（民商法学专业论文）我国管理层收购相关法律问题研究.pdf

我国管理层收购相关法律问题研究 i 内内 容容 摘摘 要要 管理层收购(management buy-out，简称 mbo)又称“经理层融资收购”，是指目标 公司的管理者或经理层利用自有资产或借贷所融资本购买本公司的股份，进而改变本 公司的所有权结构、控制权结构和资产结构，从而使目标公司的经营权和所有权合 一，最终达到重组该公司并获得预期收益的一种收购行为。管理层收购源于美国 20 世 纪 70 年代的金融创新，后来这一并购方式逐渐在转轨中的发展中国家出现。国外的实 践证明，管理层收购在激励内部人积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面 起到了积极的作用。 在我国国有经济战略性重组和收缩所引发的国有企业产权改革进程中,管理层收购 作为国企改革,国退民进的一种可行方式正大行其道。但是管理层收购在我国尚处起步 阶段，缺乏完整的法律制度和完善的法律环境与之配套。从我国已经实行管理层收购 的案例中，显示出了管理层收购的种种不足，在管理层收购的主体、定价、融资、信 息披露以及后续发展等方面都存在着法律问题。从管理层收购的兴起到被国务院国有 资产监督管理委员会（国资委）、财政部叫停，可以看出，管理层收购的规范化、法 制化是一个值得我们去探索的课题。 我国应当借鉴外国的实践及立法，结合我国证券法、公司法等法律规范 的相关规定，对管理层收购中诸环节存在的法律问题进行完善。首先在管理层收购过 程中要坚持公开、公平、公正的原则，其次要完善管理层收购的主体、定价、融资、 信息披露以及监管的法律机制，完善中介机构的相关立法。既要从法律制度上为管理 层收购的实施排除障碍，又要防止管理层收购的运作因缺乏有效的制度约束而被管理 层恶意滥用。只有这样，才能对管理层收购起到积极的规范和引导作用，推动我国管 理层收购规范化的运作，以使管理层收购能够对我国企业产权改革起到真正应有之功 效。 关键词：管理层收购 法律问题 完善 河北经贸大学硕士学位论文 ii abstract abstract management buy-out (mbo), also named as management financing buy-out, is a behavior by the management of target company to use the equity asset or borrowed capital to buy the stocks of their own company, so that the ownership structure, control power structure, and asset structure of the company can be changed, and the management right and ownership right can be united, by which the company is reconstructed and expected profit is attained. mbo originated from the financing innovation of usa in 1970s, and laterly presented in some developing countries. mbo has been proved by foreign practise to has a positive effect on encouraging interior enthusiasm, reducing acting cost, improving the management, and etc. mbo is a feasible step can be practiced in the property right reformation of national enterprises caused by the strategic reconstructions and contractions of national economy. but in china, mbo is in the initial stage and the legal system is insufficient to support it. many defects of mbo has been appeared from some cases. illegal behaviors existed in the aspects of subject, pricing, financing, and information releasing and successivedevelopment. finally mbo is ceased by state-owned assets supervision andadministration commission of the state council and ministry of finance peoples republic of china, from which we can concluded that the standardization and legalization of mbo is still a subject need to be studied. the legal problem existed during mbo should be improved according to both the foreign experience as pracitse and legislation, and domestic laws like “securities law of the peoples republic of china” and “company law of the peoples republic of china”. firstly, the principles of publicity, equality, and justice should be complied during mbo. secondly, the law system of object, pricing, financing, information releasing and superivise should be improved. not only sweeping the legal obstacle of mbo, but also preventing the abuse by operators happened during mbo, only doing which can the mbo be monitored 我国管理层收购相关法律问题研究 iii and supervised to make mbo as effective measure for the property reformation of domestic company. key words: mbo legal problem perfect key words: mbo legal problem perfect 学位论文独创性声明 本人郑重声明：此处所提交的硕士学位论文我国管理层收购相关法律问题研 究，是本人在导师指导下，在河北经贸大学攻读硕士学位期间独立进行研究所取得 的成果。据本人所知,论文中除已注明部分外不包含他人已发表或撰写过的研究成 果，对本文的研究工作做出重要贡献的个人和集体均以明确方式注明。本声明的法律 结果将完全由本人承担。 论文作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文知识产权权属声明 我国管理层收购相关法律问题研究系本人在河北经贸大学攻读硕士学位期间 在导师指导下完成的硕士学位论文。本论文的研究成果归河北经贸大学所有，本论文 的研究内容不得以其他单位的名义发表。本人完全了解河北经贸大学关于保存、使用 学位论文的规定，同意学校保留并向有关部门送交论文的复印机和电子版本，允许论 文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存 论文，可以公布论文的全部或部分内容。 论文作者签名： 日期： 年 月 日 导 师 签 名： 日期： 年 月 日 （本声明的版权归河北经贸大学所有，未经许可，任何单位及任何个人不得擅自使 用） 我国管理层收购相关法律问题研究 1 引 言 引 言 管理层收购于 20 世纪 70 年代在英国产生，其后在美国得到迅速的发展，管理层 收购的概念由英国经济学家麦克莱特(mike wright)于 1980 年提出。管理层收购兴 起之初，无论是英国、美国、东欧、俄罗斯等国的国有民营化运动,还是企业家精神等 都对其产生了重要影响。到 20 世纪 90 年代,管理层收购又被众多学者、专家看做是完 善公司治理结构的有效手段，多数投资者认为一个由管理层直接控股的公司更值得信 赖。在西方发达国家，管理层收购是一种常见的资本运作方式，常被用到拆分业务、 剥离资产、避免债务危机或反收购的情况之中。 在我国，管理层收购是随着产权改革的深入逐步兴起的，四通集团于 1999 年率先 进行了探索，在国有经济战略重组引发的国企产权主体多元化的背景下，管理层收购 兴起一股热潮。我国公司法、证券法、上市公司收购管理办法等法律法 规对其进行了相应的规定。我国实施管理层收购的基础源于市场经济体制改革所产生 的问题，由于改革过程中出现了产权结构不合理、所有者缺位、内部人控制等现象， 以管理层收购的方式来解决这些问题成为有效的途径之一。管理层收购的实质是市场 经济对效率最大化追求的必然产物，作为一种制度创新，管理层收购对我国有着积极 的意义：管理层收购能够明晰产权，解决产权主体缺位的问题；为国有资产的退 出提供了一条重要途径；有利于完善公司治理结构，增强对经营者的激励与约束， 为管理层提供了充分的决策权；有利于我国经理人才市场的培育。 我国的管理层收购与西方国家的管理层收购在经济背景、动因、对象、主体和融 资方式等各个方面都存在差异，因此在实施过程中产生了一系列的问题，例如收购主 体不适格、收购价格不公正、资金来源不规范、信息披露不完整、后续发展不完善等 问题，这些问题严重影响了管理层收购在我国的发展。由于缺乏相关的法律制度支持 和规范，管理层收购在我国的实践中出现了大量的违规行为，于 2003 年被国务院国有 资产监督管理委员会、财政部“叫停”。 河北经贸大学硕士学位论文 2 本文主要研究我国管理层收购中主体、价格、融资、信息披露以及后续发展中存 在的法律问题，同时提出了对各方面进行完善的建议，以期对其今后的研究有所裨 益。 我国管理层收购相关法律问题研究 3 第 1 章 管理层收购概述 第 1 章 管理层收购概述 1.1 管理层收购的基本问题 1.1 管理层收购的基本问题 1.1.1 管理层收购的界定 1.1.1 管理层收购的界定 (1) 管理层收购的概念 国外关于管理层收购概念的理解 管理层收购的概念最早产生于英国。1980 年，英国经济学家迈克莱特（mike wright）提出了管理层收购的概念，并对其进行了定义，即管理层收购是属于管理企 业地位的人收购企业。 国外关于管理层收购概念的界定主要有： 第一，英国诺丁汉大学的管理层收购研究中心(cmborthe center for management buy-out research) 认为，“管理层收购是指一个实体的所有权从其现在 的所有者手中转移给新的所有者群体的交易，现任雇员是该项交易的一个重要因素。 作为典型的形式，该商业组织的高级管理阶层将参与到交易中，他们将通过成立一个 新公司来购买该商业组织的股份或财产。管理阶层将持有新公司的大部分权益股份或 重要的少数权益股份，剩余的部分则由融资机构持有。” 笔者认为，该定义反映了英 国实践中管理层收购的特点，强调了除公司的管理层积极参与外，公司普通雇员在管 理层收购中也发挥着非常重要的作用。 第二，美国学者 bryan a. garner 在商事法律词汇手册中将管理层收购定义 为：“一个公司的董事和经理对本公司实施的收购行为；或者一个外部主体对公司进 日片庭浩久管理层收购m 张碧清译北京：中信出版社，2001 年 5 月版第 33 页 chiplin , wright and robbie ,u.k. management buy-out 1993:annual review from the center for management buy-out research; maurice dwyer ,management buy-outs ,(london: sweet maurice dwyer ,management buy-outs ,(london: sweet & maxwell ,1997) p.v. 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