（刑法学专业论文）滥用毒品犯罪化质疑论.pdf

内容摘要 本文试图从对滥用毒品犯罪化质疑的角度，阐述滥用毒品不宜作为犯 罪处理的理由。由于滥用毒品的人数越来越多，滥用毒品对整个社会的危 害就愈加严重，因而制定合理的毒品政策是非常重要的，本文正是以此为 着眼点，从滥用毒品犯罪化质疑这个角度入手探讨，以期对制定合理的毒 品政策有所裨益。 全文分为四部分，约3 万字 第部分滥用毒品应否犯罪化之争概述这一部分首先界定了毒品和 滥用毒品的概念。毒品的概念，以我国1 9 9 7 年刑法的规定为比较合理， 即指鸦片、海洛因甲基苯丙胺( 冰毒) ，吗啡、大麻、可卡因以及国家 规定管制的其他能够形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。滥用毒品，即非医 疗或过度使用毒品。我国国内对服用毒品行为的表述不大一致，也存在不 太合理的表述，应当使用“滥用毒品”这一概念。其次，介绍了滥用毒品 应否犯罪化的缘由。由于滥用毒品的人数日多，毒品对人类的危害愈来愈 大，关于如何对待滥用毒品就成为争论非常激烈的问题。一些学者、立法 者提出要将滥用毒品予以犯罪化，以遏制滥用毒品的扩大，反对者也提出 自己的理由。主张滥用毒品犯罪化的人通常指出：滥用毒品具有严重的社 会危害性；犯罪化有利于遏制毒品非法使用的蔓延；有利于提高我国禁毒 工作的国际声誉；外国禁毒法令已将滥用毒品行为规定为犯罪并以此作 为理由。反对者则认为：滥用毒品是无被害人的行为；滥用毒品和其他违 法犯罪行为之间没有必然的联系。 第二部分中国禁毒历史表明滥用毒品不宜犯罪化这一部分将中国禁 毒历史分为三个时期，即清政府时期的禁毒，中华民国时期的禁毒和中国 共产党领导的禁毒。从清政府领导的禁毒历史来看，随着清政府对毒品的 认识日益加深，对滥用毒品行为的政策表现为由放任到逐渐加重刑罚。但 是，最终放弃了对滥用毒品行为的刑罚。在康熙中叶，对滥用毒品行为采 取的是放任的态度。到了嘉庆帝时期，就首次开始了用杖刑、伽号等刑罚 处罚滥用毒品行为。以后，对滥用毒品行为的刑罚日益严厉，甚至了使用 了死刑，但是滥用毒品扩大化的趋势并没有得到根本的扭转在对滥用毒 品有了比较深刻的认识以后，清末最后的几年，放弃了对滥用毒品行为的 刑罚，而是采取了逐步戒除的方法，取得了一定的成效，但是，由于清政 府的腐败无能，无法根本解决滥用毒品问题。中华民国时期的禁毒历史历 经了南京临时政府、广州国民政府和南京国民西_ 俯三个时期。从总体上看， 对滥用毒品行为的政策，也是历经了由轻刑罚到重刑罚再到重视矫治的过 程从刑罚上看就是从剥夺滥用毒品者的公权力一罚金或监禁一罚金，有 期徒刑、死刑一戒调的过程。中国共产党领导的禁毒历史历经红军时期， 抗日革命根据地时期和建国时期，对滥用毒品行为的政策经历了由重到轻 的变化。建国初期实行定期戒除与自动戒绝的办法，并最终解决了滥用毒 品的问题。从中国禁毒历史来看，滥用毒品犯罪化并非是解决滥用毒品问 题的好办法。 第三部分国外滥用毒品犯罪化的做法不能照搬这一部分从四个方面 来阐述首先，从国外关于滥用毒品立法的概况看，由于各国的具体情况 不同，对滥用毒品行为采取的对策也有较大的差异。但基本上可以归纳为 三种：将滥用毒品规定为犯罪，用刑罚予以制裁；视滥用毒品为犯罪行为， 但可用医疗措施代替刑罚；对滥用毒品行为不规定为犯罪，而是作为一种 病态，不是由司法机关而是由医疗机构来控制。从各国反滥用毒品立法来 看，虽然有一部分国家和地区将滥用毒品规定为犯罪，但是，从全球来看， 绝大多数国家并没有将滥用毒品行为规定为犯罪，即使将滥用毒品规定为 犯罪的国家，很多在实践活动中也不再作为犯罪处理其次，西方一些国 家滥用毒品犯罪化的做法，存在很大的争议西方一些国家虽在法律中将 滥用毒品规定为犯罪，但实际上纷争不断，主要表现在是否对毒品犯罪( 包 括滥用毒品) 予以合法化。反对滥用毒品合法化者越来越表现出强劲的势 头。再次，中西方立法体制并不一致西方绝大多数国家刑事立法采取单 纯的定性分析模式，而我国采取的却是定性加定量模式。最后，西方司法 实践表明的非罪化轻刑化的历史方向西方一些国家采取事实上的非犯罪 化和法律上的非犯罪化，逐渐的将滥用毒品行为予以轻则化、非罪化处理。 因而，西方某些国家的滥用毒品犯罪化立法是不能照搬的 第四部分滥用毒品犯罪化主张者的几个理论错误及其遭遇的现实困 境这部分分析了滥用毒品犯罪化主张者的理论错误及其主张的非现实 性。首先，滥用毒品犯罪化源于错误的思想一一重刑主义和刑罚万能从 毒品滥用者的主体、毒品滥用者的心理、滥用毒品的场所来看，威慑主义 是不能起到作用的同时，由于我国毒品溢用者的人数众多，毒品犯罪化 实践具有非现实性。其次，滥用毒品和其他违法犯罪的关联性问题并没有 实证资料的证实，同时原因自由行为也不能适用于滥用毒品行为。再次， 滥用毒品犯罪化，并不符合犯罪的本质特征。犯罪是指依法应受刑罚惩 锶的行为”，应受刑罚惩罚性是其本质特征这个本质特征决定了一个行 为应受刑罚处罚的底线一一此行为不能为其他法律所调整而滥用毒品行 为恰晗可以为其他法律所调整。 a b s t r a c t it r yt oe x p o u n dt h a td r u ga b u s es h o u l dn o tb el e g i s l a t e da sao f f e n c ei nt h i s a r t i c l e a st h eq u a n t i t yo f 血毽a d d i c ta r em o r ea n dm o r e , 出摇曲m o r eh a r mt o t h es o c i e t y s o , i ti sv e r yi m p o r t a n tt of o r m u l a t ear e a s o n a b l e 出u gp o l i c y iu yt o t a l ka b o u tt h i sp r o b l e m j u s tf r o mt h i sa i mt ob e n e f i tf o rf o r m u l a t i n gar e a s o n a b l e d r u g p o u e y i nt h i sa r t i c l e t h i s a r t i c l e b es e p a r a t e f o u r p a r t s ，a b o u t 3 0 , 0 0 0 w o r d s t h ef i r s tp a r ts u m m a r i z a t i o na b o u td r u ga b u s es h o u l db el e g i s l a t e da sa o f f e n c eo rn o t i n t h ef i r s tp l a c e , ih a v ed e 6 i l i t et h ed r u ga b u s e t h ed e f i n i t i o no f t h ed r u gs h o u l db ea c c o r d i n gt oc h i n e s e1 9 9 7 c r i m i n a ll a w , r e f e r r i n gt ot h e o p i u m ，h e r o i n ，m e t h a m p h e t a m i n e ( i c e ) ，m o r p h i n e ，m a r i j u a n a ，s t a t e c o n t r o lc o c a i n ea n do t h e ra d d i c t i o n st ot h ef o r m a t i o no fn a r c o t i cd r u g s a n dp s y c h o t r o p i cd r u g s d r u ga b u s e ，ir e f e rt on o n - m e d i c a lo re x c e s s i v e u s ed r u g s t h ef o r m u l a t i o na b o u tt h ed r u gt a k i n gi sn o tr e a s o n a b l ea n d c o n s i s t e n ti nd o m e s t i c ，w h i c hs h o u l du s e “d r u ga b u s e ”s e c o n d ，i e x p o u n d t h er e a s o no fc o n t r o v e r tt h a td r u ga b u s es h o u l db el e g i s l a t e da s ao f f e n c eo rn o t a st h eq u a n t i t yo fd r u ga d d i c ta r em o r ea n dm o r e ，t h e d r u gd om o r eh a r mt ot h ep e o p l e s o i ti s a l li m p o r t a n tp r o b l e mt h a t h o wt od e a lw i t hd r u ga b u s e s o m es c h o l a r sa n dl e g i s l a t o r sp u tf o r w a r d t h a tw es h o u l dm a k ed r u ga b u s ea sao f f e n c e w h i c hc a nl i m i tm o r e p e o p l et oa b u s ed r u g b u td i s s e n t e ra l s op r o p o s e dt h e i rr e a s o n s t h e s u p p o r t e rw h oa d v o c a t e dm a k e sd r u ga b u s ea sao f f e n c eu s u a l l yh o l d t h e s er e a s o n s ：c r i m i n a l i z e dt h ed r u ga b u s ec a l ll i m i tm o r ep e r s o nt o a b u s ed r u g ；c a l li m p r o v eo u rc o u n t r y sf a m e ；d r u ga b u s eh a sb e e n r e g u l a t e da sao f l b n c ei nf o r e i g n b u td i s s e n t e r sh o l dt h a t ：d r u ga b u s e d o e so n l yh a r mt od r u ga d d i c t ；d r u ga b u s eh a sn o ti n e v i t a b l er e l a t i o nt o o t h e rc r i m e s t h es e c o n dp a r tt h eh i s t o r yo fc h i n e s eb a nd r u g si n d i c a t ed r u g a b u s es h o u l dn o tb ed e a la sc r i m i n a lo f f e n c e t h i sp a r tis e p a r a t et h e h i s t o r yo fc h i n e s eb a nd r u g si n t ot h r e ep a r t s ，r e f e r r i n gt oh i s t o r yo fq i n g d y n a s t yb a nd r u g s ，h i s t o r yo fr e p u b l i co fc h i n at i m eb a nd r u g sa n d h i s t o r yo fb a nd r u g sl e a d e dw i t ht h ec o m m u n i s tp a r t yo fc h i n a f r o m t h eb a nd r u g sh i s t o r yo fq i n gd y n a s t y , i tg r a d u a l l y a g g r a v a t e dt h e p e n a l t yt ot h ed r u ga b u s ea l o n gw i t hd e e p e n i n gu n d e r s t a n d i n ga b o u tt h e n a r c o t i c b u tf i n a l l yq i n gd y n a s t yg a v eu pt h ep e n a l t yt ot h ed r u ga b u s e i n k a n g 五p e r i o d , d m ga b u s ei st ot a k eal a i s s e z - f a i r ea t t i t u d e i nj i a q i i l gp e r i o d , i t f i r s ts t a r t e du s i n gc r o t c h e sp u n i s h m e n t , j i a h a op e n a l t yt o d r u ga d d i c t t h e i n c r e a s i n g l ys e v e r ep e n a l t i e sf o rd r u ga b u s e ，o re v e nu s et h ed e a t hp e n a l t y , b u t d r u ga b u s em a g n i f i e st h et r e n dh a sn o tb e e nf u n d a m e n t a l l yr e v e r s e d w i t ht h e p r o f o u n du n d e r s t a n d i n go f d r u ga b u s e ，t h ef i n a ly e a r so f q i n gd y n a s t y , g i v eu p t h ep e n a l t i e sf o rd r u ga b u s e ，b u tq u i tt ot a k eag r a 血l a la p p r o a c ha n da c h i e v e d c e r t a i nr e s u l t s ，a st h eg o v e r n m e n ti sc o r r u p ta n di n c o m p e t e n t , s oi ti su n a b l et o s o l v et h ep r o b l e mo fd m ga b u s e a f t e rap e r i o do ft h er e p u b f i co fc h i n ai n n a n h a gi n t e r i mg o v e m m e n td r u gh i s t o r y , g u a n g z h o ua n dn a n j i n gg o v e r n m e n t t h r e et i m e st h en a t i o n a lg o v e m m e n t g e n e r a l l ys p e a k i n g ，t h ep o l i c yo fd r u g a b u s e ，a sw e l la se x p e r i e n c e db yt h el i g h tp e n a l t i e sa n dt h e nt oh e a v i e rp e n a l t i e s a t t e n t i o nt ot h er e h a b i l i t a t i o np r o c e s s f r o mt h ep e n u r ys i t u a t i o ni sd e p r i v e do f d r u ga b u s ef r o mt h ep u b l i cp o w e r t 0f i n e o ri m p r i s o n m e n t _ t of i n e s i m p d s o n m e n t o rt h ed e a t hp e n a l t y _ t or e h a bn a t i o no f p r o c e s s c h i n a i sd r u g h i s t o r yt h r o u g h 妇l e a d e r s h i po f t h ec o m m u n i s tr e da r m y , a n dt h ef o u n d i n go f t h ea n t i - j a p a n e s er e v o l u t i o n a r yb a s ep e d o a , t h ea 甲既i a 髓o f d n l ga b u s ep o l i c y c h a n g e f r o m h e a v y t o l i g h t h l d p e i 】【d 即| c e i n i t i a ys c h e d u l e d t o k i c k a n d t h e r o a d t ot h ea t l t o m a t i ca p p r o a c h , a n du l t i m a t e l ys o l v e st h ep r o b l e mo fd r u ga b u s e c h i n a sm t i - n a w o t i c sf r o mah i s t o r i c a lp o i n to f v i e w , t i 】ec l i m i n a l i t 蚯o no f d m g a b u s e i s n o t a g o o d w a y t os o l v e t h e p r o b l e m o f d r u g a b u s e t h et h i r dp a r tt h ea c t i o no ft h ef o r e i g nd r u ga b u s ec r i m e sc a n n o tc o p y t h i sp a r tie l a b o r a t ef r o mf o u ra s p e c t s f i r s t , t h ep r o f i l e l e g i s l a t i o no nd r u g a b u s ef r o ma b r o a d , s i n c et h es p e c i f i cc o n d i t i o n so f d i f f e r e n t c o u n t r i e s t h em e a s 嗍t a k e nf o rd r u ga b u s eh a v eag r e a t e rd i f f e r e n c e b u t b a s i c a l l yb ed i v i d e di n t ot h r e et y p e s ：d r u ga b u s ea sc r i n l e s ，w i t hp e n a l t i e st ob e s a n c t i o n e d ；a sf o rt h ec r i m i n a la c t so f 出u ga b u s e , b u tp e n a l t i e sc a nb eu s e d i n s t e a do f m e d i c a l t r e a u n e n t ；t oi ne r i n a n a l z ea c t so f d r u ga b 哑；e b u ta sad i s e a s e , n o tb yt h ej u d i c i a r yb u tb ym e d i c a li n s t i t u t i o n st oc o n t r 0 1 f r o mt h ea n f i - 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w 啪 j u d i c i a lp r a c t i c eo f t h el i g h t e s tp u n i s h m e n t o f t h ec r i m eo f t h eh i s t o r i c a ld i r e c t i o n s o m ew e s t e r ne o u n l r i e sh a v ea d o p t e dad ef a c t on o n - c r i 删a n dn o n - c r i m i n a l l a w ；g r a d u a l 】：yt h i sw i l lb et h eu # t e s tp t n d s h m e n to fd r u ga b i 强& t l e a t m e n to f n o n - c r i m e t h u s , s o l l l ew e s t e mc o u n t r i e sd r u ga b u s ei sn o ts i m p b , c o p yo f t h e l e g i s l a t i o n p a r ti v d r u ga b u s ea d v o c a t e so f t h et h e o r yo faf e wm i s t a k e sa n dt h e r e a l i t ye n c o u n t e r e dd i f f i c u l t i e s t h i sp a r to f t h ec m i l l a b z 撕o no f d r n ga b u s e a n da d v o c a t e st h ei d e ao fn o n - r e a l i s t i ct h e o r yw r o n g f i r s t , t h ea 妇o fd r u g a b u s ea n df e l o n i e ss t e m sf r o mt h ew r o n gi d e a - u n i v e r s a lp e n a l t y f r o mt h e m a i nd r n ga b u s e ，t h ep s y c h o l o g i c a la b u s eo f d m g s , d r u ga b t t s ep l a c e s , c a n p l a ya r o l ei nt h ed e t e l l e n c ed o c l i n e m e a n w h i l e , c h i n a 。sl a 喀en u m b e ro f d r u ga b u s e r s , d r n g - r e l a t e dc r i m e s , w i t ht h ep r a c t i c eo fn o n - r e a l i t y s e c o n d , d r u ga b u s em a d o t h e rc r i m e sl i n k e dt ot h ep r o b l e mh a v en o tb e e nc o n f i r m e db yt h ee m p i r i c a l d a t a m e a n w h i l er e a s o n sl i b e r t yc o u l dn o tb ea p p l i e dt o 出u g 址l u ：s e t h i r d , t h e c r i m eo f 出u ga b u s ei sn o tc r i m i n a li nc h a r a c t e r c r i m ei s t h el a w 幽o u l db e p u n i s h e db yt h ep e n a l t y s h o u l db es u b j e c tt op e n a l t yi m p o s e di si t se s s e n t i a l c h a r a c t e r t h ee s s e n t i a l 吐团咖o f t h ea c ts h o u l db ep u n i s h e db yt h eb o t t o m l i n e - - n o tt oa c ta so t h e rl e g a la d j u s t m e n t s a n dd r u ga b u s ec a l lb e p r e c i s e l ya d j u s t e df o ro t h e rl a w s 滥用毒品犯罪化质疑论 今天，无论富有道德感的人们对毒品怎样的不屑一顾，无论深有切肤 之痛的人们对毒品怎样的痛恨，不可否认的是，毒品对世界各国的政治、 经济、文化等各方面都产生了重要影响，并且将会产生更重要的影响，因 而，如何正确处理滥用毒品问题也就显得非常的重要。本文正是试图对国 内富有争议的滥用毒品犯罪化这个问题进行探讨，以期对制定合理的毒品 政策有所裨益。 溢用毒品应否犯罪化之争概述 滥用毒品行为应否上升为犯罪予以刑事处罚，这在我国众多学者、专 家以及立法者中的意见分歧是非常大的，然而，要谈这一点，不可避免的 要回到原点上来，即什么是毒品和滥用毒品? ( 一) 毒品及滥用毒品 1 毒品的概念 我国国内的学者从不同的角度对毒品进行了不同的界定。大体有以下 几种： 第一，直接以法律的规定为依据，作为毒品的定义例如，有的学者 以关于禁毒的决定为依据，认为毒品就是“鸦片、海洛因、吗啡、大 麻可卡因以及国务院规定管制的其他能够形成瘾癖的麻醉药品和精神药 品”西，或者直接以1 9 9 7 年刑法典为依据作为毒品的定义，如，有些著作 就直接列出1 9 9 7 年中华人民共和国刑法第3 5 7 条作为对毒品的定义， 即啤法所称毒品，是指鸦片，海洛因、甲基苯丙胺( 冰毒) 、吗啡，大麻， 可卡因以及国家规定管制的其他能够形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。”并 认为毒品具有三个特征：依赖性或成癔陛、毒害性、违法性，作为判断是 否毒品的重要特征。类似定义的还有许多。 4 链秉志主编：毒品犯罪研究，中国人民大学出版社1 9 9 3 年版，第7 页这是在1 9 9 7 年刑法未出台 以前所拥有的比较好的法律根据。 o 赵秉志主编：毒品犯罪中国人民公安大学出版社，2 0 0 3 年版，第3 5 页 o 如欧阳涛、陈泽宪主编：毒品犯罪及对策 ，群众出版社，1 9 9 2 年敝，第2 页： 于志刚：毒品犯罪及相关犯罪认定北京：中国方正出版社1 9 9 9 年版，第1 页； 薛剑祥：“毒品犯罪法律适用若干问题探讨”法律适用 ，2 0 0 4 年第2 期，第3 3 页等。 l 第二，从辞源学、历史学、社会学、医学、国际法与各国法律规定等 角度阐述毒品的各种定义后，给出自己的界定来如杨鸿先生先考察中西 辞典对毒品概念的界定，然后介绍国际戒毒公约对毒品的规定，再考察世 界各国刑法和单行法规中有关毒品概念的规定，最后将毒品界定为堤指 国家依法管制或禁止滥用的能够形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。”。 因而，法学界大多数的学者在对定义毒品的概念上并没有实质上的分 歧。同时，与各国法律法规和国际公约中关于毒品概念界定的比较中，也 可以看出我国1 9 9 7 年刑法对毒品概念的界定是比较科学合理和易于操作 的。 笔者赞成1 9 9 7 年刑法典对毒品概念的界定。 2 滥用毒品的概念 从立法上看，对于非医疗和超过医疗用途使用毒品的行为，我国的法 律法规一般并不使用“滥用毒品”这概念，而是使用。吸食、注射毒品” 或者“吸毒”等类似概念，如在1 9 9 0 年( 全国人大常委会关于禁毒的决定， ( ( 最高人民法院关于执行 的若干问题的 解释( 1 9 9 4 年1 2 月2 0 日) 、1 9 9 5 年强制戒毒办法、1 9 9 7 年刑法、 治安管理处罚法势等法律法规的规定中。而1 9 8 7 年的( ( 麻醉药品管理办 法和1 9 8 8 年的药品管理办法使用了类似滥用毒品的概念，前者在第 2 8 条规定“医疗单位对违反规定、滥用麻醉药品者有权拒绝发药，并及时 向当地卫生部门报告。”后者在第2 3 条规定：絮蚜惘职务上的便利，为他 人开具不符合规定的处方，或者为自己开具处方，骗取、滥用精神药品的 直接责任人员，由其所在单位给予行政处分。” 实际上，非法使用毒品的形态各样，并非吸食、注射两种形态可以概 括，如有学者就称( 2 0 世纪) “3 0 年代前期的吸毒方法应有尽有，如有所 谓抽、扎、闻、吃等方法。”。“吸食、涂擦或者注射毒品，这是最常见的 使用方法。此外还有其他一些方法，例如，将毒品加热后吸入蒸气，将毒 品置人体器官等。”。因而一些学者在学术讨论中也使用了不同的概念， o 杨鸿：毒品犯罪研究，广州：广东人民出版社，2 0 0 2 年版。第1 4 页。将国家依法管制和禁止滥用 并列起来，其实后者是应当包括在前者之中的，其定义虽与刑法规定稍有不同，但是意义不大，相反有 画蛇添足之嫌。 类似的还有崔敏主编：毒品犯罪发展趋势与遏制对策 ，警官教育出版社，1 9 9 9 年舨，第2 4 - 3 6 页。 但是他未能给出自己的定义。只是认为还是1 9 9 7 年刑法规定的好 o 王金香：中国禁毒史，上海：上海人民出版社，2 0 0 5 年版，第3 2 页。 o 张明楷：外国刑法纲要，北京：清华大学出版社，1 9 9 9 年版，第6 8 9 页 2 如“非法消费毒品”。，“非法使用毒品”。等国外常常使用“滥用毒品” 这概念来指非法使用毒品的行为，如美国娌是邦法典势第1 3 章“滥用麻 醉品的防止和管制”，依照行为人所滥用毒品的种类、数量和情节做出了具 体、详细的处罚规定另外，还有美国1 9 8 8 年的饭毒品滥用条例、媾 品滥用、预防和控制综合法，英国的滥用毒品法，新加坡的滥用毒 品法，意大利刑法典的滥用麻醉品罪，而鬣牛津英语大词典等将 d r u g a b u s e ”解释为“t h en o n - m e d i c a l0 1 e x c e s s i v eu s eo fd r u g s ”o 即“非 医疗或过量使用药物( 毒品尸，故从国内外的立法和司法实践的需要看， 用滥用毒品更为简约、合理。 据上文分析，笔者认为将滥用毒品界定为“非医疗或者过度使用毒品” 是比较合理的。 ( 二) 滥用毒品应否犯罪化之争 缘由：根据中国国家禁毒办公室发布的1 9 9 9 年一2 0 0 6 年间的坤国禁 毒报告”，以及各省市的毒品犯罪资料，中国滥用毒品人数节节上升，有关 毒品的犯罪日益严重，面对此种情形，许多学者、专家甚至立法者提出了 要将滥用毒品行为上升为犯罪进行定罪处罚 他们一般给出的理由如下： 第一，滥用毒品具有严重的社会危害性。滥用毒品严重危害我国公民 的身心健康；引发大量违法犯罪活动，严重破坏社会治安；滥用毒品人数 增多，毒品消费市场的扩大直接刺激了毒品的生产、加工、走私和贩运。 第二，滥用毒品犯罪化有利于遏制毒品非法使用的蔓延。对滥用者定 罪量刑，使人钔因害怕受至4 刑罚处罚丙不去滥用毒品；有利于戒毒和打击 。杨鸿：毒品犯罪研究 ，广州：广东人民出版社，2 0 0 2 年版第2 6 页 。桑红华：毒品犯罪，北京：警官教育出版社。1 9 9 2 年版，第2 2 0 页。 o 【英】史蒂文森( s t e v e n s o n , a ) 编：牛津法律大词典，上海：上海外语教育出版社2 0 0 4 年版，第1 6 4 页。 。彭建鸣：。试析毒品犯罪立法的局限与完善”，云南警官学院学报，2 0 0 4 年第2 期，第4 5 页。类似观 点的还有刘忠，李波阳，石恩林；“对吸毒人员戒吸及预防的对策探析一西部地区毒品犯罪对全国禁毒工作的影 响研究之一”，西北民族学院学报( 哲学社会科学版) ，2 0 0 3 年第2 期，第1 2 6 - - 1 2 7 页；1 日】大谷实：刑 法各论黎宏泽，北京：法律出版社2 0 0 3 年版，第3 0 6 页；赵长青主编：中国毒品问题研究一禁毒 斗争的理论与实践，中国大百科全书出版扯，1 9 9 3 年版，第1 2 7 页；贾宇：国际刑法学，北京：中国 政法大学出版社，2 0 0 4 年版。第3 0 6 页；【日1 西原春夫主编：日本刑事法的重要问题) ，金光旭等译 日本东京：成文堂、北京；法律出版社联合出版，2 0 0 0 年版，第1 3 1 页 3 小量贩毒、以贩养吸等钻法律空子的毒品犯罪分子。 第三，滥用毒品犯罪化有利于提高我国禁毒工作的国际声誉。 第四，外国禁毒法令已将滥用毒品行为规定为犯罪。 另外根据官方的一些文件，也同样表达了类似的看法，如在“中国政 府1 9 9 9 2 0 0 6 年禁毒报告中关于吸毒危害性的表述”。，就认为滥用毒品 和其他犯罪具有一定的关联眭。 同时一部分学者，专家却反对将滥用毒品犯罪化处理。反对者也提出 了反对的理由，大体有： 首先，滥用毒品是无被害人的犯罪。虽滥用毒品可能严重伤害自身健 康，但是这并不属于法律规范的范畴，法律只规范那些对社会有危害的行 为。比如自杀和对自己的严重伤害，其对自身的危害并不轻于滥用毒品； 放火烧毁自己的财产，其对财产的破坏还要大于滥用毒品的变卖自己的家 产。刑法对这些行为并不予以处罚，原因不在于行为本身对行为者无害， 而是因为，此种行为是被害人自己处分自己的权利，法律不应当干涉。因 而滥用毒品是不具有社会危害性的。 其次，滥用毒品与其他犯罪之间的联系，并没有得到实证的有力证实。 有些学者的实证研究却表明了二者的联系并不像一些学者和官方文件所表 达的那样。曲 那么，是否应当将滥用毒品予以犯罪化呢? 笔者不赞成将滥用毒品犯 罪化，并试图更全面更深刻的阐述这一问题。 二、中国禁毒历史表明滥用毒品不宜犯罪化 中国滥用毒品的历史源于罂粟与鸦片的传入。“罂粟与鸦片，并非中国 所固有，也不是自始就属违禁之物。据有关史料和学者考证，罂栗最初产 于埃及，后又传入南欧与小亚细亚，鸦片则源于古希腊地区。古希腊的医 学始祖希波克拉底( a i p p o c r a t e s ，约公元前4 6 0 3 7 7 年) 将鸦片称为罂 粟之液汁。”学者一般认为鹕片最初传入我国大约在唐代的乾封二年，在 。王云：。内蒙古毒品犯罪的现状和治理对策”，公安研究，2 0 0 1 年第6 期，第3 1 页。 o 详见魏东主编：现代刑法的犯罪化根据，中国民主法制出版社2 0 0 4 年版，第1 7 5 1 7 8 页。 国冯飞：“吸毒者对社会的危害及预防措施展檀”，2 0 0 4 年5 月2 9 日， b t t p ：w w 砒d e h e n g c o m c n a s p p a p e r h l m l 2 0 0 4 5 2 9 0 0 6 4 6 4 5 h t m o 褚宸舸：为什么惩罚吸毒，西南政法大学顾士论文，2 0 0 6 年9 月。第2 9 3 l 页。 o 左勇：毒品犯罪基本问愿探析) ，西南政法大学优秀硕士论文2 0 0 6 年5 月，第2 6 - 4 0 页。 o 褚宸舸：为什么惩罚吸毒，西南政法大学硕士论文，2 0 0 6 年9 月，第3 2 - - 4 2 页。 4 传入中国之初，是作为难得的珍贵药材，并且按照一般货物征税，此状况 一直到清代雍正、乾隆午代。”这一时期鸦片被用作药物，滥用已经开始， 但是谈不上国家的法律干预，更谈不_ k 3 1 用毒品的犯罪化。鸦片的危害被 广为关注开始于清雍正年间。从清雍正年间的禁毒到新中国成立初期的禁 毒历史表明了滥用毒品不宜作犯罪化处理。 ( 一) 清政府禁毒历史表翡溢用毒品不宣犯罪化 1 清朝早期对滥用毒品行为未规定任何罪名 康熙中叶，采用驰海禁，进口鸦片作为征收关税的政策，葡萄牙、荷 兰等西方国家开始了鸦片走私活动，吸食鸦片的恶习和方法也自南洋传入 中国。雍正七年( 1 7 2 9 年) ，清政府发布了关于禁止售卖鸦片及开设烟馆的 上谕，并公布了禁烟条例。此项法令首用刑罚手段来惩治贩卖鸦片的行 为以及教唆、引诱他人吸食鸦片的行为，并加重了该管官吏的责任，在中 国禁毒史上具有重大的意义。但是该法并未涉及滥用毒品方面的罪名， 对于鸦片烟毒的认识还停留在肤浅的层面上。 由于没有禁止鸦片输入，因此，贩卖鸦片和吸食鸦片的活动愈 加猖獗。由 2 嘉庆皇帝的杖刑、伽号一一首开对溢用毒品行为的刑罚 + 在烟毒大肆泛滥于中国的情况下，禁止鸦片输入和罂粟种植，断绝鸦 片来源就成为当务之急。于是，嘉庆元年( 1 7 9 6 年) ，嘉庆皇帝降谕查禁从 外洋输入鸦片和禁止国内种植罂粟1 8 1 3 年又“颁旨命刑部制定( ( 吸食鸦 片烟治罪条例，对吸食鸦片者按照身份的不同，规定不同的定罪量刑标准： 官员买食鸦片者，照官犯赌博例，即行革职，杖一百，伽号俩月；一般军 民入等买食鸦片者，杖一百，伽号一月这一立法开辟了反毒禁烟的另一 重要领域，也是中国禁毒史上第一次对滥用毒品行为加以禁止，首开以刑 函邹伟主编：毒品犯罪的惩治与防范，西苑出版社。1 9 9 9 年版。第4 6 页。 嘴鸦片传入中国的时间t 有学者苏智良和王宏斌的争议，笔者倾向于后者即明代徐伯龄所著的精隽 一书第十卷台甫融t 有关鸦片的药用价值和在市场销售情况的记述，是鸦片输入中国及其应用的最早 记载。但在此引出一般的观点并不代表作者赞同此种观点。争议详见吴义雄；“开拓中国禁毒史和毒品史 的研究一近几年几部有关史学著作评述”，史学月刊1 9 9 9 年第6 期，第7 6 7 7 页 由毕连芳：。鸦片战争前渭政府的反毒品立法”，河北师范大学学报( 哲学牡会科学版) l 。2 0 0 0 年