（民商法学专业论文）我国期货法律制度分析及完善制度的建议.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 期货交易是商品生产者为规避价格风险，从现货交易中的远期合同交易发展 而来的，是市场经济发展到一定程度的高级产物。期货市场自上世纪9 0 年代初期 在我国建立以来，经过1 7 年多的发展，从单一的商品期货逐步走向金融期货和期 权合约交易，与之相对应，我国在期货领域的法律制度也从缺失到逐步健全，随 着期货市场的发展而趋于完善。特别是近几年，随着金融领域改革开放的不断深 入，我国期货市场与国际接轨的步伐逐年加快，社会各界对这一市场的认识从模 糊到清晰，政府的政策从初期的扶持建立市场到遏制盲目发展，再到第二阶段的 限制、规范发展，直到目前全方位地加紧建立和完善相关法规制度，加速出台配 套措施，并鼓励品种创新，这一切都说明我国期货业正处在蓬勃发展的春天，面 临着千载难逢的发展机遇。2 0 0 7 年3 月6 日，国务院颁布了的期货交易管理条 例，并于4 月1 5 日开始实施。中国证券监督管理委员会随后又在短短的几周内， 相继公布了与之相配套的期货交易所管理办法、期货公司管理办法、期 货从业人员管理办法、：期货公司董事、监事和高管任职资格管理办法、期 货公司风险监管指标管理试行办法、期货公司金融期货结算业务试行办法、 期货投资者保障基金管理暂行办法、证券公司为期货公司提供中间介绍业 务试行办法等8 个部门规章，同一领域内的法规制度在如此短时间内密集公布， 在我国是前所未有的，这不仅显示了管理层对于这一领域立法工作的重视程度， 而且说明我国期货市场在面临重大历史发展机遇的关口上，亟需法律制度对其加 以规范的迫切性。 期货交易特征表现为标准化合约交易、双向交易和对冲机制、杠杆机制和市 场高度组织化。这是一项风险极高、专业性极强的交易行为，交易过程中所产生 的市场风险属于技术层面的，应以平等、自愿的原则由投资者个人承担；而一个 国家对期货市场的规范以及对期货投资者的法律保护则是属于制度层面的，是这 里所要探讨的内容，要使期货投资者在公平、公开、公正的市场条件下进行交易， 前提是必须建立一套运行有效、监督完善、保障有力的法律制度。 本文以新近实施的 期货交易管理条例为中心，结合与其配套的各项规章 制度，分析了我国目前在期货市场所实行的三级管理制度与以往相比在法制建设 山东大学硕士学位论文 方面所取得的进步，进一步结合我国的经济发展指出这一法制体系中需要完善的 方面，并提出了一些建议。 2 关键词：期货， 法律制度， 分析，建议 加渐确友n 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t f u t u r e st r a d i n gi st h ea d v a n c e do u t c o m ed e v e l o p e df r o mt h ef o r w a r dc o n t r a c tb a s e d o na c t u a lg o o d sd e a l i n gw h e nt h em a r k e te c o n o m yh a sg r o w nt oac e r t a i nl e v e lw h i l et h e c o m m o d i t yp r o d u c e r sw e r et r y i n gt oe v a d et h ep r i c er i s k s s i n c et h ef u t u r e sm a r k e tw a s s e tu pi nt h ee a r l y9 0 so fl a s tc e n t u r yi nc h i n a , t h ef o l l o w i n gs e v e n t e e ny e a r sw i t n e s s e d i t sd e v e l o p m e n tf r o ms i m p l ec o m m o d i t yf u t u r e st of i n a n c i a lf u t u r e sa n do p t i o n st r a d i n g ； t h el e g a ls y s t e ma c c o r d i n g l yi nt h i ss e c t o rh a sb e e ng r a d u a l l yi m p r o v e df r o ma b s e n c e w i t ht h ed e v e l o p m e n to ff u t u r e sm a r k e t i nr e c e n ty e a r sw i t ht h ed e e p e n i n go fr e f o r m a t i o n a n do p e n i n g - u pi nf i n a n c i n gs e c t o r , t h ec h i n e s ef u t u r e sm a r k e ti sa c c e l e r a t i n gy e a rb y y e a ri t ss t e p so fi n t e g r a t i o nw i t hi n t e r n a t i o n a lm a r k e t t h ep o i n t so f v i e wo nt h i sm a r k e t b ya l lw a l k so fl i f ec o m et oc o n s e n s u sf r o mb l u r r i n e s st oc l e a r n e s s ；t h i sf i e l de x p e r i e n c e d t h e g o v e r n m e n tp o l i c i e sf r o mt h e i n i t i a l s u p p o r to fm a r k e te s t a b l i s h m e n tt o t h e c o n t a i n m e n to fi r r e g u l a rg r o w t ha tt h ef i r s ts t a g et h es e c o n ds t a g e ，a n dt h el i m i t a t i o na n d r e g u l a t i o na tt h es e c o n ds t a g et i l lt h ep r e s e n tm e a s u r e sw h i c ha r eb e i n gt a k e nt oc o n s t r u c t a n di m p r o v ei na l lr e s p e c t st h er e l e v a n tl e g a ls y s t e m ，a n ds p e e du pt oi s s u es y s t e m a t i c r u l e sa sw e l la st oe n c o u r a g ei n n o v a t i o no ff u t u r e sp r o d u c t s ；a l lt h e s es h o wt h a tt h e c h i n e s ef u t u r e si n d u s t r yi si nb o o m i n gs e a s o na n di sc o n f r o n t e d 、析man l 托c h a n c eo f d e v e l o p m e n t t h es t a t ec o u n c i li s s u e di nm a r c h6 ，2 0 0 7t h er u l e so fm a n a g e m e n to n f u t u r e st r a d i n g , w h i c hw a si m p l e m e n t e do na p r i l15 t h e nt h ec h i n as e c u r i t i e s r e g u l a t o r yc o m m i s s i o ni s s u e d8d e p a r t m e n t a lr e g u l a t i o n sw i t h i nt h ef o l l o w i n gf e w w e e k s ，i n c l u d i n gt h em a n a g e m e n tm e t h o do ff u t u r e se x c h a n g e s ，m a n a g e m e n tm e t h o do f f u t u r e sc o m p a n i e s ，m a n a g e m e n tm e t h o do ff u t u r e se m p l o y e e s ，m a n a g e m e n tm e t h o d o ne m p l o y m e n tq u a l i f i c a t i o no fb o a r dm e m b e r s ，s u p e r v i s o r sa n dh i g h - l e v e lm a n a g e r i a l s t a f fo ff u t u r e sc o m p a n i e s ，t r i a lm a n a g e m e n tm e t h o do nm o n i t o r i n gm s ki n d i c a t o r so f f u t u r e sc o m p a n i e s ，t r i a lm e t h o do ff i n a n c i a lf u t u r e sa c c o u n t i n ga f f a i r so ff u t u r e s c o m p a n i e s , t r i a lm a n a g e m e n tm e t h o do fh d e n m i f i c a t o r yf u n do ff u t u r e si n v e s t o r s ， t r i a lm e t h o do fi n t e r m e d i a r yb u s i n e s so f f e r e db ys e c u r i t yc o m p a n i e sf o rf u t u r e s c o m p a n i e s i tw a su n p r e c e d e n t e di nc h i n at h a tt h ea d m i n i s t r a t i v er e g u l a t i o n sw e r e 3 山东大学硕士学位论文 p u b l i s h e ds oc o n c e n t r a t e d l yw i t h i n s os h o r t p e r i o d i ts h o w e dn o to n l yt h a tt h e g o v e r n m e n ta ：t t a c h e di m p o r t a n c et ot h i sf i e l d ，b u ta l s om e a n tt h a tt h e r ew a st h eu r g e n t n e c e s s i t yf o r t h ec h i n e s ef u t u r e sm a r k e tt ob ep r o p e r l ya n dl e g a l l yr e g u l a t e dw h e ni tw a s s t a n d i n go nt h ek e yh i s t o r i c a lt u r n i n gp o i n t t h ef u t u r e st r a d i n gi sc h a r a c t e r i z e db ys t a n d a r d i z a t i o no fc o n t r a c t ，b i w a yt r a d i n g a n dh e d g i n gs y s t e m ，l e v e r a g em e c h a n i s ma n d h i g h l yo r g a n i z e dm a r k e t a sah i g hr i s ka n d p r o f e s s i o n a lt r a d i n gb e h a v i o r , t h er i s k se x i s t i n gi nt h ec o u r s eo ft r a d ea r et e c h n i c a l ，w h i c h a r ea s s u m e dt ob eu n d e r t a k e nb yt h ei n v e s t o r st h e m s e l v e so nt h ep r i n c i p l eo fe q u a l i t ya n d v o l u n t a r y t h el e g a lr e g u l a t i o nt o t h em a r k e ta n dt h ep r o t e c t i o nt ot h ei n v e s t o r sb yt h e c o u n t 巧b e l o n gt ot h ej u r i s d i c t i o na s p e c t ，w h i c hi st ob ee x p l o r e dh e r e t h ep r e m i s et o g u a r a n t e et h ei n v e s t o r st ot r a d eu n d e rc o n d i t i o n so ff a i r n e s s ，j u s t n e s sa n de q u a l i t yi st o e s t a b l i s ha ne f f i c i e n t ，p e r f e c t l ym o n i t o r e da n de x e r c i s e dl e g a ls y s t e m t h i sa r t i c l et a k e st h em a n a g e m e n tr u l e so ff u t u r e st r a d i n ga st h ec o r eb y i n t e g r a t i n gi t sa c c e s s o r yr e g u l a t i o n st oa n a l y z et h et h r e e l e v e l e dm a n a g e m e n ts y s t e mo f p r e s e n tc h i n e s ef u t u r e sm a r k e ta n dt h ep r o g r e s si nl e g a lc o n s t r u c t i o na s p e c t sc o m p a r e d 、航t l lt h ep r e v i o u ss y s t e m ；i tf u r t h e rp o i n t so u tt h ea s p e c t st ob ci m p r o v e di nt h i ss p e c i f i c s y s t e mo nt h ec o n s i d e r a t i o no ft h ec h i n e s ee c o n o m ys i t u a t i o na n dp u tf o r w a r ds o m e s u g g e s t i o n s k e yw o r d s ：f u t u r e s ，l e g a ls y s t e m ， a n a l y s i s ，s u g g e s t i o n s 4 刎扩卒岁纠奶纱卵移中州s 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。一本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：燃 e l 论文作者签名：笠幽翌 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：缓咝导师签名：论文作者签名：宏勉导师签名： 期：钟嘲 山东大学硕士学位论文 一、期货概念及期货市场发展简述 所谓期货，是相对于现货而言的一个概念，期货并不是指具体的某种 货物，而是指由期货交易所制定的一种标准化合约，其内容是规定在未来 某一特定时间、在特定的地点，由持有合约所规定的同一品种、同一数量 商品的卖方向买方交付该种商品。期货交易最初出现于18 4 8 年的美国芝加 哥，当时由8 2 位粮食商人发起组建了芝加哥期货交易所，即今天的c b o t 。 当时组建的目的是为了降低粮食交易的风险，规定可以以预期的未来粮食 价格提前进行交易，而在到期日进行实物交割，这实际上是一种远期现货 交易制度，目的在于规避未来的一些不可预见的、影响粮食价格涨跌的因 素。此种交易制度设立之初，并没有采用当今的期货交易所普遍采用的保 证金和对冲制度。随着这种远期交易的发展，芝加哥交易所在1 8 6 5 年推出 了标准化合约并开始实行保证金制度，又经过十多年的发展，该交易所与 18 8 2 年开始允许买卖双方以对冲方式免除双方的履约责任。而真正意义上 的现代期货交易则形成于1 9 2 5 年，其标志是芝加哥期货交易所结算公司 ( b o t c c ) 在这一年成立，并规定芝加哥期货交易所的所有交易都要进入结 算公司结算。因此可以看出，现代化期货交易的特点有以下几方面：标准 化合约、保证金制度、对冲制度和统一结算制度。 期货交易是市场经济发展到一定阶段的高级产物，从其产生的背景可 以看出，它是在现货交易的基础上发展而来的直到2 0 世纪7 0 年代，期 货交易还仅限于各种商品期货，包括以大宗农作物为代表的农产品期货交 易、以工业上广泛使用的基本金属为代表的金属产品期货交易和以原油及 其衍生炼制产品为代表的能源产品期货交易。但随着市场经济的深入发展， 世界经济逐步走向一体化，各个国家、各个区域经济体之间不但在商品， 而其在金融、财政领域相互渗透、相互融合，金融领域的各种衍生产品不 断涌现。这种一体化要求各国内部、国与国之间、各经济体之间所实行的 财政金融政策，诸如货币兑换、利率政策等不但要及时通过有效的手段反 映出来，还要充分利用现代化的金融工具来规避风险，因而期货交易中所 采用的各项制度由于能够及时发现价格、规避风险，因而被引入到了金融 山东大学硕士学位论文 衍生产品的交易当中。自上世纪7 0 年代以后，西方资本主义各国相继推出 了以利率、债券、股指和外汇为代表的金融期货。这一系列新品种的推出 又引发了期货交易制度的创新，例如由实物交割发展为差价结算和货币交 割，进而又出现了期权交易。 山东大学硕士学位论文 二、我国期货市场发展及相关法制建设历程 中国改革开放以来，期货市场的发展历经至今经历了三个阶段，即初 创阶段( 1 9 9 0 年底一1 9 9 3 年) 、试点和规范阶段( 1 9 9 3 年底一1 9 9 9 年) 和政策扶持和有序发展阶段( 1 9 9 9 年一至今) 。 ( 一) 、初创阶段( 19 9 0 年底一19 9 3 年) 1 9 8 8 年3 月2 5 日，李鹏总理在七届人大一次会议政府工作报告中 指出：“加快商业体制改革，积极发展各类批发贸易市场，探索期货交易。 根据这一精神，国务院于1 9 9 0 年7 月批准成立中国郑州粮食批发市场。同 年1 0 月，郑州粮食批发市场正式挂牌。初期的运营特点是以现货交易为主， 并首次在我国引入期货交易机制。截止1 9 9 3 年底，全国各地成立的期货交 易所多达3 8 家，各地批准成立的期货经纪公司多达3 0 0 余家。这一方面反 映了市场本省对这种交易机制有着迫切需求，另一方面也暗示着在没有及 时出台相关的配套法律法规的背景下，这样一种迅猛发展势头必然蕴含着 潜在的不和谐因素。期货交易是市场经济发展到一定阶段的高级产物，而 当时我国的市场经济尚在初建时期，期货交易所的设立是在政府的推动下 进行的，缺少以市场机制运行的土壤，因而难免是一种畸形的快速发展。 具体表现为期货交易缺乏专门的监管机构，没有配套的法律法规，境外的 地下交易所非法经营现象严重，投资者权益得不到及时保护。各地交易所 和经纪公司的设立大都是各地、各部门受利益驱动所为。 鉴于这一状况，为规范整顿无法可依和缺乏专门监管机构导致的无序发 展乱象，国家首先通过颁发政策条例，建立行政规章和确立专门监管机构， 引导其健康发展。 ( 二) 、试点和规范阶段( 19 9 3 年底一19 9 9 年) 1 9 9 3 年1 1 月国务院下达国务院关于坚决制止期货市场盲目发展的通 知，开始对这一市场进行治理整顿，这个通知初步确立了期货交易统一的 监管机构，扼制了期货市场盲目发展的势头。 这一阶段，中国的期货交易所由5 0 余家减为3 家，经纪公司从3 3 0 家减 为1 8 0 余家，交易品种也保留了1 2 个。但是经过规范整顿后的期货市场仍存 3 山东大学硕士学位论文 在问题，首先是没有解决配套立法问题，市场仍在无法可依的状态下运行。 二是矫枉过正，在大幅清理交易所、经纪公司和交易品种的同时，没有仔细 研究并规范那些关系到国计民生的期货品种，使期货市场不能正常发挥其价 格发现、套期保值和稳定经济的功能；而保留下来的交易品种有些仍属于次 要的小品种，这些品种在法律条款不完善的情况下一再受到不法投机资金的 掌控，价格波动剧烈、交易风险愈演愈烈，同时由于法律制度不健全、执法 机构对侵害投资者权益的事件难以实施有效保护。 因此，规范整治的结果虽然遏制住了期货市场盲目发展的势头，但同时 也挫伤了市场的信心，特别是对一般投资者而言，对期货市场更是望而却步， 从一定意义上讲也妨碍了这一市场正常、稳定、有序地发展。 ( 三) 、政策扶持和有序发展阶段( 19 9 9 年一至今) 1 9 9 9 年6 月，国务院颁布了期货交易管理暂行条例( 以下简称暂 行条例) 以及四个管理办法，使中国期货市场纳入法制轨道。 2 0 0 1 年，朱镕基总理在九届人大会议上明确提出，要重点培育和发展要 素市场，稳步发展期货市场。显示出管理层对于期货市场从规范限制到规范 发展的政策转变。 然而，在这些文件颁布实施后的前几年，中国期货业的发展仍然是举步 维艰，原因在于法规的制定仍是以限制期货业盲目发展为目标，期货业发展 仍不能突破法制的瓶颈。交易品种稀少使得国内期货市场吸引不到足够的套 期保值投资者，远没有发挥出期货市场应有的作用。法规的限制一方面确实 遏制了期货市场的畸形发展，另一方面也打击了投资者的积极性，使国内投 资者没有行之有效的套保渠道，难以规避现货市场的价格波动风险，因而实 质上也损害了投资者的利益；而对于散户投资者来讲，由于法规限制，期货 经纪公司的地位被界定于一般服务行业，并受到严格限制，即不能通过金融 机构进行融资，又不能从事与期货相关的委托理财或者投资咨询等业务，其 收入来源仅限于客户的交易手续费，处于惨淡经营境地，各经纪公司之间为 争夺客户资源，往往不择手段地竞相压价，最终既损害了客户的利益，也使 得自身在这种恶性竞争中难以为继。 我国期货市场经过随后几年的发展，在规模逐渐壮大的同时，也暴露出 新的问题，如果说暂行条列出台前的“3 2 7 国债风波 、“天津红5 0 7 事件 、 4 山东大学硕士学位论文 “苏州红小豆6 0 2 事件一、“株冶事件 是由于期货市场监管责任不明确，法 律法规缺位原因造成的，那么在暂行条例及配套规章出台后的“中航油 事件一、“国储铜风波 等事件的发生，则说明了规范这一市场的法律体系已 严重滞后于经济的发展，现有的法律体系已不能适应国际化的需要。 特别是近几年来，随着我国对外贸易的发展，外汇储备迅速增长，截至 2 0 0 5 年底，含港、澳地区在内的我国外汇储备就已跃居全球首位。我国因而 所面临的国有资产和普通投资者财富的保值增值的任务也异常艰巨。 与此相对应的却是美元币值持续走低，人民币升值压力重重，以美元计 价的关系国计民生的大宗商品也在此之前已进入了大牛市的循环。然而，由 于我国期货品种少，人民币不能自由兑换，而且企业在国外进行以套期保值 为目的的期货投资亦受到严格限制，所以只能眼看原料价格飞涨，却束手无 策。 2 0 0 4 年1 月3 1 日，国家发布了关于推进资本市场改革开放和稳定发 展的若干意见( 以下简称“国九条一) ，明确提出了稳步发展期货市场， 对期货市场的政策也由规范整顿向稳步发展转变。“国九条一反映了中央高 层对多年治理整顿结果、试点交易所的基本认可。在中央发出这一信号后， 阻力重重的新品种上市工作迅速取得进展。 自中国于2 0 0 1 年加入世贸组织后，经过5 年的过渡期，2 0 0 6 年中国的金 融业已遵循入世承诺全面对外开放。作为其重要组成部分的期货领域也亟需 建立一套完整的、与国际接轨的法律制度以迎接国际化大潮。2 0 0 6 年9 月8 日，经国务院批准，国内以金融期货交易为目标的中国金融期货交易所在上 海挂牌成立。这一具有里程碑意义事件的表明：一、在从商品期货起步，经 过多年的试点之后，中央政府肯定了期货市场可以服务于中国的市场经济； 二、中国的金融市场在现货市场单兵突进的同时，也遇到了制度上的瓶颈， 需要通过制度创新，用衍生品市场的避险功能来保障、促进金融期货市场的 持续健康发展。 我国期货市场发展到今天，逐步为经济建设发挥着越来越重要的作用， 特别是由商品期货阶段走向金融期货阶段，意味着我国期货市场正逐步与现 代国际金融制度接轨。一个完善的市场体系必然要有保障其顺利运行的法律 体系作为后盾，否则市场将处于不稳定状态，时刻面临险境。就期货市场来 5 山东大学硕士学位论文 讲，投资者是市场的基础，也是这个市场赖以存在的根本。因而对期货市场 各要素进行立法规范，保护投资者的合法权益，是保障和促进这一市场和谐、 稳定、持续、高效发展的关键 6 山东大学硕士学位论文 三、我国目前期货市场的法制体系 规范和调整期货市场各主体间权利义务关系的法律规范体系构成了我国 期货市场的法律框架。从法律规范的效力层次来看，可以分为四个层次。 一是法律。目前由国家最高立法机关一一全国人大及其常委会制定的， 专门、系统地规范和调整期货市场各主体间权利义务的期货法法典还没有。 民法通则、 公司法、i ：证券法、：合同法、刑法等法律的 相关内容从不同的角度对期货市场具有规范和调整作用。 二是行政法规。这是指由国务院制定和颁布的规范性法律文件，其效率 仅次于法律。2 0 0 7 年3 月6 日国务院发布了期货交易管理条例，并于同 年4 月1 5 日起实施。这是我国系统规范期货市场的最高级别行政法规，对期 货市场各个主体作了较为详尽的规范，也是制定各项配套法规的基础。 三是部门规章。这是指由国务院授权的、对期货市场进行具体管理的行 政部门依据行政法规制订发布规章制度。为了贯彻实施管理条例，中国 证券监督委员会于2 0 0 7 年4 月至8 月间先后公布了与之配套的8 个管理办法， 以具体化市场的行政监督和规范运行，这包括期货交易所管理办法、 期 货公司管理办法、 期货公司风险监管指标管理试行办法、 ：期货公司 董事、监事和高管任职资格管理办法、 ：期货业从业人员管理办法、 期 货公司金融期货结算业务试行办法、 期货公司金融期货结算业务试行办 法、期货投资者保障基金管理暂行办法、 证券公司为期货公司提供 中间介绍业务试行办法；这样，汇同2 0 0 1 年由原国家经贸委和外经贸部、 国家工商总局、国家外汇管理局制定的国有企业境外套期保值业务管理办 法，从而基本上形成了覆盖期货市场各个主体、各个环节的规章体系，使 期货市场法规体系基本健全。 四是由最高人民法院通过对司法实践总结制定的司法解释，它对期货市 场有间接的规范作用。2 0 0 3 年6 月发布的关于审理期货纠纷案件若干问题 的规定( 法释 2 0 0 3 1 0 号，简称期货司法解释) ，以民法的公开、公 平、公正和诚实信用为原则，对期货交易各个环节的纠纷所涉及的司法应用 进行了说明，这是目前规定最为系统的期货司法解释，对期货市场起着重要 7 山东大学硕士学位论文 的规范作用。 此外，期货业自律性组织的自律规范和期货交易所的交易规则也是对期 货投资者进行保护的有机组成部分。前者由期货业协会制定的自律性规范文 件构成，包括协会章程、会员管理办法和自律公约等；后者指各期货交易所 依法制定的交易规则，由于这些规则具有公共性，是参与期货交易者必须共 同遵守的市场行为准则，所以对期货投资者也起着规范作用。而且这一部分 的内容也将以新近实施的期货交易管理条例和配套规章为原则加以修订， 因而可以看成是各项法律规章制度的具体应用。 8 山东大学硕士学位论文 四、对现行期货法制体系核心规范： l ：期货交易管理条列的法律分析 期货交易管理条例( 以下简称管理条例) 自2 0 0 7 年4 月1 5 日起 实施，成为目前我国期货法制领域的核心规范，管理条例共八章九十一条， 包括总则、期货交易所、期货公司、期货交易基本规则、期货业协会、监督 管理、附则。说明了立法宗旨，并分别对期货市场各主体进行了规范，体现 了管理层对期货市场进行三级管理的结构层次，即国家对期货市场的宏观管 理，对处于一线的期货交易所和期货公司的法律规范，以及从制度上明确了 期货业协会的自律管理。这种三级管理结构是与国际上通行的对期货市场的 管理体系一致的。 为增强期货市场对国民经济发展的支持作用，管理条列在明确了期货 业最高监管机构的同时，对交易市场、交易品种、交易规则及其监督管理等 方面进行了创新，拓宽了我国期货市场涵盖的范围，增加了期货品种类型， 规范和拓展了交易规则，明确了期货行业属性，扩大了期货公司经营范围。 同以往的暂行条例相比，管理条例将使用范围从原来的商品期货 交易扩大为商品、金融期货和期权合约交易。将期货公司定位为金融企业， 删除了金融机构不得从事期货交易、不得为期货交易融资和提供担保的禁止 性规定。针对现阶段期货市场风险特征， 管理条例进一步要求期货市场加 强基础制度建设，不断完善市场风险控制制度，如建立期货投资者保障基金， 建立投资者利益补偿机制等。管理条例还在完善期货市场监管体制、加强 和完善对期货公司及其他市场主体的监管、国有企业参与期货交易等方面做 出了具体规定。 ( 一) 、明确了期货市场监管机构 根据我国期货市场环境的变化和市场发展的需要，：管理条例对期货业 监管机构的措辞进行了调整，将期货业监管机构由中国证券监督管理委员会 修改为国务院期货监督管理机构。在总则中规定：国务院期货监督管理机构 对期货市场实行集中统一的监督管理。国务院期货监督管理机构派出机构依 照本条例的有关规定和国务院期货监督管理机构的授权，履行监督管理职责。 9 山东大学硕士学位论文 这意味政府对期货业管理层次的提高，而“中国证券监督管理委员会一将来 只是作为被授权的国务院期货监督管理机构的派出单位之一对期货市场进行 监管；如有必要，还会授权其他部门配合监管。新的规定为国家及时对期货 市场进行必要的宏观调控预留了制度空间，也就为保护投资者合法权益、及 时加强和完善监管制度提供了深一层次的保障。这一变化足见管理层对期货 市场在金融领域里的重要地位及其所存在的风险有了更加深刻的认识。 管理条例还进一步完善了证监会的监管职责和措施，以及期货交易 违法行为的法律责任，为证监会今后对期货公司保证金安全存管、期货结算 银行和交割库等市场主体的现场检查提供了依法监管的基础。如发生操纵期 货市场、内幕交易等重大期货违法行为时，证监会可以依法进行调查。而鉴 于以往期货公司挪用投资者保证金的案例时有发生，为了更好地保护投资者 的合法权益，从制度上杜绝期货公司或期货交易所挪用投资者保证金，管理 条例还将推行投资者保证金安全存管体系纳入期货交易规则中，并在多处 明确期货公司对投资者保证金划转等有关规定，要求期货公司应“严格执行 保证金制度。 为促进市场稳妥发展，管理条例完善了期货市场的监管体系，强化了 期货市场的监管协作，进一步明确和细化了监管部门的职权；明确了各市场 主体的法律责任；也进一步完善了风险管理制度，这为分级结算制度等新的 风险控制制度提供了法律支持。这些内容，为期货市场积极稳妥地发展提供 了更加有力的保障。 ( 二) 、明确界定商品期货与金融期货 管理条例将规范期货市场的交易品种由商品期货扩展到金融期货和 期权交易，第一次对商品期货和金融期货所涉及的范畴进行了界定。商品期 货合约包括农产品、工业品、能源和其它商品及其相关指数产品，金融期货 合约的标的物则包括有价证券、利率、汇率等金融产品及其相关指数产品。 管理条例在扩大期货交易品种类型方面明确将与商品相关的指数产 品列入商品期货领域，这为商品期货业务打开新的空间提供了法规支持。同 时，不但将金融期货作为重点来推动，还把金融期货和期权等金融衍生品纳 入了调整范围，为我国推出外汇期货、外汇期权以及股指期货和股指期权等 金融衍生品奠定了法律基础。 l o 山东大学硕七学位论文 由于期权合约也被纳入l ：管理条例加以规范，这意味着未来证券市场 上单个个股也将逐步可以对冲避险，因而将更加有利于对投资者利益的保护。 管理条例的施行还为股指期货的上市扫清了法律障碍，它不仅对“金 融期货 的合法性给与了确认，而且与“金融期货 有关的一些相关创新制 度，比如“实行会员分级结算制度 、“结算担保金制度 等也有了法理依据。 ( 三) 、对期货交易所组织形式的创新提供法律依据 管理条例规定“经证监会批准，交易所可采取会员制或者公司制” 这可谓是最大的创新，这主要是鉴于交易所采用公司制有利于应对交易所公 司化的国际趋势，并避免交易所与“会员 之间的利益失衡，为期交所实行 公司制组织形式预留法律空间，这也赋予了中金所作为金融衍生品交易所的 合法地位。 ( 四) 、重新认定期货公司的性质 管理条例将以往的“期货经纪公司 改称为“期货公司 ，这意味着 公司的业务范围将得到全面拓展，那些有利于投资者财富保值、增值的业务 将可以陆续开展。由于以往法规的限制，期货经纪公司的地位被界定于一般 服务行业，并受到严格限制，即不能通过金融机构进行融资，又不能从事与 期货相关的委托理财或者投资咨询等业务，其收入来源仅限于客户的交易手 续费，处于惨淡经营境地，各经纪公司之间为争夺客户资源，往往不择手段 地竞相压价，最终既损害了客户的利益，也使得自身在这种恶性竞争中难以 为继。 l 、重新认定期货公司的性质 考虑到金融期货推出后，证券公司、基金管理公司、商业银行等金融机 构将成为重要的市场参与者，期货公司被定位为金融企业，因此，管理条例 删除了原暂行条例中金融机构不得从事期货交易、不得为期货交易融资 和提供担保的禁止性规定。 管理条例认定期货公司是依照公司法和条例规定设立的经营期 货业务的金融机构。将期货行业定义为金融行业，与证券行业地位相当，这 是落实“国九条修的重要表现。 2 、期货公司业务经营范围得到拓展 以往 ，沈阳中期期货经纪公司，2 0 0 4 年发 表，栽于中国期货业协会官方网站：h t t p ：w w w c f a c h i n a o r g 。参见2 0 0 7 年0 3 月2 1 日证券时报陆星兆文自营业务是。雷区。限制自营对期货公司影响 不大 山东大学硕士学位论文 市场上推出期货投资基金以培养机构投资者、满足市场需求。这主要是从期 货交易的特点出发考虑的，期货交易所具有的高风险性、杠杆效应和双向对 冲机制，要求投资者需要具备极高的专业技术和抗风险能力，这使得一般的 中小投资者对这一市场望而却步，即使涉足这一市场，也往往蒙受重大亏损。 这一方面是技术上的原因，另一方面也说明期货市场需要机构投资者的参与。 试想，如果中小投资者都不敢涉足这一市场，而又没有上规模的机构投资者 参与，那么套期保值者就不能分散市场风险，期货市场的功能也就无从发挥。 各期货品种的长期波动趋势是或是以供求关系为基础( 如商品期货) ，或 是以宏观经济走向为基础( 如股指期货、外汇期货等) 的，在经济日全球化 的今天，其走势具有全球同步性，这就需要在研究市场趋势时掌握各行业、 各国家的大量信息，一般的中小投资者是做不到这一点的。最好的办法就是 培育机构投资者，利用机构投资者的信息资源优势、人才优势和研发优势建 立投资基金，吸引中小投资者参与期货市场交易，这是期货市场稳定发展的 有效途径。 ( 六) 、加快私募基金立法，扩大期货投资的资金来源 2 0 0 4 年6 月1 日施行的中华人民共和国证券投资基金法规定“在中 华人民共和国境内，通过公开发售基金份额募集证券投资基金( 以下简称基 金) ，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资 产组合方式进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用中华人民 共和国信托法、中华人民共和国证券法和其他有关法律、行政法规的规 定，由此可见，目前规制证券投资基金领域的法律实际上只适用于公募基金， 虽然说明“本法未规定的，适用中华人民共和国信托法、中华人民共和 国证券法和其他有关法律、行政法规的规定，但是对其研读后就会发现， 其并没有对私募性质的基金做出明确规制。 根据中央财经大学金融研究所的中国地下金融调查的报告，我国目 前私募基金的规模截至2 0 0 6 年下半年大约有6 0 0 0 亿7 0 0 0 亿元。而实际数字 要比这个高得多， 对私募基金蓬勃发展的原因，主要是在庞大的社会储蓄率和银行日益严 格的放贷控制下，银行资金利用效率明显不足、资金流动性差，国内金融机 构一直缺少对收益性的重视，也不愿意承担风险；这样，一部分资金就通过 山东大学硕士学位论文 选择愿意承担风险的私募基金寻求在实业或者虚拟资本市场进行风险投资， 使之得到市场化而非行政化的配置，这在一定程度解决了我国长期存在的储 蓄率过高而产业投资不足的问题；同时在证券市场上，公募基金规模虽然日 益扩大，但投资品种高度集中、运作手段受限、话语权受限，这都给私募基 金的发展提供了空间。 与公募基金相比，私募基金面向少数特定的投资者，其投资目标更具有 针对性，可根据客户的特殊需求提供量身定做的投资服务产品；私募基金所 需的各种手续和文件较少，受到的限制也较少，因而更具有灵活性；在信息 披露方面，私募基金不必像公募基金那样定期披露详细的投资组合，即使披 露也是非公开地向自身的特定客户公布，这就有助于基金的实战运作。 目前我国法律制度在规范私募基金方面仍是空白，导致私募基金处境尴 尬。一方面，如果大面积封杀私募基金，则会造成市场资金链的断裂和失血， 损害的依然是广大投资者的利益；另一方面，如果不明确规范私募基金，采 取放任自流的态度，则私募基金“灵活操作”背后隐藏着的风险，也将危害我国 金融市场的健康发展。 伴随着我国3 0 年的改革开放，人民生活不断富裕，收入大幅增加，民间 存在相当规模的资金在寻求投资渠道，从近几年证券市场上发行的开放式基 金规模越来越大、频率越来越高就以看出，民间所储存资金的规模是出乎想 象的，但目前发行的开放式基金，对期货领域的投资仍然是禁区，而股指期 货至今仍未上市，所以投资于股票、债券的各种基金缺少对冲避险机制，一 旦股市下滑，基金净值和收益率也随之缩水。而另一方面，虽然国家一再重 申不经审批不得参与国外证券、期货、外汇、期权的交易，但实际上近几年 来，国外各证券公司、外汇交易公司纷纷涉足我国大陆，在各大城市设立办 事处招徕客户，这已是公开的秘密。主要原因就在于国外的这些机构机制灵 活、交易手段丰富、佣金低廉，再加上改革开放后，居民手中持有的外汇储 蓄存量巨大，所以在风险虽高但机制灵活的对冲交易、保证金交易市场上有 着丰富的客户资源。而目前人民币不能自由兑换，相关合法的外汇交易品种、 交易手段稀少、成本高昂，导致民间资金只有求助于这些未经批准在我国经 营的境外交易商。问题在于境内投资者一旦在这些未经批准经营的境外交易 。参见2 0 0 6 年0 8 月2 0 日证券时报魏曙光文私募基金欲走“阳光道”制度缺失尴尬中求生 2 3 山东大学硕士学位论文 商处交易时出现纠纷，很难得到及时的法律救助。这一方面是由于国内没有 明确的法律规定，另一方面，由于交易商所在国的法律体系各不相同，一般 投资者很难了解清楚具体的规定，开户时一般都是根据这些机构提供的格式 合同签署文件，至于这些文件是否真实合法，一般投资者很难搞清楚。 按照w t o 协议规定，外资参股成立合资基金管理公司的比例可以达3 3 ， 三年后达4 9 。这就意味着我国的投资基金业将面临海外基金的挑战与竞争。 海外基金比我们更熟悉私募基金的运作和管理，他们的进入必将对我国基金 业造成影响。这就需要我们尽快规范私募基金的运作与管理，将符合规定的 私募基金培育为机构投资者。对这部分资金进行合理有序的疏导，加快私募 基金立法，研究推出新的交易品种和交易手段，尽快使私募基金透明化、规 范化、合法化，以维护投资者合法权益。 ( 七) 、加强对投资者进行风险教育，提高投资者素质 一个国家对证券投资领域风险的揭示和宣传以及证券投资者自身受教育 程度也是决定投资者能否有效保护自己的重要因素之一。近两年来我国股