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仓单质押法律关系分析 ( 硕士论文摘要) 专业：民商法 研究方向：担保物权、合同法 作者姓名：宋建君 指导教师：李锡鹤 仓单质押是当前较为活跃的一种金融融资产品，通过移转仓单占有的方式将 仓单权利质押，以此担保债权的实现。但实践中对于作为有价证券的仓单的认识 并不全面，应用尚不规范，仓单质押中较为复杂的法律关系，我国立法上关于担 保合同和担保物权行为关系规则逐步演迸变化，以及业务实践中出现的仓单分 割、置换、补值、质押仓单转质等，有必要对这些问题作了深入探讨和研究。 本论文作者结合自身在仓单质押业务方面较长时间的实践体会，比较系统阐 述了仓单质押中涉及到的诸多法律概念，在此基础上较为全面地分析了仓单质押 法律关系及相关法律问题。本论文以仓单质押法律关系为主线，从仓单、仓单质 押等概念出发，总结了典型的仓单质押操作流程模式，并以此为对象研究了仓单 质押操作流程中产生的仓储、借贷、质押、监管等各种法律关系及相关法律问题。 同时，结合业务实践中仓单分割、置换、补值、质押仓单转质等情况，作了相应 的法律分析。 本论文共分两大章，第章仓单质押法律关系的概念，本章又分为四小节， 第节仓单的概念，本节阐述了仓单概念、仓单的性质、仓单与仓储合同关系等； 第二节仓单质押的概念，本节论述了仓单质押概念、仓单质押标的物、入库单和 提货单不能设定质押、仓单质押与动产质押的区别等；第三节仓单质押的操作流 程，总结出典型的仓单质押操作模式，并以此作为研究对象：第四节仓单质押相 关法律关系，本节归纳了仓单质押中发生的仓储、借贷、质押、仓单质押监管等 法律关系。 第二章仓单质押法律关系运行。本章又分为两小节，第一节仓单质押法律关 系产生，本节主要介绍了仓单的立法例、分析了仓单的效力、仓单的记载事项、 仓单质押合同、仓单质押监管合同，仓单质押中仓单的移转占有、仓单质押的效 力、仓单质押中仓单的背书等；第二节仓单质押法律关系的变更和消灭，本节对 业务实践中的仓单的分割、置换、补值进行法律剖析，对仓单质押的实行、质押 仓单的转质等进行阐述，论述了仓单返还或分割、仓单灭失、被盗和遗失导致的 仓单质押法律关系消灭等类型以及仓单返还背书和通知义务等。 i 关键词】仓单质押法律关系 2 a n a l y s i so nl e g a ir e i a t i o n sc o n c e r n i n gw a r e h o u s e r e c ei p tp i e d g e ( a b s t r a c to ft h em a s t e r d e g r e et h e sis ) s u b j e c t ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w r e s e a r c hd i r e c t i o n ：s e c u r i t yi n t e r e s t s ，c o n t r a c tl a w n a m eo fa u t h o r ：s o n gj i a n j u n s u p e r v i s o r ：l ix i h e w a r e h o u s er e c e i p tp l e d g ei sak i n do fr a t h e ra c t i v ef i n a n c i a lp r o d u c t w h i c hi sp l e d g e df o rw a r e h o u s er e c e i p tr i g h t sb yt h ew a yo ft r a n s f e r r i n g o fw a r e h o u s er e c e i p tt or e a l i z et h ew a r r a n t yo fc r e d i t o r sr i g h t s h o w e v e r ，w ed on o th a v eaf u l la s p e c t su n d e r s t a n d i n go fs e c u r i t i e sa n d n on o r m a l i z a t i o ni sm a d ef o r a p p l i c a t i o n t h ec o m p l i c a t e dl e g a l r e l a t i o n s h i po fw a r e h o u s er e c e i p tp l e d g e ，t h eg r a d u a le v o l v e m e n t o f r e l a t i o n s h i po fg u a r a n t e ec o n t r a c ta n ds e c u r i t yi n t e r e s t sa sw e l1a st h e s e p a r a t i o n ，r e p l a c e m e n t ，a d d i n ga n dt r a n s f e r r i n go fw a r e h o u s er e c e i p t p l e d g ea r er e q u i r e dt ob es t u d i e da n dr e s e a r c h e df u r t h e r t h ea u t h o ro ft h i st e x td e s c r i b e sl o t so fl e g a lc o n c e p ti n v o l v e di n w a r e h o u s ep l e d g eb a s e do nl o n gt i m e so fp r a c t i c ef o rw a r e h o u s er e c e i p t p l e d g eb u s i n e s so fa u t h o ra n ds p e c i f i c a l l ya n a l y z et h el e g a lr e l a t i o n s h i p a n dl e g a lp r o b l e m so nt h i sf o u n d a t i o n t h el e g a lr e l a t i o n s h i po fw a r e h o u s e p l e d g ei st h em a i nl i n ea n di tc o n c l u d e st h et y p i c a lm o d ef o rw a r e h o u s e p l e d g eo p e r a t i o nm o d eb a s e do nt h ec o n c e p to fw a r e h o u s er e c e i p ta n d w a r e h o u s er e c e i p tp l e d g e b e s i d e s ，t h e t e x ts t u d i e sv a r i o u sl e g a l r e l a t i o n s h i p sa n dl e g a li s s u e si nt h ep r o c e s so fw a r e h o u s i n g ，l o a n i n g ， 1 p l e d g e ，s u p e r v i s i n g ，e t c m e a n w h i l e ，i tm a k e sr e l e v a n tl e g a la n a l y s i sf o r t h es i t u a t i o no fw a r e h o u s es e p a r a t i o n ，r e p l a c e m e n t ，a d d i n ga n dp l e d g e t r a n s f e r r i n g ，e t c t h ee s s a yd e a l sw i t ht h es u b j e c ti nt w oc h a p t e r s c h a p t e rie x p o u n d so nt h ec o n c e p to fr e l a t i o n sc o n c e r n i n gw a r e h o u s e r e c e i p ti nf o u ri n d e p e n d e n ts e c t i o n s s e c t i o n1 ，t h ec o n c e p to fw a r e h o u s e r e c e i p t ，e x p l a i n ss u c ht o p i c sa st h ec o n c e p ta n dn a t u r eo fw a r e h o u s e ，a n d a l s ot h er e l a t i o nb e t w e e nw a r e h o u s er e c e i p t sa n ds t o r a g ec o n t r a c t s s e c t i o n2 ，t h ec o n c e p to fw a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g e ，d e a l sw i t ht h e c o n c e p t ，t h eo b j e c tc o n c e r n e d ，a n d ( s t o r a g el i s t sa n db i l l so fl a d i n gc a n n o tb es e tp l e d g e ) t h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nw a r e h o u s er e c e i p tp l e d g ea n d c h a t t e lm o r t g a g e s e c t i o n3p r e s e n t st h eo p e r a t i n gp r o c e d u r e si nc a r r y i n g o u tw a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g ea n ds u m su pat y p i c a lm o d ef o rt h eo p e r a t i o n ， w h i c h ，a tt h es a m et i m ei ss e ta sap u r p o s ef o rf u r t h e rs t u d y s e c t i o n 4 ，r e l e v a n tl e g a lr e l a t i o n si nt h ew a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g e ，s u f f m a r i z e s l e g a lr e l a t i o n si n t h ep r o c e s so fw a r e h o u s i n g ，l o a n s ，p l e d g e ，a n d s u p e r v i s i o no ft h ep r o c e d u r e s c h a p t e ri ie x p o u n d so nt h eo p e r a t i o no fl e g a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n g w a r e h o u s er e c e i p tp l e d g ei nt w oi n d e p e n d e n ts e c t i o n s s e c t i o n1 ，t h e c r e a t i o no fl e g a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gt h ew a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g e ， m a i n l yi n t r o d u c e sl e g i s l a t i v ee x a m p l e so fw a r e h o u s er e c e i p t ，a n a l y z e st h e e f f e c t i v e n e s sa n dr e c o r do fw a r e h o u s er e c e i p t ，c o n t r a c to fw a r e h o u s e r e c e i p tp l e d g e ，s u p e r v i s i o n c o n t r a c to fw a r e h o u s er e c e i p tp l e d g e ， t r a n s f e r r i n ga n dp o s s e s s i n go fw a r e h o u s er e c e i p ti nw a r e h o u s er e c e i p t p l e d g e ，t h ee f f e c t i v e n e s so fw a r e h o u s er e c e i p tp l e d g e ，e n d o r s e m e n to f w a r e h o u s er e c e i p ti nw a r e h o u s er e c e i p tp i e d g e ，e t c ：s e c t i o n2 ， a l t e r a t i o na n de x t i n g u i s h m e n to fl e g a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gt h ew a r e h o u s e r e c e i p t sp l e d g e ，a n a l y z e s t h ep a r t i t i o n ，r e p l a c e m e n ta n da d d i n go f w a r e h o u s er e c e i p t si no p e r a t i o np r a c t i c e ，e x p o u n d st h ei m p l e m e n ta n d 2 t r a n s f e r r i n go fw a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g e ，h a s ad i s c u s s i o n0 1 2 e x t i n g u i s h m e n to fl e g a lr e l a t i o ni nt h ew a r e h o u s er e c e i p t sp l e d g ec a u s e d b yr e t u r no rp a r t i t i o n ，l o s i n g ，b e i n gs t o l e no fw a r e h o u s er e c e i p t sa sw e l l a sr e t u r ne n d o r s e m e n ta n di n f o r m a t i o no fo b l i g a t i o n s ，e t c 3 论文独创性声明( 小二号黑体) 宋建君的学位论文仓单质押法律关系分析 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特# 5 t l d n 以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 日期：d 哆， 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名：举导师签名：二吆 b 凝：d 。9 t ，、| 仓单质押法律关系分析 导言 当前，以票据、仓单及其他财产证券、凭证替代有形财产和货币的流通越加 广泛，财产证券化趋势明显，以权利设定质权，进而通过占有票据、仓单及其他 财产证券、凭证等来担保债权的实现，已成为现代投资融资活动的重要手段。仓 单质押即为一例，它较好满足了中小企业融资需求，为银行带来新的利润增长点， 也为传统仓储业注入新活力。本文通过阐述仓单、仓单质押的概念，介绍仓单质 押的操作流程，深入分析仓单质押的法律关系，从仓单质押法律关系产生、交更 和消灭角度，对仓单的效力、仓单的记载事项、仓单质押合同、仓单质押监管合 同、仓单移转占有、背书、分割、补值、置换以及仓单质押的实行、转质等问题 作了初步探讨。 第一章仓单质押法律关系的概念 第一节仓单的概念 一、仓单的概念 我国合同法第3 8 7 条规定7 仓单的概念：“仓单是提取仓储物的凭证”， 第3 8 5 条规定了仓单的给付：“存货人交付仓储物的，保管人应当给付仓单”。我 国物权法颁布后，有学者将仓单定义为：“仓单是指仓库保管人应存货人的 请求而填发的有价证券。”1 也有学者对仓单定义如下：“仓单是指保管人在收到 仓储物时向存货人签发的表示收到一定数量的仓储物的有价证券。”2 在业务实践中，通常会根据制作仓单的机构是否为期货交易所，可以把仓 单分为标准仓单和普通仓单。标准仓单是由期货交易所统一制定，并指定交割仓 库在完成商品入库验收、确认合格后签发给存货人的提货凭证。普通仓单则是期 货交易所之外的仓储机构出具的，载明存货人或持单人享有提取货物权利的凭 1 胡康生主编：中华人民共和国物权法释义，法律出版社，2 0 0 7 年3 月第1 版第4 7 7 页 2 房绍坤、赵志毅：论仓单质押，载法制与社会发展2 0 0 1 年第4 期，第4 3 页。 l 证。本文探讨的即是这种普通仓单。 二、仓单为有价证券 总之，仓单是保管人向存货人签发的一种有价证券。证券，是指各类记载并 代表一定权利的法律凭证。它用以证明持有人有权依其所持凭证记载的内容而取 得应有的权益。证券是一个外延很广的概念。从大类来分，证券可分为有价证券 和无价证券，有价证券又可分为价值证券和实物证券。有价证券和无价证券的根 本区别在于是否可以交换。有价证券是一种表示具有财产价值的民事权利的证 券。财产，就是有交换价值的载体并被法律认可。“所谓财产内容，就是交换价 值。”3 无价证券不能用于交换，例如我国计划经济时代用的粮票、布票等，因其 没有交换价值，买卖是违法的，得不到法律的保护。 有价证券是一种表示具有财产价值的民事权利的证券，其权利的行使或处分 必须借助于证券的占有或转移。有价证券制度的最大特色是权利的证券化，即将 权利表现在证券上，使权利与证券合一。其具有如下主要特点：一是证券与权利 相结合，只在特殊情况下才可分离，故一般不能离开证券而行使权利。因而就有 了证券交付、证券提示、证券缴回等制度。惟在特殊情况下，又可通过特定方式 使权利与证券相分离，因而又有了挂失止付和公示催告等制度。证券与权利的结 合，决定了证券权利由两种权利组成：一种是对构成证券的物质( 一张纸) 的所 有权，另一种是构成证券的内容的权利，即证券持有人依照证券上的记载而得享 有或行使的权利。二是可使证券表彰的权利的行使和义务的履行迅速、简便、确 实。因而就有了证券的要式性、无因性、文义性等规定。三是可使证券权利的转 移便捷、安全。为此，法律设计了背书制度、交付证券可以转移权利的制度。四 是既保护权利人的利益，也维护义务人的利益等。 三、仓单的性质 仓单作为一种有价证券，具有如下性质： 3 李锡鹤著：民法基本理论若干问题人民出版社2 0 0 7 年4 月第l 版，第3 3 7 页。 2 ( 一) 仓单是要式证券 要式证券是具备法定格式才能有效的证券，即法侉对证券的格式有严格的 要求。为了保证仓单流通的安全性，仓单上必须依法律的规定来记载内容。我国 合同法对仓单的格式和记载事项也有严格规定，即仓单必须要有保管人签字 或盏章，并记载规定的事项。所以，仓单是要式证券。 ( - - ) 仓单是背书证券 背书证券是可以通过背书方式加以转让的证券。根据我国合同法第3 8 7 条：“存货人或仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或盖章的，可以转让提 取仓储物的权利。”可见，仓单可以通过背书加以转让。为背书证券。 依我国合同法规定，如果只在仓单上背书但未经保管人签字或者盖章， 即使交付了仓单，转让行为也不生效力。为什么要经保管人签字或者盖章呢? 这 是否与仓单作为无因证券“认单不认人”的原则相冲突? 我们认为，这显然是与 仓单无因证券的性质相冲突的，但考虑到保管人是仓储物的占有人，为防止他人 以不法途径获得仓单来提取仓储物，也为了保护仓单受让人利益，在背书制度之 外，增加保管人签章环节，旨在确保交易安全，保管人签字盖章的形式实际上反 映的是通知的涵义，明确告之保管人仓单转让的事实。此外，经保管人签字或盖 章，实际上就是通知保管人提前做好准备工作，积极配合完成仓储物的提取。因 此，我国合同法第3 8 7 的规定了仓单背书加保管人签字或盖章，才发生转让 效力。 ( - - ) 仓单既是物权证券，也是债权证券 仓单具有两重性，既是物权证券，也是债权证券。物权证券是以物权为证券 权利内容的证券。仓单是提取仓储物的凭证。存货人取得仓单后，即意味着取得 了仓储物的所有权，具有独立的物上请求权，因而，仓单是物权证券。 仓单也是债权凭证。所谓债权，指一方当事人得请求另一方当事人为一定行 为或不为一定行为的权利。仓单持有人可以要求保管人为一定行为，或不为一定 行为，仓单持有人和保管人之间又是债权关系，仓单又体现出了债权凭证的性质。 仓单的两重性，正如同提单一样，提单兼有债权证券和物权证券的两重性。 在业务实践中，存货人可能并非所有权人。如果保管人向非所有权人签发 仓单，是否要承担责任? 我们认为，保管人仅有根据表面状况审查的义务，如果 保管入尽到了其注意义务就是善意的，不应承担责任。将审查仓储物的所有权义 务由保管人承担是没有法律依据的。对于动产，占有是表彰其权利的方式，以占 有作为权利享有的公示的方法，即存货人将转让不需登记的动产交付给保管人， 保管人按我国合同法规定应当向存货人签发仓单。例如，在对仓单规范有严 格标准的c h 海期货交易所标准仓单管理办法第4 条：“标准仓单是指由交易 所统一制定的，交易所指定交割仓库在完成入库商品验收、确认合格后签发给货 主的实物提货凭证。”也即期货交易所的标准仓单也仅仅是实物提货凭证，并未 涉及仓单项下实物所有权归属问题。 ( 四) 仓单是文义证券 文义证券是证券上的权利义务仅依证券上记载的文义而确定的证券。仓单 所创设的权利义务是依仓单记载的文义予以确定的，不能以仓单记载以外的其他 因素加以认定或变更。因此，仓单是文义证券。例如，日本商法典第6 0 2 条： “寄存证券及质入证券制成后，仓库营业人及证券持有人间有关寄托事项，以其 证券记载为准。” ( 五) 仓单是记名证券 记名证券是在证券上记载权利人姓名或名称的证券，即只能由该特定人行 使证券权利的证券。该权利人是在证券发行或做成时确定的，如记名债券、记名 股票。记名证券的转让通过背书等方式进行，记名证券灭失的，可申请公示催告 予以补救。仓单可否为记名证券，各国规定不一，学者们的看法也不一致。日本、 意大利、俄罗斯等国都规定仓单是记名证券，而瑞士则规定仓单可以是无记名证 券。从我国合同法的规定来看，仓单上应当载明存货人的名称或姓名和住所。 可见，我国法律所规定的仓单应属于记名证券。 4 ( 六) 仓单是无因证券 无因证券是证券权利的存在和行使不以做成证券的原因为要件，证券的效 力与做成证券的原因完全分离的证券。仓单是否为无因证券，学者们的观点并不 一致。有学者主张仓单为无因证券，其理由是，既然仓单为文义证券。就应当理 解为无因证券，因为文义证券不宜为要因证券。也有学者主张，仓单为要因证券， 其理由是，仓单上的权利不因证券的发行行为而发生，而必须存在须有作为发行 行为基础的原因关系。 我们认为，仓单为无因证券。保管人签发仓单后，仓单持有人对保管人即 可行使权利，而对取得仓单的原因，不负证明责任。也就是说，仓单持有人无论 是否为存货人，都可以行使仓单所代表的权利，也即“认单不认人”原则。 四、仓单与仓储合同的关系 在分析仓单与仓储合同关系时，先要区分一下合同与协议。我国合同法 第2 条第1 款：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、 变更、终止民事权利义务关系的协议。”合同法第8 条：“依法成立的合同， 对当事人具有法律约束力。”据此，合同与协议的含义不同。“在法理上，协议 仅是合意，属事实概念；而合同是按其内容发生法律效力的协议，属价值概念。 不按其内容发生法律效力的协议仅是协议，不是合同。”4 仓储合同，也称仓储保管合同。我国合同法第281 条：“仓储合同是 保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。”就仓储合同的 性质而言，它仍然是一般保管合同的一种，但又与一般保管合同有显著不同的特 征： 1 、仓储保管人必须是拥有仓储设备并具有从事仓储业务资格的人。如果储 存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品的，保管人还应当具备相 应的保管条件。而一般保管合同中对保管人并没有此项要求。 2 、仓储合同为诺成性合同，又称不要物合同。所谓诺成合同，指当事人一 方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。 我国合同法第3 8 2 条：“仓储合同自成立时生效。”而一般保管合同是实践合 同，或称要物合同，指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立 生效的合同。一般保管合同除双方当事人达成合意外，还必须有寄存人交付保管 物，合同从保管物交付时起成立、生效。 在仓储合同中，存货人的仓储物交付或返还请求权以仓单为凭证，仓单具有 仓储物所有权凭证的作用。作为法定的提取或存入仓储物的书面凭证，仓单是履 行仓储合同中必备的，因此仓单是履行仓储合同最为重要的法律文件之一。 仓单不能代替仓储合同。仓储合同作为诺成性合同，当事人订立后即受合同 约束。仓单与仓储合同的关系如同提单与海上货物运输合同的关系一样，依我国 海商法第4 4 条规定，“提单是作为海上货物运输合同的凭证。”尽管仓单 中记载了仓储合同中的主要内容，但仓单不是仓储合同，只能作为仓储合同履行 而产生的单据和凭证。 第二节仓单质押的概念 一、仓单质押的概念 我国担保法、物权法规定了仓单质押是权利质权的一种类型。权 利质权，指以所有权以外的可让与的财产权为标的而设定的质权。关于权利质权 的性质，主要有权利让与说和权利出质说两种观点： 一是权利让与说。权利让与说认为，原来质权的标的限于有体物，而所谓 质权本指有体物上设质，权利之上不能设立质权。权利质权实际上是以担保为目 的，而为权利的让与。在这里，涉及到物的概念。所谓物，就是可占有的财产， 有交换价值的载体并受到法律认可，称之为物。 二是权利出质说。权利出质说又称为权利标的说。此说认为，权利质权与 物上质权本质上并无差别，所不同的只是其标的而已：物上质权以物为标的，而 权利质权以权利为标的。德国民法典第1 2 7 3 条第1 项：“权利也得为质权 的标的”。参考德国民法典第一草案而制订的日本民法典，对于权利质 4 李锡鹤著：民法基本理论若干问题，人民出版社2 0 0 7 年4 月第1 版，第2 3 8 页 6 权的性质也采用与德国民法典同样的见解，其第3 6 2 条第l 项：“质权可以 以财产权为其标的”。此说已为多数立法与学说所接受，成为通说。 综上所述，仓单质押，就是以仓单为标的而设定的一种质权的质押制度， 为担保债务的履行，债务人或者第三入将仓单出质给债权人占有，债务人不履行 到期债务或者发生约定的实现质权的情形，债权人有权就该仓单项下仓储物优先 受偿。 二、仓单质押的标的物 正如前所述，证券与权利的结合，决定了证券权利由两种权利组成：一种 是对构成证券的物质( 一张纸) 的所有权，另一种是构成证券的内容的权利，即 证券持有人依照证券上的记载而得享有或行使的权利。 仓单质押的标的物是仓单，仓单是一种特殊的有形物，一方面，仓单的形 式通常是纸张，纸张是动产，质权人占有仓单，在外观表现上，就是占有了仓单 的纸张；另一方面，质权人占有仓单，意味着冻结了出质人行使仓单记载的权利， 一旦出质人不能履行债务，质权人可以享有或行使仓单本身隐含着的权利一仓单 持有人对对仓单进行处分并优先受偿自己到期债权。 三、入库单、提货单不能设定质押 在当前我国仓储业中，较为普遍使用三种单据：仓单、入库单和提货单。 业务实践中经常会出现将入库单或提货单叫做“仓单”。那入库单或提货单是否 属于仓单还是提单? 是否可以设定质押? 我国合同法第3 8 7 条；“仓单是提取仓储物的凭证，存货人或者仓单 持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提取仓储物的权利。” 第3 8 6 条则规定了仓单应包括的记载事项。我国担保法、物权法中所指 的可进行权利质押的提单仅指海运提单。5 我国海商法第7 1 条：“提单，是 指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保 证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指 示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保 证。”第7 3 条规定了提单内容，同时还规定：“提单缺少前款规定的一项或者 几项的，不影响提单的性质；但是，提单应当符合海商法第7 1 条的规定。” 由此可见，可质押的仓单记载要素须明确齐全，可质押的提单必须具有明 确的交货指示或交货条款。而仓储业中的入库单是保管人出具的证明存货人存放 在保管人处的某批特定货物为存货人所有的凭证，而且形式较为简单，有的仅有 仓储人、入库时间、存货人，货物简单数量或者记载其中一部分，这样的入库单 不能被当作仓单或提单来对待，因为仓单为要式证券，缺乏绝对必要记载事项， 则不发生仓单的效力。 仓储业中的提货单一般记名，也即明确出货人和提货人，它通常是由保管 人出具或由存货人出具( 须经保管人事先认可的表单样式和签章) 的需由存货人 本人或其指定代理人到保管人处提货的凭证，这些也均会在仓储合同中约定。此 种情况下，保管人是看人出货而非凭单出货，提货单并不具有流通性，不可以作 为仓单质押的标的。 同时，我国仓储业使用的入库单和提货单，一般分别会在这些单据上注明 “本单不得转让、不得出质”、“本单两日内提货有效”等字样，这些单据仅限 于仓储物入库、提货等单一用途，并不具备像仓单、提单有价证券性质。 四、仓单质押与动产质押的区别 在当前我国质押贷款业务中，通常有仓单质押和动产质押两种业务模式。 动产质押，指因担保债权，占有由债务人或第三人移交的动产，而得就其变价价 金让自己的债权优先清偿。动产质押和仓单质押都属于我国担保法第二条第 5 胡康生主编：中华人民共和国物权法释义，法律出版社2 0 0 7 年3 月第1 版，第4 7 8 页。 8 二款规定的担保方式中的质押范围，其共同之处是出质人必须将用于质押的物或 权利凭证交付质权人。它们的不同之处也较为明显： ( 一) 标的不同。动产质押的标的为有形的动产，而仓单质押的标的就是 仓单，仓单代表着无形的权利；提取仓储物权利、仓储物所有权、设定质权等。 ( 二) 质权设定的方式不尽相同。质权的设定虽然耍具备订立质押合同和 移转标的物的占有于质权人两项要件，但因有形动产与无形权利之间的差异，两 者在移转占有的方式上仍有很大不同。依多数国家立法例，动产质押中，移转动 产占有的方式只有一种出质人向质权人交付出质的动产。而在仓单质押中， 移转权利占有的方式是交付作为权利代表符号的仓单，这邸意味着移转了入质权 利的占有。 ( 三) 质权保全。依各国民法与实务，保全动产质权的主要方法为质权人 对入质动产的实际管理，而保全仓单质权的主要方法则是对出质人处分入质权利 的法律限制，如规定非经质权人同意，出质人不得为抛弃入质权利或绩小入质权 利的内容的法律行为。我国物权法第2 2 7 条：“知识产权中财产权出质后， 出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。”第 2 2 8 条：“应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。” 这些虽是对知识产权中财产权、应收账款出质作出的规定，但我们认为这也在一 定程度上说明仓单一旦出质后，出质人不得为抛弃入质权利或缩小入质权利的内 容妁法律行为。 ( 四) 质物和仓单项下仓储物保管责任不同。动产质押中，质权人在占有 质押物期间必须自行或委托他人以质权人名义保管质物。质押物在质押期内发生 的毁损、灭失责任由质权人承担，如质权人委托第三人保管的，质权人可以与第 三人约定责任的承担者。而以仓单权利质押的，质权人并不占有仓单项下仓储物， 而是由出具仓单的保管人占有，仓单项下仓储物在质押期内发生的毁损、灭失责 任由保管人承担。 第三节仓单质押的操作流程 9 一般来说，在仓单质押业务中，兼顾存货人、银行和保管人三方的利益，较 为普遍的操作流程是： ( 一) 存货人与保管人签订仓储合同。存货人按照合同约定，将货物送 达保管人指定的仓库或货场，保管人接到到货通知后，按照仓储合同约定的 验收项目、验收方法和验收期限对仓储物进行验收。验收时发现入库的仓储物与 约定不符的，如发现品名、规格，数量、外包装状况与合同中的约定不一致的， 应当及时通知存货人。由存货人作出解释，或者修改合同，或者将不符合约定的 货物退回。保管人验收确认后向存货人签发仓单。 ( 二) 存货人对仓单背书“质押”字样，由保管人签字或盖章后，存货人 交付银行并提出仓单质押贷款申请。银行审核后，与存货人签订借款合同和 仓单质押合同，与存货人、保管人签订仓单质押监管合同。银行按照仓 单价值的一定比例( 一般在5 0 - 7 0 9 6 范围内) 放款至存货人在银行开设的监管 账户。 ( 三) 存货人销售所得货款作为部分还贷划入监管账户，银行根据存货人 部分还贷金额，将原仓单直接返还保管人，并书面指令保管人分割原仓单，从原 仓单中分割出与部分还贷金额相对应的新仓单，银行收到分割出的相对应的新仓 单，盖章签字交给存货人，并书面通知保管人。保管人同时签发剩余仓储物的仓 单，直接交付银行。 ( 四) 保管人核实确认后按照保管人所持仓单记载事项发货，收回仓单。 ( 五) 如此循环操作，直至仓单项下所有仓储物均出库，仓单消灭，贷款 及利息等全部归还银行后，余款可由存货人自行支配。 值得一提的是，上述仓单质押的操作流程是按照存货人自有仓单直接出质 来表述的，也可能会有这样的情况，即借款人作为仓单持有人是背书受让所得的 仓单，通常情况下，银行可能会对借款人背书受让的仓单作进一步的调查和评估， 但在仓单质押中出质人和质权人基本的权利和义务并没有发生变化，故在此不赘 述。 第四节仓单质押相关法律关系 在仓单质挥的法律关系孛，法律关系主体是；存货人、银行。法律关系客体 1 0 是：仓单所记载的权利。法律关系内容是：存货人将仓单质押给银行，银行发放 贷款给存货人，存货人还款，银行同意存货人提取相应货物。 仓单质押法律关系中除主体是存货人、银行之外，作为第三人的保管人在该 法律关系产生的前后，扮演着重要角色。在仓单质押过程中，发生如下法律关系， 有必要进一步梳理： 一、仓储法律关系 存货人与保管人签订仓储合同，存货人将货物交于保管人保管，存货人 承诺仓单项下仓储物保管费用由存货人承担，保管人向存货人签发仓单，向存货 人或仓单持有人承诺了保管义务，存货人与保管人之间形成仓储法律关系。 二、借贷法律关系 存货人与银行签订借款合同，存货人向银行借款，银行发放贷款，存货 人与银行之间形成借贷法律关系。 三、质押法律关系 存货人与银行签订仓单质押合同。存货人将所持仓单质押给银行，作为 存货人履行还贷义务的保证，存货人与银行之间形成仓单质押法律关系。 四、仓单质押监管法律关系 仓单质押监管合同由存货人、银行和保管人三方订立。其主要内容 是：存货人、银行通知保管人仓单质押，银行向保管人发出分割仓单等指令， 为存货人办理提货，存货人向保管人为给付质押监管费。 业务实践中通常认为仓单质押盆管合河为三方合同。但我们认为， 三方或多方合同，主要因成立一个团体而在当事人之间发生的民事法律关 系，例如合伙人的合伙合同、业主的业主章程以及公司股东的公司章程等， 他们的权利义务有对应( 如股东之间殷权的买卖等) ，也有平行( 如投票权 等) 。而仓单质押监管合同并不是为成立团体，故不存在三方合同之说。 仓单质押监管合同涉及存货人、银行、保管人三方当事人，形式上 虽为三方签订，但实际上包括了两个合同行为：第一个是存货人和银行之间 的合同，即存货人与银行约定，由保管人为存货人向银行为给付，给付内容 是履行仓单分割等义务，实质上就是由第三人为给付。第二个则是保管人与 存货人之间的合同，存货人向保管人承诺，将向保管人给付仓单质押监管费 用，保管人向存货人承诺，将向银行履行分割仓单的给付义务，此属向第三 人为给付。严格地说，第二个合同才是( g - 单质押监管合同，体现了保管 人作为第三人在仓单质押中的监管权利和义务，第一个合同是准备委托保管 人监管的合同，明确了保管人在第二个合同实施监管的法律地位。 第二章仓单质押法律关系运行 第一节仓单质押法律关系产生 在仓单质押中，基于对各自利益的追求，存货人、银行和保管人实施的法 律行为，产生了仓单质押的法律关系。 一、仓单的立法例 仓单是仓储业中一种重要的有价证券，各国法无不对此作出规定。从其他 国家和地区的立法看，关于仓单有三种立法例。一是一单主义，即保管人只填发 存入仓单，该仓单既可用于转让，也可用于出质。德国、西班牙、我国台湾地区 等采取一单主义。德国商法典第4 7 5 c 条中：“关于交付货物的义务，在仓 库营业人获得货物之后，可以由其签发仓单”。二是两单主义( 又称为复单主义) ， 即同时填发两张仓单：一为存入仓单，另一为出质仓单。存入仓单用于提取货物， 并可用于仓储物所有权的转让；出质仓单用于将仓储物出质，设定质权担保。法 国、意大利等采取两单主义。例如，意大利民法典同时规定了仓库存货单和 仓单，仓单应当与仓库存货单结合在一起。带仓单的仓库存货单的持有者，对交 还的寄托物享有权利。仅持有仓单者，对寄托物享有质权。三是并用主义，即依 存货人的请求填发两单或一单。日本、俄罗斯采取并用主义。日本商法典第 5 9 8 条：“寄托人有请求时，仓库营业人应向其交付寄托物的寄存证券及设质证 券”；第6 2 7 条：“寄托人有请求时，仓库营业入可以向其交付仓单，以之代替 寄存证券及设质证券。”俄罗斯联邦民法典第9 1 2 条：“仓储凭证包括两联 仓储证明、单式仓储证明及仓储收据；两联仓储证明由仓储证明和抵押证明组成， 1 2 它们可以独立分开；按照两联仓储证明或者单式仓储证明接受保管的商品，在其 保管期内可通过抵押相关证明的方式作为抵押标的。” 我国合同法采一单主义，即保管人只填发一张仓单，该仓单除作为已收 取仓储物的凭证和提取仓储物的凭证外，既可以通过背书转让仓单项下仓储物的 所有权，也可以用于出质。 二、仓单的效力 在我国，仓单的效力主要表现为以下三个方面： ( 一) 提取仓储物的效力 仓储合同以仓储物的储存为目的，存货人将仓储物交付给保管人，仓储物 的所有权并没有发生转移，仍然归属于存货人。保管人于存货人交付仓储物时， 应向存货人交付仓单。仓单持有人有权根据仓单请求保管人交付仓储物。因此， 仓单就代表着仓储物，是提取仓储物的凭证。既然如此，对于仓单持有人来说， 持有仓单就可以主张权利，提取仓储物；对于保管人来说，认单不认人，只要仓 单形式上合法，就应将仓储物交付仓单持有人，同时收回仓单。因此，保管人和 仓单持有人之间的法律关系，应以仓单为根据。我国合同法第3 8 7 条规定： “仓单是提取仓储物的凭证”。也就是说，应按照仓单上的记载事项提取仓储物。 如果发生仓单记载的仓储物与实际交付的货物不相符合，仓单持有人也有权依据 仓单的记载而要求保管人给付仓单记载的仓储物。如果保管人不能按照仓单的记 载给付仓储物的，仓单持有人有权要求保管人赔偿损失。当然，保管人和存货人 之间的法律关系，应以仓储合同为根据。例如，如果仓单持有人根据仓单所提取 的仓储物多于存货人所实际交付的货物，则保管人和存货人之间应根据仓储合 同，就仓单持有人多提取的货物加以处理。 另外，有可能出现这样的情况：在同一仓储物上，存在两份或多份内容相 同的仓单。按照一物一权主义，同一仓储物上只能有一份仓单，但出现了两份或 多份仓单请求给付。我们认为，同上所述，保管人和仓单持有人之间以仓单为根 据，保管人应为其签发的仓单负责，根据仓单的记载给付仓单持有人，而不问仓 单签发的时间先后。至于给付后续处理问题，则按照保管人和存货人的仓储合同 为根据。 ( 二) 转移仓储物所有权的效力 由于仓单是提取仓储物的凭证，所以仓单的转移，就意味着仓单所代表的 仓储物所有权的移转，占有仓单就是占有了仓单上所记载的权利。这实际上是一 种准占有。所谓准占有，又称为权利的占有，指以财产权为客体的占有，准占有 的主体即占有人，称为准占有人。我国台湾地区民法典第9 6 6 条第一项：“财 产权，不因物之占有而成立者，行使其财产权之人，为准占有人。”第二项：“本 章关于占有之规定，于前项准占有准用之。”一般而言，准占有之客体为财产权， 例如债权、著作权等。 在我国，仓单属于记名证券，因此，其转让方法与民法上的一般债权转让有 差别，一般债权转让必须通知债务人，双方需有合意。但记名证券权利的转让， 必须由转让人在证券背面签名作背书后才能转让。所以仓单的转让应通过背书等 方式进行。根据我国合同法的规定，仓单持有人应当在仓单上背书并经保管 人签