析如下。 1 债权说。郭峰教授认为，自2 0 世纪以来，股份公司的所有权和经营权己彻 底分离，股东只关心股息和红利，无心介入企业决策和经营管理，公司不再受股 东左右，完全按照自己的意志对公司财产进行占有、使用、收益、处分，成为所 有权的唯一主体，股权己成为以请求利益分配为目的的附条件债权。自股东出资 后，出资财产的所有权实际上已经转移到了公司。而股东持有股权的最终目的是 获取股利分配，股权是一种请求权，其实质为民法中的债权。此种说法显然只关 注了股权的请求权性质，而股权除了财产权外还包括十分重要的管理权，是基于 投资行为而产生，反映财产的支配与归属关系，二者之间有明显的区别。债权说 忽视了股东会对公司的管理、监督职能，局限在了大型股份公司中中小股东股权 的性质范围内。 2 所有权说。此学说又可分为双重所有权说和共有权说。双重所有权说又称 为“所有权的二重结构，王利明教授认为，在公司的产权结构中并存着两个所有 权，公司享有所有权，股东也享有所有权。即股权是股东对公司享有的所有权， 股东认缴出资，持有股份并未丧失其所有权，而是为了更好地行使所有权，实现 所有权。公司是由所有股东共同出资设立的，所以股东对公司财产当然享有所有 权，而股东大会则是股东行使所有权的方法。股东所有权与公司对财产的所有权 并存，构成了公司所有权中的双重结构。共有权说则认为公司财产为股东共有。 此说符合我国长期以来的物债两分法思考习惯，但是，双重所有权说主张公 司和股东对股权都拥有所有权，显然违背了“一物一权”学说。而共有权说主张 的股权由公司中所有的股东所共有，忽视了股东作为个体在公司中的独立地位， 以及股东与股东会的整体与部分的联系。 。郭锋股份制企业所自权问题的探讨 j 1 中国法学1 9 8 8 ，( 3 ) ：2 4 圆赵旭东新公司法讲义【m 】北京：人民法院出版社2 0 0 5 年第1 6 2 页 佟柔论国家所有权【m 】北京：中国政法大学f l j 版社，1 9 8 7 年第3 1 9 页 手利明论股份制企业所有权二重结构【j j 中国法学1 9 8 9 ，( 1 ) ：1 2 孙志平对股份及股份公司财产关系的再认识【j 】中国法学1 9 8 8 ，( 3 ) ：1 6 黑龙江大学硕士学位论文 3 社员权说。社员权说为德国法学家r e n a u d 首创。该学说认为，股东出资 创办作为社团法人的公司，成为该法人成员，因而取得社员权。因此，股权是股 东基于其在公司中的地位享有的权利，因而属于社员权的一种，包括财产权和管 理参与权。股权是股东基于其社员资格享有的权利，并以社员权概括股东的财产 权和共同管理公司的权利。 4 独立权利说。江平教授认为，股权既非单纯之债权，亦非单纯之所有权， 也不同于社员权，股权只是一种自成一体的独立权利类型。它具有目的权利和手 段权利有机结合、团体权利和个人权利辨证统一的特征，兼有请求权和支配权的 属性，具有资本性和流转性。 笔者认为，3 、4 说相比较而言更能揭示出股权的特殊属性，即股权是一种自 成一体的特殊权利类型，也可称为一种特殊的社员权。它是一种不同于所有权、 债权的独立民事权利，它属于私权，具有财产权和非财产权的双重内容，但是非 财产权归根结底是为财产权内容服务的。它是股东资格的人格化，同时具有高度 的流转性。一方面，股权作为股东向公司让渡财产所有权的对价，作为股东基于 出资获得公司股东成员资格的标志，另一方面，股权是可以在公司外部合法转让 的。 ( - - ) 瑕疵出资股权的性质 作为股权的下位概念，瑕疵出资股权不仅拥有一般股权的性质，还具备一些 特殊属性，主要包括以下四点。 1 股权存在瑕疵。瑕疵股权的权利主体既有原始取得者，又有继受取得者。 原始取得者即存在出资瑕疵行为，依法律规定负出资瑕疵填补义务的原始股东。 继受取得者即从原始取得者( 未适当履行出资义务的出资人) 或者其他继受取得 者处受让股权的民商事主体，瑕疵出资股权的流转方式包括转让、继承、赠予等 。储育明论股权性质及其对我国产权理论的影响【j 】经济法制1 9 9 0 ，( 2 ) ：2 7 葛云松股权、公司财产权性质问题研究l a j 载于民商法论丛( 第1 1 卷) 【c 】一匕京：法律出版社，2 0 0 4 年 江平、孔祥俊论股权【j 】中国法学1 9 9 4 ，( 1 ) ：4 2 $ 赵旭东新公司法讲义【m 】北京：人民法院i i 版社2 0 0 5 年第1 6 3 页 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 等。继受取得者与原始取得者之间的责任分担问题是瑕疵出资股权转让问题研究 的重点之一。 2 此种瑕疵出资股权在实践中可转让。瑕疵出资股权的流转方式多样，以签 订股权转让合同的居多。当前商事实践中，股权转让存在司法拍卖、继承等方式， 但总体而言，出让人和受让人签订和履行股权转让合同是民商事主体之间流转瑕 疵出资股权的主要途径。因此，确定瑕疵出资股权转让合同的效力问题是本文研 究的关键点之一。 3 瑕疵出资股权享有者( 此处一般指原始出资人) 仍须承担继续适当履行出 资义务的责任。我国公司法为公司及其他股东追究瑕疵出资股东的民事责任 提供了请求权基础规范，公司及其他股东可以据此诉请法院判令瑕疵出资股东履 行出资义务，并承担相应违约责任。根据最高人民法院相关司法解释，公司债权 人在对公司提起诉讼时，可以将瑕疵出资股东列为共同被告，并诉请法院判令瑕 疵出资股东在出资瑕疵的范围内对公司债务承担清偿责任。瑕疵出资股权继受取 得者需不需要承担瑕疵出资填补的责任? 可以肯定的是，继受取得者一定不需要 承担继续适当履行出资义务的责任，因为，出资义务是针对原始股东而言，继受 取得者的瑕疵出资填补责任显然不在此列。 4 转让中的瑕疵出资股权可以被特定物化。由于转让中的股权身处双方的转 让协议之中，虽然本质上是一种综合性的、不同于其他权利的独立性的权利，但 首先应当是协议中的标的物。转让协议由于很大程度上只涉及协议双方利益，具 有一定的闭锁性，因此，转让中的股权的社员权、人身权色彩已不那么浓重。即 此时的股权首先应是物，股权的概括、综合属性则退居其次。如果我们将此时的 股权从一种宣示性的绝对权( 股东名册、公司章程和工商登记均有记载) 中剥离 出来，将流转中的股权称为“股份”更为合适。这种“股份和原有股权概念的 关系是，首先，股份是股权作为一种权利其所指向的客体，股权则是客体上的权 利；其次，“股份 作为民法上物的范畴，仅体现股东对股份的所有权关系，而 。潘福仁股权转让纠纷【m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 年第4 页 黑龙江大学硕士学位论文 “股权”作为股东享有的公司权利的总和，则体现了更多的法律关系，包括股东 与公司之问的关系、股东与其他股东之间的关系、甚至包括股东与债权人之间的 关系等等。 这种狭义上的股份显然和股份有限公司中的股份不是同一个概念，只 用作与公司中的股东权进行区分。将转让中的股权作为股份来理解，可以避开股 权的综合性的属性和概括性的内容，对我们解决瑕疵出资股权转让问题更有利。 二、瑕疵出资股权的可转让性分析 探讨瑕疵出资股权的可转让性问题，实际上是在研究两个问题。首先，瑕疵 出资股东的股东地位如何? 出资人拥有合法的股东资格是其进行股权转让行为的 前提。其次是瑕疵出资股权转让的内容是否因为其特殊的属性受到限制? 第二个 问题以第一个问题的肯定回答作为前提，这两个问题可以较为深入地回答瑕疵出 资股权的可转让性问题。 ( 一) 瑕疵出资股东资格的认定 1 股东资格的认定标准。股东是向公司出资或者认购股份并记载在公司章程 或者股东名册上的人。由此可见，股东身份的确定需要符合两个条件：一是向公 司出资或者认购股份；二是股东姓名或者名称被记载在公司章程或者股东名册。 前者是对确认股东身份的实质要求；后者是对确认股东身份的形式要求。在正常 情况下，作为一名适格股东，二者应该是一致的。二者之间的关系是，因为投资 人已向公司投资( 包括出资和认购股份) ，所以，这种投资关系必然记载于公司章 程或者股东名册。 在认定股东资格的问题上，实质要件和形式要件究竟分别起到哪些作用呢? 在这个问题的早期研究中，学界倾向于认定取得股东资格必须同时具备实质要件 和形式要件，二者均为确认股东资格缺一不可的要件，即满足一个股东资格，必 须要有履行出资义务和股东被记载于出资证明书、股东名册、公司章程或工商登 记等书面文件，只有满足了这两个条件，方可具备股东资格。如“任何人欲取得 g 潘福t 二股权转让纠纷f m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 年第4 页 c 潘福仁股权转让纠纷【m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 年第4 页 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 股东资格，必须以向公司承诺出资为前提，要获得实际的股权收益，应以出资义 务的实际履行为前提，股东享有股权的大小取决于其出资的比例或数额 。“股 东资格的认定需要符合两个要件：一是向公司出资或认缴出资；二是将股东姓名 或名称记载在相关文件上。” 这一点在2 0 0 3 年1 1 月最高人民法院发布的关于 审理公司纠纷案件若干问题的规定( 一) ( 征求意见稿) 中得到印证，“自然人、 法人或者其他组织向人民法院主张确认其享有公司股权的，须证明以下事实：( 一) 以货币、实物、知识产权、非专利技术、股权、债券、土地使用权等向公司出资： 继受公司股权或者以合法方式取得技术股、赠与股等6 ( 二) 已为公司章程或者公 司股东名册记载为公司股东 。传统观点认为，在确认股东资格的两个要件中，实 质要件又较形式要件更为重要，因为股东的地位从根本上源于其对公司的出资行 为，形式要件只是实质要件的外在表现，是对公司股东地位的一种记载和证明。 刘瑞复教授就主张“股东是指公司资本的出资人或股份的持有人。股东因其 出资而取得股东身份从而形成与公司之间的权利义务关系 。 因此，自然人或法 人如果不出资，便不具有股东资格。将这一观点引申到瑕疵出资股东权领域，即 会得出瑕疵出资股东不具备股东资格的结论。 对传统学术观点所认同的股东资格确定两要件说，或者是更注重通过股东实 质出资来确定股东资格的观点，笔者持反对态度。理由可简要归纳为以下三点： 第一，在注重交易的连续、便捷和安全的商事领域，外观主义法理是确定行 为法律效力的重要依据。股东实际出资和形式上被登记两个条件中，出资实际上 是被登记入册的原因，出资法律行为导致的最终结果是股东名称被记入公司章程、 股东名册、公司登记管理机关等法律性文件，登记的内容向社会公示，具有使社 会公众相信其有效的公信力。此种形式上的登记公信力正是外观主义法理所要求 。赵旭东公司法学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 3 年第2 3 9 2 4 0 页，孙晓洁公司法基本原理【m 】一匕京： 中国榆察出版社，2 0 0 6 年第2 6 2 2 6 3 页 。施天涛公司法论【m 】匕京：法律f l 版社，2 0 0 6 年第2 2 7 2 3 1 页周友苏新公司法论【l 咽北京：法律出版 社，2 0 0 6 年第2 2 3 2 3 1 页 刘瑞复中国公司法i m 】北京：法律 版社，1 9 9 8 年第1 1 6 - 1 1 7 页 黑龙江大学硕士学位论文 的，具有维护商事行为快捷和安全的作用，同时也是现代民商事法律社会本位价 值取向的要求和体现。“公司具有外观性和公示性等商事特征，股权以通过公司登 记等外观形式表现出来，具有公示和公信效力，瑕疵出资的股东享有股权，同时 考虑到公司既有法律关系的稳定以及股权连续转让情况下对善意第三人利益的保 护，瑕疵股权的转让不应被法律所完全禁止并一律作无效处理。 因此，从维护 交易秩序和安全的外观主义法理角度来说，股东资格的确认是依据形式上的外观， 即使不具备股东出资的实质条件，也应当认定股东资格的取得。 第二，股东资格的取得是以公司的成立和存续作为前提。依据公司法理，如 果公司设立不成功，那么此时的投资者只能停留在设立人阶段，不能取得股东资 格。从这个意义上说，公司的成立是股东资格取得的必要前提条件。那么，公司 的成立与股东的实质出资之间是否有必然联系呢? 法定资本制的公司法理都规定 了股东的最低出资限额，也可以这样理解，当一个公司拥有多个股东时，只要他 们的出资达到了法定的最低出资额，公司即可依法成立，股东资格即可依法取得， 而不问股东中是否有人存在实质上的出资瑕疵。即使部分股东没有出资或者出资 是虚假的，也不影响公司的依法成立和他们的股东地位。因此，可以得出结论， 公司的设立成功是取得股东资格的必要条件，而股东的实质出资却不一定是取得 股东资格的必要条件。( 在一人公司中，股东实质出资当然是公司成立和取得股东 资格的必要条件) 第三，我国现行公司法规定股东可以分期缴纳出资，即在实行法定资本制的 前提下对出资方式作出了变通。法律并不要求股东出资和股东资格取得之间建立 起一一对应的关系。公司法第2 6 条规定，“有限责任公司的注册资本为在公司 登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注 册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自 公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司 注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本 。古锡麟、李洪堂股权转让若十审判实务问题i j 】法律适用，2 0 0 7 ，( 3 ) ：3 6 第一章瑕疵出资股权转让的理论基础 的最低限额有较高规定的，从其规定。”根据这一规定，确认一个股东的资格当然 不能根据其出资或出资额，而是在于公司章程、公司股东名册等法律文件上是否 进行了记载，股东资格的形式要件对股东资格的取得具有决定性的作用。 2 出资瑕疵情形中的股东资格认定 前文已经论述过出资瑕疵的成因，其中按出资瑕疵的程度可以分为一般出资 瑕疵和严重瑕疵股权，此处将分别介绍此二种情形下的股东资格确认。其一，出 资瑕疵严重，导致公司设立无效或被撤销，按照公司法第1 9 9 条之规定，“虚 报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记 的，情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。 公司解散，法人地位不 复存在，股东资格当然也不存在。 其二，虽然存在出资瑕疵，但已达法律规定的注册资本最低限额，也不存在 其他使公司设立无效或被撤销的情形，此时即使能够证明股东虚假出资或抽逃出 资，只要股东仍然具备确认股东资格的形式要件，如股东姓名、名称等已为公司 章程或者股东名册所记载，应当认定瑕疵出资人具有股东资格。 ( 二) 瑕疵出资股权的内容 瑕疵出资股东与正常股东一样拥有股东资格，是否其股东权内容也与正常股 东无异呢? 笔者认为，瑕疵出资股权必然要被限制。“股东出资充分与否对股东权 利必然产生影响，除非股东协议或章程另有相反约定，瑕疵出资股东与足额出资股 东应享有不同权利、承担不同义务。 从股权行使的目的角度划分，股权可以分为自益权和共益权。自益权，是指 股东以从公司获得经济利益为目的的权利，股东为维护自己的利益而行使的权利， 其虽往往体现为经济利益，但并非限于直接接受金钱的形式。包括股利分配请求 权、剩余财产分配请求权、新股认购优先权、股份转让权等等。而共益权，则是 指股东以参与公司经营为目的的权利，该种权力行使所获得的利益使股东间接受 益。包括表决权、代表诉讼提起权、临时股东大会召集请求权等等。瑕疵出资股 。刘俊海论有限责任公司股权转让合列的效力f j 】法学家，2 0 0 7 ，( 6 ) ：3 2 口潘福仁股权转让纠纷f m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 年第5 页 黑龙江大学硕士学位论文 东受到限制的应该是自益权部分。因为自益权旨在维护股东的个体利益，共益权 则以维护公司利益和股东全体利益为目的：自益权主要与财产利益相关，共益权 则主要与治理利益相关：自益权均为单独股东权，而共益权则不受此限制。即共 益权具有管理性质，关系到公司的正常运营和其他足额出资股东的利益，如果其 受到限制必然会影响到公司的经营和交易安全，所以共益权部分应认定瑕疵出资 股东正常享有。而自益权中的多数权利是为股东的自身经济利益服务的，且为单 独股权，应该受到瑕疵出资因素的影响并被法律合理规制。( 如公司法第3 l 条规 定的股东出资填补责任等) 综上所述，瑕疵出资股权因其股东正常拥有股东资格，可以合法转让，但依 据“转让人向受让人转让的权利不能大于转让人自身拥有的权利”规则，瑕疵出 资股权受让人的股权应被合理限制。