（民商法学专业论文）控制股东对第三人的民事责任研究.pdf

硕士学位论文 m a s t er ，st h e s i s 控制股东在资本多数决原则下控制、支配着公司，追逐自身利益最大化，极易 滥用控制权损害公司、其他中小股东和债权人的合法权益。近年来，控制股东采用 各种方式侵害公司和其他中小股东、债权人的合法权益等恶意违规现象层出不穷， 屡禁不止。纵观各国，英美法系和大陆法系国家都从法律的角度明确规定了控制股 东的诚信义务和违反诚信义务应承担的民事责任。目前，我国立法对控制股东的民 事责任也作了相应的规定，但是比较笼统，可操作性不强，特别是控制股东对第三 人的民事责任在一定程度上处于真空状态。为了更好的保护其他中小股东和债权人 的合法权益，应加强控制股东对第三人的民事责任。因此，本文就控制股东对第三 人民事责任的有关问题作了相关探讨。本文由控制股东对第三人的注意义务、民事 责任的性质、民事责任的归责原则及构成要件、损害赔偿几个部分构成。 第一部分控制股东对第三人的注意义务。控制股东是指对公司具有控制权的 股东。第三人这里是指除控制股东以外的其他中小股东和债权人。控制股东之注意 义务即为其处理公司事务时应尽善良管理人之谨慎义务。控制股东对第三人的民事 责任是控制股东违反其法律义务的一种制裁。 第二部分控制股东对第三人民事责任的性质。大陆法系和英美法系国家关于 控制股东对第三人的民事责任的性质都做了相应的规定，认为控制股东滥用控制 权，给第三人造成损害的应承担损害赔偿责任。我国关于控制股东对第三人的民事 责任的性质，学界存在着违约责任和侵权责任两种观点。本文赞同侵权责任之说， 并从理论上论述了控制股东对债权人和其他中小股东的损害行为是一种侵权行为， 应承担侵权赔偿责任。 第三部分控制股东对第三人民事责任的归责原则和构成要件。无过错责任原 则不适用控制股东对第三人民事责任的归责原则。侵权责任的归责原则一般为过错 责任原则，但一般的过错责任原则不利于保护中小股东和债权人的合法权益，应采 用过错推定责任原则，将举证责任倒置，减轻第三人的举证责任，更好的保护第三 人的合法权益。在控制股东对第三人民事责任的构成要件上，本文采用“三要件说”： 过错、损害事实及因果关系，并作了相应阐述。 第四部分控制股东对第三人的损害赔偿。控制股东对第三人的损害赔偿应包 括直接损害和间接损害两部分，损害赔偿数额应为其两部分相加之和。控制股东侵 害第三人合法权益，第三人可请求司法救济，提起损害赔偿诉讼。 关键词：控制股东第三人民事责任 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s a b s t r a c t a c c o r d i n gt o t l l ec 印i t a lm 句o r i 够n l l e ，c o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r sd o m i n a t et h e c o r n p a n ya i l dp l 】r s u e 也em a x i i i l i z a t i o no ft l l e i ro w ni i l t e r e s t s ，e a s i l ya b u s et l l ec o 曲o l p o 、v e ra i l dd 锄a g et h ei n t e r e s to f t l l ec o m p a i l y o m e rm e d i l l i i la n ds m a l is h a r e l l 0 1 d c r sa n d c r c d i t o r s i nr e c e n ty e a r s ，t h ev i c i o u sv i o l a t i v ep h e n o m e i l a 岫c o n 仃o l l i n gs h a r c h o l d e r s d 锄a g et 1 1 el e g a lr i g h t s a 1 1 di n t e r e s t so ft h e c o m p a l l y ，o t l l e rm e d i 眦a n d 锄a l l s l l a r e h o l d e r sr c p e a t e d l ys u r v e y i n ga hc o u n 砸e s ，a l lo ft h ea n g l o a m e r i c a nl a ws y s t e m c o u 栅e sa n dc i v i ll a wc o u 础e sg i v ec l e a rd e f i n n i o n sa b o u tc o n 仃0 1 1 吨s h a r c h o l d e r s c r e d i b l ed l 哪a n dm e i rc i v i ll i a b i l 蚵f o rw h i c hd i s o b e ym ec r e d i b l ed u t ys h o u l d r e s p o n s i b l ei n 也ee y e so ft l l e1 a w a tp r e s e n t ，o i 】ri e g i s l a t i o ng i v ear c l e v a mr e g u l a t i o n a b o u tm ec i v i ll i a b i l i 可o fc o n t r 0 1 i i n gs h a r e h o i d e r s ，b u ti ti sv e r yv a g u ea n dl a c ko f m a n e u v e r a b i l i 峨e s p e c i a l l yi i lt 1 1 ec i v i l l i a b i l i 够t h a tt h ec o n t r o i l i l l gs h 删l o l d e r st o 也e t h i r dp a 啊- 1 1 1 ec i v i l l i a b i i 毋也a tt 1 1 ec o n 昀l l i n gs h 删1 0 1 d e r st ot h et h i r dp a n ys h o u j d b e s 订e n g t l l e n e di no r d e rt op r o t e c tt h el e g a lr i g h t sa n di n t e r e s t so f t l l eo m e rm e d i 啪a n d s m a l ls h a r e h o l d e r sa i l dc r e d i t o r sb e t t e lt h e r e f o r e ，t h j sp a p c rh a v ear e l e v a i l td i s c u s s i o n a b o u tt h cc i v i l1 i a b i l 时恤tm ec o n 们1 l 啦s h a r c h o l d e r st om et h j r dp a n y 砌c hi sm a d e u po f f o i l rp a n s ：弧ed u 哆o f c a r c 廿m tc o n 仃o l l i n gs h a r e h o l d e r st om em i r dp a 啊；n l e q u a l 酊o ft 1 1 e c i v i ll i a b i l 时m a tt h ec o n 们l l i n gs h a r e h o l d e r st ot h et l l i r dp a 啊；n e a s c r i p t i o np 血c i p l eo fm ec i v 订l i a b i l i 哆a r l dc o n s t i t l n er e q u i r e m e n t st 1 1 a tn l ec o n n d l l i n g s h a r e h o l d e r st o 吐1 et b j r dp a r 哆；t h ec o m p e n s a t i o nf o rd 锄a g et h 砒t l l ec o n 缸d l l i n g s h a r e h o l d e r st ot h em i r dp a 啊 p a r t1 ：t h ed u 够o fc a r et l l a tt h ec o n t r o l i i n gs h a r e h o l d e r st 0m et h i r dp a r 吼t 1 l e c o n 仃o l i i n gs h a r e h o l d e r sr e f e rt ot h o s es h 疵h 0 1 d e r s “h oh a v ec o 曲m lp o w e ro f 也e c o m p a n y t h e t l l i r dp a r t ym e a i l st h em e d i u m 姐ds m a l ls h a r e h o i d e r sa 1 1 dc r e d i t o r se x c e p t c o n 仃o l l i n gs h a r e h 0 1 d e r s 1 1 1 ed u 移o fc a r et o 也ec o n 仃0 1 1 吨s h a r e h 0 1 d e r si s 扭tt 1 1 e y s h o u l dp o s s e s st l l ed l l t yo fc a r eo f 虹n d h e a r t e da d m i i l i s 扛a t o rw h e nt h e yh a i l d l eg e n e m l a f f a i r so ft h ec o m p a l l y t h ec i v i ll i a b i l i t y 也a tt h ec o n 啪1 1 i n gs h a r c h 0 1 d e r st om et l l i r d p a 啊i sa k i n do fs a i l c t i o nf o rt l l o s ew h o d i s o b e y 1 e i rl e g a lo b l i g a t i o n p a r t2 ：t h eq u a l i t yo fm ec i v i l l i a b i l i t ) rm a tt l l ec o n 仃o l l i n gs h a r e h o l d e r st om et l l i r d i i 硕士学位论文 m a s t e st h e s i s p a r t ya n g l o a m e r i c a i l l a ws y s t e mc o u n l n e s a n dc i v i ll a wc o 眦t r i e sg i v er e l e v a n t d e f i l l i t i o n sa b o u tt h eq u a l i 锣o ft 1 1 ec i v i ll i a b i l i t yt h a tt l l ec o r l 仃d l l i n gs h a r e h o l d e r st om e t 1 1 i r dp a n y ，w h i c hc o n s i d e rm a t ：t 1 1 ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r sa b u s et l l ec o n 仃o ip o 、w ra n d d a m a g em ei n t e r c s t so fm e 也i r dp a r t ys h o u l dr e s p o n s i b l ef o rt h eo b l i g a t i o no fm e c o m p e n s a t i o nf o rd 吼a g e ne x i s t st w od i 虢r e n tv i e w sa b o u tq l l a l 毋o f m ec i v i ll i a b i l n y m a tt l l ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r st ot 1 1 et h i r dp a n ymo wo w na c a d e m y ，n 姗e l yl i a b i l 时 f o rb r e a c ho fc o n 仃a c ta i l dl i a b i l 时f o rt o r t t h ep 印e ra g r e e 、 ，i n l 1 el a t t c ra n de x p a t i a t e t 1 1 a t ：i ti sak i n do fl i a b i l 时f o r t o r t 砌c hc o n 仃0 1 1 吨s h a r e h o l d e r sb d n gu pt o 也e m e d i u ma n ds m a us h a r e h o l d e r sa 1 1 dc r e d i t o r s c o r y 吐d l l i n g s h a r e h 0 1 d e r ss h o u l d r e s p o n s i b l ef o ri l p a n3 ：t h ea s c 咖t i o np 血c i p l eo fm ec i 、r i l1 i a b i l i t ) ra i l dc o n s t i m t er e 州r e m e n t s l a t m e c o n 打0 1 1 i n gs h a r e h o l d e r st ot h et l l i r dp a r f y f r e eo fg l l i l tm l ei si na p p l i c a b l et om e a s c r i 砸o np r i n c i p l eo fc o n t m l l i n gs h a r e h o l d e r st om e t h i r dp a r t ) lu s l l a l l y ，m ea s c r i p t i o n p r i n c i p l eo f1 i a b i l 时f o rt o r ti sl i a b i l 时o ff 撕l t ，b u tg e n e r a ll i a b i l i 锣o f l u l tp r i n c i p l eg o a g a i n s tm ep r o t e c t i o no fl e g a lr i g h t so fm e d i 啪a n ds m a l ls h a r e h 0 1 d e r sa n dc r e d i t o r s t h ep r i n c i p l eo i o b l i g a t i o nf o rp r e s l l l n p t i o no ff a u ns h 0 1 l l d b ea d o p t e d c o n v 洲n g 廿l e o 肌sp r o b 锄d i ，l i g h t e i l i n g 也eo n u sp m b a n d io f t h et h i r dp a r 咄p r o t e c t i n gt l l el e g a lr i g h t s o ft i l et l l i r dp a r f yb e 船lf o rc o n s t i t u t er e q u i r e m e m sm a tt h ec o n t r o l l i i l gs h a r e h o l d e r st o t l l et l l i r dp a r 吼l i sp a p e ra d o p tt 1 1 e 协e o r yo ft h r e ei m p o r c 缸td o c u m e n t s ：f 撕n ，t h ef 配t s o f d a r n a g e ，a 1 1 dc a u s a l i 够 p a n4 ：n l ec o m p e n s a t i o nf o rd 锄a g em a tt h ec o n t r o l i i n gs h a r c h 0 1 d e r st o 也em i f d p a r 啊a b o u tt i l ec o n l p e n s a t i o nf o rd a m a g et 1 1 a tt h ec o n t r d l l i n gs h a r e h o l d e r st on l et l l i r d p a n y ，c o r n p e n s a t i o nf o rd i r e c td 锄a g ea n di n d i r c c td 锄a g es h o u l db ei n c l u d e d m a m o u n to fc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ei sm a d eu po f 坜o s et v p a r t s t h et l 】j r dp a r i yc a i l a p p l yf o rj u d i c i a lr e m e d yo r l o d g eac o m p l a i n to fc o h l p e n s a t i o nf o rd 锄a g ew 1 1 i l em e i r l e g a l 堍h t si sd 锄a g e d b yc o n 仃o l l i n gs h a r c h o l d e r s k e yw o r d s ：c o n t m l l i n gs h a r e h o l d e r s ；t l l i r dp a n y ；m ec i v i ll i a b i l 时 i l l 硕士学位论文 m a s t e st h e s i s 华中师范大学 学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：凑粉也、日期：批6 月参日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缱印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 学位论文作者张鸯箔妻、指导蝴签氢乏么砌 日期萨6 月8 由 日期：少彩年月牙日 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人 的学磕论文提交r c a l i s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程” 中的规定享受相关权益。i 曩意论文提交后滞后：口半年；口一年：口二年发布。 学位论文作者签名： 杰撑也、 指导教师签名：乃沈 日期夏矗年b 月莎日 日期：办；年月罗日 硕士学位论文 m a s t e 硝st h e s i s 引言 近年来，上市公司状告控制股东注资不实、占用巨额资金、关联交易、非法利 用上市公司名义为控制股东进行担保，上市公司控制股东采用各种方式侵害公 司和第三人的合法权益等恶意违规现象层出不穷，屡禁不止。控制股东恣意妄为对 公司及中小股东、广大股民和其他债权人等第三人的恶意侵害不断发生：如济南轻 骑被控制股东占用和抽走资金高达2 5 8 亿元，并为其担保6 亿元；粤金曼、东海股 份被控制股东分别占用资金1 0 亿元和1 2 亿元之多；春都股份被控制股东截走资金 3 _ 3 亿元；三九医药、大庆联谊分别被控制股东占用资金2 5 亿元和4 8 亿元；猴王 股份、棱光股份、幸福实业等分别被控制股东占用资金8 9 亿元、3 亿元和1 6 6 亿 元，并为其控制股东担保分别为3 亿元、4 1 7 亿元和2 5 亿元：王粮液的控制股东 利用关联交易大量套取其资金高达1 7 5 5 亿元等等；控制股东肆意侵吞上市公司的 财产，将上市公司当作自己的“提款机”，使上市公司陷入担保泥潭，甚至沦为控 制股东破产的牺牲品。控制股东还利用其获悉的内幕信息进行内幕交易，从中谋取 不正当利益，等等。控制股东滥用控制权肆意损害中小股东和债权人的合法权 益，究其原因是控制股东滥用控制权而得不到有效的法律遏止。我国大多数股份公 司，特别是上市公司，由于其历史与现实的原因，股权高度集中，所有权与经营权 无法实现彻底的分离，上市公司的经营者实际上受命于或受制于公司的控制股东。 控制股东在资本多数决原则下控制、支配着公司，追逐自身利益的最大化，滥用控 制权利，从而损害公司、其他股东和债权人的合法权益。纵观各国，无论英美法系 还是大陆法系国家都从立法与司法实践中明确规定控制股东的法律义务和违反法 律义务应承担的法律责任。因此，我国从立法与实践的角度，明确控制股东的诚信 义务，规制控制股东的行为，确立并加强控制股东违反义务应承担的责任，更具有 重要而深远意义。但公司法、证券法等相关法律责任以刑事责任和行政责任 居多，民事责任甚少，对于控制股东对第三人的合法利益的侵害来说应承担的民事 责任更是少之又少。为了更好地保护中小股东和债权人的合法权益，应加强控制股 东对第三人的侵害赔偿的民事责任。基于此，笔者拟从控制股东对第三人的注意义 务及责任入手，就其民事责任的性质、归责原则、构成要件和损害赔偿等问题作一 些探究。 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一、控制股东对第三人的注意义务 ( 一) 控制股东、第三人的法律界定 1 控制股东的法律界定 何为控制股东向无统一的概念和标准。这一概念在实践中经历了从形式到实 质、从绝对到相对的演变过程。早期公司法理论对控制股东主要是从资本控制的角 度来加以理解，并依据资本多数决原理从单纯的数量标准开始的，认为持股超过公 司股本5 0 者便足可以对所持股权的公司施加支配性影响，享有绝对的控制权而成 为公司的控制股东( c o m r o l l 抽gs h a r e h o l d e r s ) 。o 但在现代大规模的股份公司中，随 着股权的日益分散化，使得控制股东往往不需要持有公司5 0 的股份就可以行使对 公司事务的控制，即相对的控制权。美国证券法就改变了传统的形式意义的界定， 而改采实质标准；。新泽西州公司法规定，一公司对他公司所掌握之股权足以操纵 他公司董事之选举者，即为控制股东；宾西法尼亚州公司法规定，一公司实际控制 他公司之人事或者经营者，为控制股东。美国投资公司法规定，“任何持有公司有 表决权股票2 5 以上者，被认为控制该公司。” 美国法律协会起草的公司治理原 则：分析与建议( p 血c i p l e so fc o r p o r a t i o ng o v e m a n c e ：a n a l y s i s 锄d r e c o m m e n d a l i o n s ) 1 1 0 条从形式和实质两个标准对控制股东做出界定：首先认定， 通过自己或透过第三人持有公司具有表决权之已发行股份总数过半数者为控制股 东；其次，纵不符合形式之标准但实质上就公司事业经营或发生问题之特定交易有 行使支配力之事实时，也被认为为控制股东。因此股东自己或透过第三人，持有公 司具有表决权之已发行股份总数2 5 以上，推定该股东对公司之事业经营具有控制 力。美国理论界通说认为“持有半数股权”并非成为控制股东的绝对要件，是否有 控制从属关系，系从实质关系审查，如一公司被认为对他公司的控制达到使他公司 立于其代理人的地位，或沦为经营工具者，即为控制股东。德国法同样采用实质标 。冯果；公司法要论，武汉大学出版社2 0 0 3 年版，第1 1 4 页。 印o rd i s c u s s i 锄o f “c o n 廿o l ”c o “唧t 岫d c r 吐圮s e c 咖t u t e s ，s e el o s s ，s e c u r i t i e sr e g u i 砒i o n v 0 1 2 ( 1 9 6 1w 汕1 9 6 8 s u p p l i e m e n c ) ，p 7 6 4 7 8 3 ，1 9 6 9 _ 2 7 0 & 转引自赖英照：公司法论文集台湾证券市场发展基金编印1 9 9 0 年， 第1 1 2 页。 。l n v e s n e n t c o m p 肌y a c t 2 ( a ) ( 9 ) ，c o d i 6 e d a t l 5u 且c 8 0 a - 2 ( a ) ( 9 ) ( 1 9 9 4 ) ， 2 硕士学位论文 m a s t er st h e s i s 准规定如果一个公司直接或间接地受到了另一公司所施加的控制性影响，那么该公 司就被称为具有附属性。回 中雷证监会颁布的上市公司章程指引中对控制股东的认定亦兼采形式标准 和实质标准。我国自2 0 0 6 年1 月1 日起施行的新公司法第2 1 7 条第2 款规定：控 制股股东( 即控制股东) ，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上 或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持 有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权 已足以对股东会，股东大会的决议产生重大影响的股东。在采用实质标准的情况下， 如何认定“控制”则无疑成为界定控制股东的关键所在。一般而言，“控制”系对 于公司之经营决策为经常性的支配性影响而言，主要是指股东基于控股地位及其他 方面的优势，而对公司的人事、业务及决策所施加的具有支配性的影响。股东通过 对公司决策和经营事项的影响使公司按照符合自己利益的方式经营。实际上也就是 股东利用自己的某种优势地位以自己之意思支配和利用公司财产的行为。2 0 0 1 年修 改后的法国公司法关于控股的定义表述为：i 一个公司被视为对另外一个公司 存在控制：1 0 当它直接或者间接拥有后者一部分资本，这部分资本使其在该公司 的股东大会上掌握多数投票权；2 0 当它根据与其它出资人或者股东签订的一个不 违反公司利益的协议，单独拥有后者的多数投票权；3 0 当它事实上，通过其拥有 的投票权，能够决定是否通过该公司股东大会决议。i i 它被视为行使控制，当它直 接或者间接拥有后者超过4 0 投票权并且没有任何其他出资人或者股东直接或者 间接拥有超过其持有份额的投票权。i i i 为了实施本章同上所列的章节，两人或多 人协调一致行动被视为联合控制另外一公司，如果他们事实上能够决定该另外一公 司股东大会决议的通过与否。o 我国学者认为，把握“控制”的核心有三点：一是 要有支配公司的意思；二是对公司主要的经营活动实施控制，通常表现为对公司的 重大经营决策施加影响或控制，以贯彻控制股东的经营战略；三是对公司的控制是 永久和强有力的，即有计划而持续，并非偶然而暂时的。控制股东对公司实施控制 的方式有直接控制和间接控制两种。直接控制是通过股东会直接影响公司的经营决 策或直接对公司的执行机关发号施令；间接控制主要是指通过控制公司的人事，即 通过向董事会委派或选派董事，控制公司的决策层进而对公司经营活动施加影响。 故 。施天涛：关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 7 4 页。 。长孙子筱、安娜阿波乃尔：法国公司法更新。史际春主编：经济法学评论2 0 0 3 年卷总第四期，中国法 制出版社，第7 8 页。 o 冯桌、艾传涛：控制股东诚信义务及民事责任制度研究，商事法论集第6 卷，法律出版社2 0 0 2 年版第 6 4 页。 3 硕士学位论文 m a s t e st h e s i s 控制股东是指直接或者间接对一个公司的经营管理或政策拥有决定性或控制性影响的 股东。 2 第三人的法律界定 第三人( t h i r dp a n y ) 指“对于一个合约或一项交易来说，不是其中的当事人， 但合约或交易涉及到其权益。公司第三人广义是指公司以外的人，“绝大多数立法 例和学说认为，公司第三人包括股东和债权人”。本文控制股东对第三人民事责任 中的“第三人”是指控制股东以外的其他中小股东和债权人。股东是否为的第三人， 在学说上颇有争议。我国台湾地区张龙文律师和黄川口学者都认为第三人应包括股 东在内。股东是由投资者转化而来的，各投资者共同出资设立公司的行为是一种“共 同一致的共同行为。这种行为的结果产生了独立于投资者的有着自己独立法律地 位的公司。相应地，投资者也转化为公司股东。股东对公司享有股东权。从这个角 度来看，股东应为的第三人。理由为：第一、投资者向公司投资后，对自己的投 资就不再享有所有权，而转化为股东权和公司法人权利。股东人格和公司人格独立 存在，公司人格并不吸收股东人格。股东只能通过行使股东权的方式来关心或参与 公司的经营管理。第二、随着现代公司规模的扩大，尤其是股份公司的出现，使 公司的股份小额化、分散化以及由此带来的风险的分散化，吸引了众多的投资者。 这样必然产生许多的中小股东，他们无力也无必要参与公司的经营管理，其地位几 乎与债权人地位一样，成了只是消极等待红利的股东权人。第三、“在股份有限 公司的利害关系人中，与公司利益关系最为密切首推股东。” 因此，在公司中股东权 益的保护是一个关系公司生存和发展的问题。虽然各国公司立法都设计严密而周全 的制度来保护股东权益，但都是从公司角度而言。其实，公司的行为是由公司实际 控制人来具体完成的，而控制股东的利益与其他中小股东的利益并不完全一致。因 此，控制股东的行为直接影响着其他中小股东权益。所以，将其他中小股东纳入第 三人，这样更有利于其他中小股东权益的保护。 债权人是公司的借入资本即债务资本的所有人；从对方看则是债权资本的所有 者。公司债务主要是通过三条渠道形成的，即向银行贷款、发行公司债券和负担商 业债务。因此，公司的债权人也通常包括三种人，即银行、债券持有者和普通公司 。h e n r yc 枷p b e l i 引a c km a ，b l a c f s1 a wd i 吐i o n a l y ”。 o ( 台) 武忆舟：公司法论，三民书局1 9 9 8 年版第7 3 页。 o 刘俊海：股份有限公司股东权的保护，法律出版社1 9 9 7 年版，第5 页 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 债权人。印公司作为法人之一种，具有区别于股东的独立的法律人格。因而随着现 代公司的有限责任制度成立，虽然公司为股东所设立和拥有，为董事和经理们所实 际控制，但由于公司具有独立的法律人格，公司的债务不是股东的债务，更不是公 司职工的债务，股东只在其投资额的限度内承担风险。这样，公司的债权人就难免 成为公司控制股东、董事或经理工作疏忽或任性的牺牲品。因此，公司债权人理 应给予特殊保护，例如在g e y e rv i n g e r s 0 1 lp u b 1 i c a t i o n sc o ( d e i c h 1 9 9 2 ) 一案中， 判决认为，当公司已“实质上”破产的时候，控制股东、董事应对公司债权人负有 信托义务。在公司破产的情况下，债权人利益可能会受到集团内部关系的严重影响。 子公司的破产，可能是由母公司的不当指示或不当安排造成的，而母公司可利用其 支配地位，巧作安排，以保证自己在随后可能发生的子公司的破产程序中作为享有 特权的债权人，享有优先受偿的权利，从而给其他债权人的利益带来损害。 一般 认为公司财产既是公司股东利益又是公司债权人利益实现的基础，但是公司法并没 有将两者同样对待。公司股东对公司和公司事务享有表决权、诉讼提起权和剩余财 产分配权等权利，而公司债权人除了对公司享有债权请求权以外，几乎不对公司、公 司董事和公司股东享有其他权利。公司债权人的这种地位不仅使其不能制约、控制 公司控制股东和公司的行为，而且还要面临交易费用和成本增加，交易风险加大的问 题。因此，控制股东不对公司债权人承担民事责任的制度，不利于债权人与控制股 东、股东权责利的平衡。同时，如果面对控制股东的不法行为而不追究其责任，则可 能因为公司缺乏足够的财产而无法对债权人的损失予以全部弥补，特别是当控制股 东利用公司独立法人人格进行内部交易、转移资产或利益，形成“空壳公司”或因控 制股东的不当或违法行为，使公司资不抵债，面临破产时，债权人的利益更无法保障。 而对于非自愿债权人，则更会是控制股东诈欺或违法行为牺牲品，特别是当公司控制 股东为追求高利润从事极度冒险事业或资本不足空壳经营时，往往使公司获利丰厚， 而损失却转嫁给社会公众，使控制股东与公司侵权行为之受害人得不到充分补偿，更 使公司法人制度的公正性价值目标面临挑战。而赋予债权人向违法控制股东追偿的 权利，则可以使受害人从控制股东那里得到无法从公司得到的补偿，从而保证公正的 法律理念的实现。o o 赵万一：公司治理与投盗者利益保护，王保树主编：投瓷者利益保护社会科学文献出版社2 0 0 3 年版， 第1 9 3 以1 3 页。 o 梅慎实：现代公司机关权利构造论，中国政法大学出版社1 9 9 6 年版，第1 0 2 页。 。董钰：论控制股东滥用控制权的法律责任，锄t 值工程2 0 0 4 年第5 期。 。赵松：论董事对公司债权人的民事责任西南民族大学学报( 人文社科版) 2 0 0 5 年第9 期。 5 硕士学位论文 m a s t e st h e s i s ( 二) 控制股东与第三人的法律关系 资本多数决是股份公司的股东大会进行表决的一个基本原则。资本多数决原则 是大会依持有多数股东意志做出决议，法律将持有多数股份的股东的意思视为公司 的意思，并且多数股东的意思对少数股东产生约束力。资本多数决制度是一把双刃 剑，它在带来公司决策迅速并鼓励投资积极性的同时，又导致控制股东可能滥用自 己在公司中的优势地位压追、欺诈、排挤中小股东，产生实质不公平。基于资本 多数决原则的运作，小股东行使表决权所体现的意志根据资本多数决原则往往为大 股东的意志所征服，这就产生了小股东意志与小股东财产利益的实际脱离，其财产 利益被控制股东所利用而导致控制股东事实上享有了比中小股东更为优越的权利。 在资本多数决原则的公司权力架构中隐含着一种控制股东滥用控制权、获取超额利 润的危险，即在缺乏有力的权利制衡机制时，控制股东必然具有寻求追加利益好处 的冲动，并且会不择手段。当控制股东通过表决权优势控制股东大会，进而在董事 会中占据了绝大部分席位时，如果失去法律监控，控制股东就可以利用表决权优势 使公司的经营决策服从大股东的意志，通过投资、资产置换、生产经营、收益分配、 股权转让等环节将公司的利益转移到控制股东手中，从而损害公司中小股东、公司 职员、公司债权人以及公司其他利害相关者的利益。国通常情况下，控制股东滥用 控制权谋取私利的行为是无法通过其自律来避免的。如果当事人只有相应权利而无 相应义务，权利必然被滥用。正如孟德斯鸠所指出的那样：“一切有权力的人都容 易滥用权力，这是万古不易的一条经验”。 因此，应该对控制股东滥用资本多数决 而享受特别利益的行为课以相应的法律义务，要求其在行使控制权追求自身利益时 不得损害公司利益和第三人利益，使之权利义务相当。 控制股东与第三人的法律关系源于英美国家信义关系理论。信义关系是指基于 一定的信赖，一方将自己特定财产交于另一方掌管，另一方则承诺为对方的最佳利 益行使。信义关系确立或形成以后，受信一方就处于一种优势地位，事实上拥有对 他人财产的支配与控制权，而且受信人的行为将对受益人( 或委托本人) 产生拘束 力；然而受信人如何行使权利，委托人或受益人则并不能够完全控制和严密地监督， 他们只有信任受信人，相信他们会以善意及适当的注意方式为自己的最佳行为。故 信义关系的本质是一种并不对等( n o n 嬲n sl e n g c h ) 的法律关系。即受信人 。朱慈蕴：资本多数决原则与控制股东的诚信义务，法学研究2 0 0 4 年第4 期。 。刘俊海：股份有限公司股东权的保护，法律出版社1 9 9 7 年版，第3 0 0 页。 。【法】盂德斯鸠：( 论法的精神( 上册) ，商务印书馆1 9 8 2 年版，第1 5 4 页。 6 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s ( f i d u c i a r y ) 处于一种相对优势地位，而受益人( b e n e f i c i a 巧) 则处于弱势地位。实 际上它是权力责任关系的另一面，即一方( t i l ep o 、v e rh o l d e r ) 拥有以自己的行 为改变他人法律地位的能力，而另一方( c 1 e 砸n c i p a l ) 则必须承受这种被改变的法律 后果。o 对于双方地位与实力具有明显不对等性的信义关系来说，单靠受益人自己 的力量难以对受信人之行为实行有效的监督和制约，受益人通常需求助于法律的特 殊保护。为了保护处弱势地位的受益人的利益，为了防止受信人滥用权利以保护双 方的信任关系，法律就必须要求受信人对受益人( 或受托人) 承担相应的法律义务。 其核心就是：“受信人只要委以信任，那就必须全力以赴为他人利益，而不得有任 何欺骗，一旦获得影响力，那就不得利欲熏心、工于心计和损人利己；一旦掌握了 个人控制的手段，这些手段就必须只限于诚实的目的。”这种基于信义关系而产生 的法律义务就是我们所说的诚信义务。 英美国家公司法学者认为其发生根据主要 有两种：一是直接式，即基于“拥有对他人利益的高度优越与影响之地位即为受信 者或受托人”的衡平原则，控制股东与公司和少数股东之间的关系应为信义关系； 二是间接式，认为如果董事和职员对公司及股东负有诚信义务，那么通过影响董事 和职员而支配公司的控制股东亦负有类似义务。 美国法一般把控制股东作为公司拟制的受托人而令其对公司负担像董事一样 的诚信义务。其认为，单纯持有多数股权，并不因此使该股东对公司及其他股东负 忠实及注意义务：但如果该股东藉股权之持有而行使控制力时，忠实及注意义务即 告产生。在p 印p e rv l i 怕n 一案中，大法官道格拉斯即明确表示：“一个负有忠实义 务之人，不能利用本身的权力谋一己私利而害及其他股东及债权人的利益。”加利 福尼亚最高法院对j o n e s v h f a h m a i l s o n c o 事件也做出如下说明：“本 州法院也反复承认多数派股东不得以自己本身的利益或者损害小股东的方法使用 支配公司的权力加利福尼亚州最为盛行的原则是对公司及公司关系人本质上 的公正，这一概括性原则对高级管理人员、董事以及支配股东在行使其所具有的 地位和权势时同等使用。” 此外，在出售公司控制权的场合，控制股东既向公司负 有信任义务，又要向公司负有善管义务。 大陆法系的法国目前占据主导地位的学说是从股东权的本质来探讨控制股东 对第三人的法律关系。鲁特( m l u n c r ) 认为，控制股东与公司机关负有同样的对 。王丹：股份公司控制股东“诚信义务”考辨，商事法论集第3 卷，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 1 5 页。 o 张开平：英美公司董事法律制度研究，法律出版社1 9 9 8 年版第1 4 9 页。 。h a “y g h e n n j 0 1 1 i l 且a l c x 柚d l a w so f c o r p o m t i o n ，h o mb o o ks e n e s ，w e s tp u b l i s h i n gc o ，1 9 8 3 年，第6 5 4 页。 o 陈婉玲：企业集团内部势力利用责任论，华侨大学学报2 0 0 1 年第l 期。 o 朱慈蕴：资本多数决原则与控制股东的诚信义务，法学研究2 0 0 4 年第4 期。 7 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 公司的诚信义务，不仅对公司负有诚信义务，而且一般地对少数股东负有公正的义 务且适当地适用自己所处的控制股东的地位。此种义务是基于控制股东的地位即控 制股东就公司和少数股东拥有的影响力而产生的。 帝国法院的判例承认：“因为大 股东可以通过多数票决议替代小股东做出表决，从而间接地支配了小股东的合理利 益。”联邦最高法院进而认为，“由于大股东有可能通过对公司经营管理的影响而损 害其他股东的利益，因而特别要求，作为公司法律上的一项相应义务，大股东对其 权利的行使应有所顾忌。” 德国股份公司法规定，控制企业的代表人在对其从 属公司下达指示时，应尽其正常与忠实管理人的注意义务。控制企业的代表人如果 违反了这种义务，则应对从属公司因此而生的损害承担连带赔偿责任。日本有些学 者从控制股东对公司的实际影响力出发，推导出公司的控制股东为公司的事实上的 董事的结论，而主张控制股东承担与董事同样的诚信义务。这一结论同英国、香港 公司法采用的影子董事制度为异曲同工。我国台湾学者认为，当股东以个人身份控 制公司的业务经营时，该股东必须对公司及少数股东负忠实义务。由此可见，英 美法系和大陆法系国家公司法学者对控制股东对第三人的法律关系的探究是极其 相似，大家普遍认为由于控制股东的实际的支配力和影响力的存在，使控制股东与 公司和少数股东