（国际法学专业论文）域名和商标的冲突及其解决.pdf

提要 本文分析了近些年来在互联网商业进程化中的一个热点问题域名o o 商 标的冲突及冲突的解决。作者首先从域名本身入手，分析其属性、结构、法律地 位、注册机构及注册原则等；然后阐释域名与商标冲突的原因及冲突的具体表现 形式：其后又从司法途径和非司法途径分析当今国际圜内域名和商标冲突的解决 办法；最后对我国在该领域的立法提出若干建议。 作者认为，域名与商标冲突产生冲突的原因包括互联刚自身的商业化进程、 域名和商标各自的特性、各自的注册和管理机制等方面其冲突可以通过司法途 径和非司法途径得以解决。目前的冲突多数表现为域名对商标的侵犯，各国当前 的重点也是对商标的保护。我国法院在摸索这粪案件的解决之道时遇到了许多障 碍，其中最主要是立法的缺失。在初期，法院适用法律很不统一，目前基本达成 一致，从操作层面上讲，其依据主要是最高法院的司法解释。因此，对于此类案 件需要在立法的层面加以完善。另外，也不能仅仅考虑对商标既得权的保护，也 要保护域名持有人的合法权利，以促进网络经济的发展。因此，需要对域名的法 律性质和法律地位作一界定。而域名的法律性质可以从实然和应然两方面来i = ：， 目前，任何一个国家都没有将域名列入知识产权的范畴，可以将其视为“民事权 益”，而从将来对域名的进一步保护考虑，建议将域名纳入知识产权的保护范畴。 【关键词】域名商标冲突域名抢注 a b s t i a c t t h i sa r t i c i ef b c u s e so no n eo ft h eh o t t e s ti s s u e sd u r i n gt h ep r o c e s so ft h e c o m m e r c i a l i z a t i o no ft h ei n t e m e t i e t h ec o n n i c tb e t w e e nd o m a i nn a m e sa n d t r a d e l n a r k sf i r s t l y ，t h i sa n i c l es t a r t sf r o mt h ed o m a i nn a m ei t s e l ei n c l u d i n gt h e n a t u r e ，s t n l c t u r e ，a g e n c ya n dp r i n c i p l e so fr e g i s t r a t i o n ，e t c s e c o n d ly i ta n a l y z e st h e r e a s o n sa n df o r m so ft h ec o n n i c tb e “v e e nd o m a i nn a m e sa n dt r a d e m a r k s t h i r d l uic i n c i l i d e sr c s o h l t i o n sn a t i o n a h ya n da b r o a ds o l u t i o n sb o t hi u d i c i a la n dn o n i u d i c i a ia i i a s t ，i tp r o p o s e ss o m es u g g e s t i o n st ot h el eg i s l a t i o no fo u rc o u n t r yi nt h i sn e i d i nt h ew “t e r sod i n i o n ，t h er e a s o n so ft l ec o n n i c tb e t w e e nd o m a i nn a m e sa n d t r a d e m a r k sc o m p r i s eo ft h ep r o c e s so fc o m m e r c i a l i z a t i o ni t s e l f t h er e s p e c t i v e c h a r a c t e r so fd o m a i nn a m e sa 1 1 dt r a d e m a r k s ，t h er e s p e c t i v er e 盛i s t r a t i o na n d a d m i n i s t r a t i o n 口o l i c i e s ，e t c a 1 1 dt h ec o n f l i c tc a nb er e s o l v e db o t hj u d i c i a l l ya n d n o n u d i c i a l l v p r e s e n tc a s e sm o s t l vr e p r e s e n tm ei n 行i n g e m e n to fd o m a i nn a m e so n t r a d e m a r k st h ee m p h a s i so fm o s tc o u n t r i e si sa c c o r d i n g l yo np r o t e c t i ( ) no f t h er i 曲t s a n di n t e r e s t so ft h et r a d e m a f kh o l d e ri nd e v e l o p i n gm er e s o l u t i o n st ot h e s ec a s e si n t h ec o u r t so fo u rc o u n t r y 也el a r g e s to b s t a c l ei st h em i s s i n go fl e 西s l 砒i o n i ne a r l y t i m e s ，c o u r t sa p p i i e dl a w sq u i t cd i f 艳r e m l y n o w a d a y s ，p r a c t i c a l l y t h e r ei sc o n s e n s u s ， b a s e do nt h ei u d i c i a le x p l 强a t i o n sf l m mt h es u p r e m ec o u r t h o w e v er c h i n ai sn o ta c o m m o n1 a wc o u n t r y ，w en e e ds o m ek i n do fl e g i s l a 西o n 1 幢o r e o v e l “i sn o tt h er i 窿h t s o ft h et r a d e m a r kh o l d e rt h a tn e e d st ob ed r o t e c t e d 、t h ei a w - u li n t e r e s t so ft h ed o m a i n n a m eh o l d e rn e e d sa l s ot ob ep r o t e c t e d ，s oa s 的p r o m o t e 也ed e v e l o p m e n to fi 1 1 e i m e r n e te c o n o m y t h u s ，t 1 1 el c r a lna t l l r ea n dm el e g a lp o s i t i o nn e e dt ob ed e f i n e d t h e d e n n i t i o no ft h el e g a ln a t u r eo fd o m a i nn a m e sn c c d st 0b ec o n s i d e r e di nt w oa s p e c t s ， f o rw h i c hi ti s ，a n dw h i c hi ts h o u l db e a tp r e s e 眦，t l e r ei sn o tac o u n t r yt h a th a s i n c l u d e dt h ed o m a i n 腿m e si nt h ei r 她l l e c t u a lp r o p e n y ，a l t e m a t i v e ly i n t e r e s t sa n d r i g h t sr e l a t e dt od o m a i nn a m e sc a nb ec o n s i d e r e da sc i v i lr i g h t sa n di m e r e s t s b u ti n c o n s i d e r a t i o no f f u t u r cp f o t e c t i o no f d o m a i nn 嘲e s ，i ti ss u g g e s t e d 也a td o m a i nn a m e s s h o u l db ei n c l u d e di nm ec a t e 鼬r yo fi r l t e l l e c t u a lp r o p c n y ， k e yw o r d s 】 d o m a i nn a n l e st r a d e m a r k sc o n m c t c y b e r - s q u a t t i n g 引言 科技的进步，社会生活的变化，总会为法律带来一个又一个新的研究领域。 网络科技的j 发展史是极为迅速，短短的一二寸年，网络矸i 仅将我们的生活渗透得 无孔一；入电带来了商业模式的剧烈变革。根据中国互联网络信息中心( 刚n f c ) 于2 0 0 6 年1 月1 7 日发布的“第十七次中国互联网络发展状况统计报告”，截下 2 0 0 5 年j2 月3 l 同，我国上网用户总数突破一亿。从商业角度来讲，网络已经 不仅仅是信息传递和沟通的工具，而是成为了一个重要的商业平台，是公司进行 商业交易和广告宣传的绝佳场所。 网络与我们的传统媒体不同，人们不再是被动地、无选择地接收，而是需要 主动地进行搜索。每一个网站、每个主机，都在网络中有一个独一无二的地址， 为了人们记忆方便，网络工程师将数字形式的地址转化成为字符形式的域名：而 随着互联网的商业化进程，域名不仅表现为主机的地址，同时越来越具有标识性， 这种新标谤 的出现，对重要的传统标识商标，造成了很大的冲击。由于联 网的商业地位日趋重要，当商标权人欲将其商标注册为域名的主要靴分，进而在 网络上开展商业活动时，才发现其商标已被他人注册为域名，这就是当今域名和 商标冲突的主要表现形式。也应该看到，域名持有人也有其相应的权利，且不论 其权利的性质，至少，域名的选择和适用是宪法翅定的言论自由权在网络上的延 伸。不能仅仅因为域名与他人的注册商标相同，就对该域名做出否定评价，吲为 法律并没有对此行为加以禁止。因此，对于域名和商标的冲突问题，应该分1 i 同 的情况进行分析。此外，随着网络经济的进步发展、网络企业的进一步强大， 还可能越来越多地出现商标注册人将他人的知名度较高的域名注册为商标的情 况，因此，也有必要对域名给予法律保护。 从现有资料覆来，已有大量文献对这一问题进行了研究，前人的研究成祟对 后人的继续研究有着很大的价值，但现有文献基本上是从某个方血对这问题进 行分析，并且羲重于对目前较常见的情况( 域名抢注行为) 进行研究，而较少有 对这一问题更为完整全面的逻辑阐述。本文作者试图对该问题进行比较完整的分 析阐述，从域名本身的概念、性质、结构、运行等谈起，进而分析域名和商标冲 “第卜匕扶中国且联网暂 发展状况统计报告”， b 姊；丛型丛盥b n 如b 也! 垫型q i 蝗嫂出! ! ! 担迦：b ! 坠，2 0 0 6 年2 门3 f 1 们。 突的原因和表现形式，之后再从司法途径和非司法途径两方面分析域名和商标 突的解决方案，最后再对我国的相关立法提出一定的建议。 一、域名概述 ( 一) 域名的属性与结构 1 、域名的双重属性地址性和标识性 互联网具有与传统大众传媒不同的特征，对于传统大众传媒雨苦，公众必需 要被动地接受信息；而对于互联网而言，公众! 必须主动地查找信息。网站是网络 中的基本单位。现实的经济生活中存在着各种各样的实体，网络中也存在着各种 各样的组织。那么，如何才能找到这些组织的地址，到达想要访问的网站呢? 一 一通过域名，就可以直接登堂入室。 从技术上来讲，说起域名就不得不提到i p 地址。i p 地址是给每一个连接在 困特网卜的主机分配的一个地址。这些地址是用一系列的阿拉伯数字来表示的， 计算机对其进行识别时会自动转换为二进制数。可是阿拉伯数字也并不方便记 忆，为了人们记忆的方便，每台主机还有另外一个便于记忆和识别的标志，这就 是域名。域名由英文字母、数字和连接符( 一) 所组成。每一个域名和i p 地址是 对应的，人们输入域名，再由域名管理系统( d o m a i nn a m es y s t e m ) 解析成 i p 地址，从而找到相应的网站( 主机) 。例如，我们经常用的网易邮箱，输入 w w w l 6 3 c o m ，域名管理系统会自动将其转换为2 0 2 1 0 8 4 2 7 2 。因此，地址性 是域名最初和最根本的属性。 但是域名的地址性和现实空间的地址是有所不同的。现实空间中的地址是唯 一的，是不会变化的物理属性，如果一个公司搬家，其地址定会随之改变。但 是，如果汁算机主机的数码地址发生变化，通过一定的技术调整，仍然可以使用 原来的域名，使该域名仍与该变动后的地址相对应。从这个意义上来讲，域名又 具有标识性，可以与企业形成固定的联系。而且，人们在选择域名的时候，已经 赋予了特别的含义，这种主观的心理预期也反映在域名的标识性上。 许多法律文件对域名所作的定义中都包含了地址性和标识性两方面的内容。 在世界知识产权组织、国际商标协会等组成的互联网囝际特设委员会发符j 的备忠 录中称“域名系统是专为网络中的计算机定位而设计的便于人们记忆i p 地址的 友好名称。”二美国反域名抢注消费者保护法的定义是：域名是指由任何域 名注册员、域名登记机构或其它域名注册管理机构注册或分配的任何包括文字和 数字的名称，作为互联网络之上电子地址的部分。 2 、域名的结构 完整的域名由两个或两个以上部分组成，各部分用“”隔丌，例如 v a h ( ) ( ) c o ，y a h o o ，c o m c n 。在一个完整的域名中，最右边的部分是顶级域名( t o p l e v e ld o m a i n ) ，上例中的c o m 和c n 就是顶级域名：顶级域名的左边是j 级域名， 例如上例中的y a h o o 和c o m ：= 级域名的左边部分成为三级域名，如y a h 0 0 c o mc n 中的y a h o o ：三级域名的左边部分成为四级域名，依此类推。 顶级域名由i c a n n ( 互联网名称与数字地址分配公司) 批准设立，是两个或 三个英文字母的缩写。顶级域名分为三种：( 1 ) 通用顼级域名( g e n e r a lt o di 。e v e l d o m a i n ) 。以下三个通用顶级域名向所有用户开放：c o m ( 最初设计为用于商业机 构) 、n el ( 最初设计为用于网络服务机构) 、o r g ( 最初设计为用于非盈利性组织) 。 由于历史原因，下列域名限于美国专用：i n t ( 用于国际机构) 、e d u ( 用于教育 机构) 、g o v ( 用于美国政府机构) 、m i l ( 用于美国军事机构) 。( 2 ) 阁家代码顶 级域名( c o u n t r yc o d et o pl e v e ld o m a i n ) 。目前有2 4 0 多个国家代码顶级域名， 由两个英文缩写来表示，例如c n 代表中国，u k 代表英国，s g 代表新加坡。并非 所有国家的预级域名都已投入使用，有些国家还没有接入互联网，例如北朝鲜。 ( 3 ) 新增通用顶级域名。由于互联网的飞速发展，顶级域名的数量函待扩大。 2 0 。0 年i j 月1 5r ，i c a 酬董事会批准增加了七个顶级域名，i n f o 、b i z 、n a m e 、 p r o 、c o op 、a e r o ，以及m u s e u m ，但是目前使用这些域名的网站并不多。 每一级域名控制下一级的域名分配，例如，顶级域名c n 下还定义了? 级域 名c o m ，c n 、e d u c n 等：也有的国家顶级域名r 没有定义二级域名，用户可以自 己申请注册二线域名，例如加拿大顶级域名是c a ，用户”t 以直接申请注册 2 庸广良：“】n t e r n e t 域名纠纷及其解决”，知识产权立从第叫卷，中国政斌人学版f 2 0 0 0 年峨 第l7 3 弧。 3 参见戈冈冈会1 9 9 9 年l l ，丁2 9h 通过的亘域名艳注消费青保护拔第3 0 0 5 繁。 v a h o o c a 。我国在项级域名c n 下，采用层次结构设嚣各级域名，我国预设的 级域名分为行政区域域名和类别域名两类：行政区域域名共3 4 个适用于我圈 的各省、口治区、直辖市；类别域名共七个，分别为a c ( 适用于科研机构) 、( ：o m ( 适用_ 】= 二 、商、金融等企业) 、e d u ( 适用于教育机构) 、g o v ( 适用于政府部门) 、 n e t ( 适用于瓦联网络、接入网络的信息中心和运作中心) 、( ，r g ( 适用于各种非 盈利性组织) ，以及m i l ( 适用于中国的国防机构) 。我国用户不仅可以在预设的 二级域名之下注册三级域名，而且也可以直接在顶级域名c n 之下注册二级域名1 。 ( 二) 域名的法律性质及法律地位 1 、学说荟萃 学术界对域名的法律性质和法律地位众说纷纭，尚无定论。综合分析，芙于 域名法律性质的学说可以分为如下几类： ( 1 ) 暂时搁置说 法律科学有一个特点，它常常是在先履行完解决纠纷的职责后，j 进一步摸 索哪些纠纷解决的规律进而形成规则。所以从历史上看，法院和学者们一开始关 注的是域名对其它权利的影响以及与它们的关系问题，至于域名本身的法律性质 及其与域名有关的权利在法律体系中的地位等问题，则可以暂时搁旨，j 待到时 机成熟时再加以解决。“域名将来能否发展成为一种独立的域名权，需视情况而 定。”6 ( 2 ) 权利否定说 有的学者认为域名本身并不产生任何权利。如唐广良教授认为，没有必要赋 予域名本身任何独立的知识产权权利，域名只是一种在网络技术下发挥技术功能 的字符型符号，不可能也没有必要赋予其独立的知识产权权利。“域名的标识作 用缺乏最基本的显著性，而且随着技术的发展，新的网络定位以别系统已经出现， 域名在网络资源定位方面的作用也大大削弱”7 4 参见倩息产业部关于调整中国互联尉鳎域名体系的公告( 2 4 年l1 月5 卜 ) 5 攮雌：“域名收发相关权利研究”网络法律评论( 第四卷) ，法律版社2 0 0 4 年版第18 81 ； 。 6 群虹：“中史域名沣册与知识产权 ! i 护”b i 蛙碰塑型世越i s ；n 盘! 蜒l f l 2 i 蝗q q 3 垃2 篷2 q 堑l ：n 娅，2 0 0 6 年1 jj 2 i 访问。 7 店广髓：“e r n e t 域名纠纷发j 解决”知识产权义从第叫卷中罔政泣人学| 叵朴2 0 年版，锕1 0 2 一1 0 3 止。 4 ( 3 ) 民事权益说 民事权益说的立场仍是实用主义的，其认为“尽管域名尚未被世界知识产权 组织作为一种知识产权来保护，但不定就要否认其至少是一种民事权茄，甭! n l j 域名就会处于毫无被保护可能的尴尬被动地位”“至于域名究竟是怎样的一种民 事权益，留待今后继续研究。但是，认j j j 域名为。种民事权益，就可以适用民 法通则对其予以保护。民法通则第五条规定：“公民、法人合法的民事权益 受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。” ( 4 ) 知识产权说 很多学者认为域名属于知识产权的客体，但他们之间也存在着比较大的分 歧。在论证为什么域名属于知识产权客体范畴的时候，学者们采取了不同的研究 和论证方法，有的从域名与商标等传统知识产权客体的联系与区别入手9 ，有的 从分析域名权利符合知识产权的属性入手。笔者认为，后一种分析方法从逻辑 上来讲更为严密。只有论证了域名权利符合知识产权的本质属性，才能得出域名 属于知 = 产权客体范畴的结论。但是，对于何为知识产权的本质属性，人们对这 个问题也一直存在着分歧。大多数持此种观点的学者认为，专有性、地域性和时 阃性，是知识产权的本质属性，并且对地域性和时阃性做了扩大的理解。 2 、实然与应然角度的分析 笔者认为，域名最初只是宪法所确定的言论自由权在网络上的延伸，之后与 其它的权利( 如商标权) 发生了冲突，法律着重依据现行的法律制度对商标权予 以保护，兼顾善意的域名持有人的利益，而在其卮的发展中，随着网络企业馓大 做强，侵犯域名的行为也有可能会时有发生，法律也需要对域名专门进行保护， 自然权利需要转变为法律权利。 而刑f 域名的法律性质和法律地位，应该从实然和应然两个方面来进行分 析。 从实然性来看，现阶段，出现的案例主要还是域名对商标权的侵犯。对于域 名的法律性质，没有明确的定义。 5 蒋忠j ； ： 田域名纠纷案件i j 勺司法实践及理论探索”，知识产权审判指导与参考第= 卷t 法律版丰1 2 0 0 1 年版第6 9 贝 9 狸，k 顺：“审脞域名泄册纠纷案件的若干问题”， 人民川法2 0 0 2 年第6 期。 报 7 ：“域名的知识产权地位”域名j 知识产权保护，知识产权； ；版社2 1 年版，弭7 0 负。 5 从现行的法律制度来看，对新标沮的法律保护手段可以分为两种， 是手r 人 商标法的保护对象，将新标识纳入其中；二是对新标识制定专门法对其作权利义 务规定。前一种方法常为普通法系困家采用，后一种方式多为大陆法系国家采用。 但是对于域名，上述两种方式均未将其列入。在普通法国家，受商标法保护的对 象很广泛，包括商品商标、服务商标、企业名称、商号、声音、气昧，甚至商、i p 口号电可以请求商标法的保护。但目前，域名未被任何普通法国家收入其商标法 中予以保护。而大陆法系国家一般将标志进行分类，然后按照各分类标志的特点 专门立法加以保护。这是两种法系中不同的法律概念、法律制度分别发展的结果。 我国将标识划分为商标、企业名称、特殊标志三种，特殊标志是指“经闽务院批 准举办的全国性和国际性的文化、体育、科学研究及其它社会公益活动所使用的， 由文字、图形组成的名称及缩写、会徽、吉祥物等标志。“”对上述三种标志， 我国专门制定了商标法、公司登记管理条例和特殊标志管理条例予以 规范和保护。从我国对标识采取分别列举、独立立法的形式来看，域名在我国也 是处于法律的保护范围之外。其它的民法法系国家中也未见对域名采取保护的专 门法。“ 因此，“域名权”在实然状态下，还不属于知识产权范畴，而只能作为种 尚未被归类于任何种传统民事权利范畴的新型权利存在，在实践中可以将其视 为“民事权益”。 但是，如果只对实然状态下的法律进行分析的话，法学研究就难以起到引导 法律前进的作用。”人们对知识产权属性的分析，是建立在现有的、被公认为知 识产权的权利的分析基础上的。被多数学者所认可的知识产权的特性，如“无形 性”、“专有性”、“时间性”、“地域性”等，往往都是在某一知识产权上表现突出 一些，而在另一知识产权上可能不太显著。而且，这些“特点”本身也诈如郑成 思先生所言，有的讲的是权利客体的特性，有的将的是权利本身的特征。“知识 产权”这个词汇本身在不同的时期，就有不同的范围。”因此，域名权即使同既 有的知识产权的特征不完全相符，也不能就此将其排除在知以产权的范畴之外。 ”参见特姝标志管理条例第二条2 0 0 4 年8 月4i j 由丁商行政管理悲局发布。 ” 。水强：“关于域名和域名纠纷”，中国知识产权i 法保护列h ! 蛙型塑型堪h i n 8 啦列a 燮q 型 g ! 趔g 翊3 b ! 2 0 ( ) 6 年2j 2 访问 ”精f l ；t ；：“域名权投相关权利研究”，刈坌 法律评论第刚卷法律版札2 0 0 4 年4j 版，第1 9 1n 。 ”郧成心：知识产权注：新世纪初的若十w 究蕈点法律； ：版利2 0 0 4 年敝第l0 6 扎。 第一，域名是一种智力成果，不管其形式多么简单：第二，域名是种无形财广。 1 9 9 9 年，w w w b u s i n e s s c o m 域名在美国以7 5 0 万美会的价格卖出。而且，荚吲 已有许多专门的域名交易机构；第三，域名具有传统知识产权法意义上的号柯悱、 时问性等特性，这使域名与传统的知识产权比较接近：第四，域名作为一种标识， 可能与城名产生冲突的权利( 如商标权、商号权等) 大多已被纳入知识产权的范 畴，把域名作为知识产权的一种，有利于在立法和司法中对这些权利统一进行考 虑。以上斟素的相互作用可以考虑把域名纳入知识产权的客体范畴。 ( 三) 域名的注册机构和注册原则 域名之所以会和商标发生冲突，与域名的注册方式和原则有着密切的关系。 如今，顶级域名的注册由互联网名称和数字地址分配公司i c a n n ( t i n t e r ne lc o r p o r a t i o nf o ra s s i g n e dn a m e s 1 n dn u m b e r s ) 负责，【自其授权的 一些公司实际负责域名的注册，其中最著名的一家是弼络方案公司n s l ( i n t e r n e ts o l u t i o n s ，i n c ) 。n s i 从1 9 9 3 年起就一宜负责域名的注册，其垄 断性的控制权于t 9 9 9 年结束，该项垄断控制权其后由卜面提到的r c a 洲接管， n s i 成为了i c a n n 授权进行域名注册的公司之一。” n s 【最初的域名注册政筇是：免费分配域名，遵循“先到先得”的原则。由 于域名最长不得超过2 4 个字符，而且域名中也仅仅能构包含字母、数字和连字 符，当时认为没有必要对域名进行限制，因此，公司和个人可以申请注册任伺域 名，不对其合法性进行审查。在当时并没有考虑到域名和商标可能存在的冲突问 题。并且也不要求注册之后就必须使用域名。但是，逐渐地，许多公司玎始认 识到域名的经济价值，但是，却发现其商标或商号已经被其他的公司或个人注册 为域名。这样，产生了许多的商标权纠纷。在k n o w 】e d g e n e t ，i n c vd i b o o n e 一案中，原告将n s i 作为共同被告提起诉讼，称其侵犯了其商标权。n s i 于是决 定修改其域名分配政策，其于1 9 9 5 年1 1 月2 3r 制定了一项名为“域名纠纷政 策( d o m i a nn a m ed i s p u t ep o l i c y ) ”的指导方案，其中规定了域名注册的要求， 以及与商标发生冲突时的解决程序。该项指导方案千1 9 9 6 年9 月9 同进行丁第 一次修改。域名注册申请者需遵守该指导方案以及其后做出的修改( 指导方案第 5 参9 己n ! 虫 鲢l 麴l b 匝：鲤女i 鲢啦趔i d 堕l ! s ：竺8 ：鲤f 4 q 出撕坠q 旦四d 墅：b ! 删，2 0 0 6 印3 门3 圻问 7 一条) 。n s l 在指导方案中明确指出，其没有能力，也没有法律义务，对某个域 名是否侵犯了第三人的权利进行审核。原则上，不因为某域名同第三人的商标桐 同或相似就阻止划其进行注册。但是，指导分案同时规定，每个申请人必须声喇： 他会经常存互联网上使用该域名；保证其注册垓域名不是为了追求非法的目的： 蛔果发生商标法上的纠纷的话，同意对第三人做出赔偿( 指导方案第二条) 。“ 1 9 9 8 年还做过一次修正，但是基本上保持了1 9 9 6 年的风格。” 我国申请注册并运行的顶级域名是c n ，我国的域名申请者可以在此顶级域 名下申请注册三级域名和二级域名。根据信息产业部发布的中国互联网络域名 管理办法”：域名注册服务遵循“先申请先注册”原则( 第二十四条) ；为维护 国家利益和社会公众利益，域名注册管理机构可以对部分保留字进行必要保护， 报信息产业部备案后施行。除此之外，域名注册管理机构和域名服务机构不得预 留或变相预留域名( 第二十五条) ；域名注册申请者应当提交真实、准确、完整 的域名注册信息，并与域名注册服务机构签订用户注册协议。域名注册完成后， 域名注册申请人即成为注册域名的持有者( 第二十八条) ；域名持有者应当遵i ) 国家有关瓦联网络的法律、行政法规和规章。因持有或使用域名丽侵害他人合法 权益的责任，由域名持有者承担( 第二十九条) 。根据中国互联网络信息中心 域名注册实施细则”，域名注册管理机构负责受理域名注册申请，并且根据管 理办法对域名进行审核( 第九条) ，丽管理办法并没有规定域名管理单位 负责向国家工商行政管理部门及商标管理部门查询用户域名是否与注册商标或 者企业名称相冲突，是否侵害了第三者的利益。 上述两种域名注册的政策都是开放型的，即按照“先申请”作为受理注册的 原则，而且不对申请注册的域名进行权利审套。除了开放型的域名注册政策之外， 还存在半眼制型和限制型的域名注册政策。有些国家( 例如德国、土耳其等) 适 用半限制政策，即对本国人不加限制，但要求非本国的域名注册申请人提供证据， 汪明其对所选择的域名拥有权利。少数国家( 例如葡萄牙、沙特阿拉伯等) 采取 。_ r o r s t e nb c t t l n g e r ：r r a d e m a r kl a wi nc y b c r s p e 1 1 1 eb a t t i ef o rd o m a l nn a m c s i i c - i n t e m a t 】o n a lr e v i c w ( ) i i n d u s t r i a ip m p e 唧a n dc o ”r i g h tl a w v o i 啪e4 ，1 9 9 7 ，p 5 3 7 简考火曼i 6 矗著，张楚等译：电子商务法 。北京邮电丈学 i 版社2 0 0 2 年版，第2 4 7 贝。 8 该办法臼2 0 0 4 年1 2 月2 0 日起施行2 0 0 2 年8 月if i 公布的中国互联网络域名管理办法( 信息产业 郫第2 40 ) 时废止。 9 法圭l | 则牛戤f2 0 0 2 年9 _ 叮2 5r f 。 严格的限制政策，仅允许本国人就其所搠有权利的名称注册域名。1 限制型的域名注册政策虽然能够有效地预防域名纠纷的发生，但是其运行的 效率和效果却不尽如人意。严格的事先审查加重了域名注册组织的负担，减慢了 注册速度，而且遏制了域名数量的增加；而且，更大的问题在于，限制犁的域名 泞册政策仪仅维护了在先权利人的利益，只是把网络视为传统商业模式的扩张形 式，没有给那些希望在网络上创业、在网络上崛起的新秀留下注册域名、发腱商 业的机会，这种保守的理念阻碍了一国网络经济的发展，也j j 互联刚) 放、刨新 的精神背道而驰。 半限制型域名注册政策采取内外有别的原则，对非本国人造成了歧视，而l l ， 在运作上，也不能预防大量的本国域名纠纷。例如，在实行这种政策的德国，虽 然绝少有“涉外”的域名纠纷，但是本国人之间因域名注册引发的纠纷仍层出不 穷。 开放型的注册政策是种发展趋势，许多以前实行限制政策的注册组织都已 转而适用更为开放的政策，使注册程序更加简便和快捷，让人们拥有更多的注册 机会。这有利于网络经济的活跃，也有助于促进整个经济的蓬勃发展。但是，其 缺点就是不利于预防域名纠纷，而需要其它配套的纠纷预防和解决措施。 二、域名与商标的冲突 ( 一) 冲突产生的原因 l 、域名和商标具有各自不同的特性 域名具有全球唯一性、排他性，在互联网上，不可能存在完全相同的域私。 而商标则不同，商标具有地域性、行业性，它只在特定的国家或地区，以及特定 的 j ：、l k 内受到法律的保护，相同的商标在不同的国家或地区，在不同的行、 k 内， 可能为不同的人所拥有，从而造成商标权利主体的多元性。但是域名主体的唯 性决定了多个商标权利主体中只能有一个主体申请注册同商标相同的域名，这样 就使域名注册人与其它商标权人之间的冲突不可避免。 ：o 6 虹：“域名纠纷的预防i 处璀机制夸球概览( 1 ) ”， 毡了知识产杖，2 0 0 1 年第7 期，；f ；5 0 负 9 2 、域名和商标的注册和管理各行其是 在制度上，域名和商标分别由不同的部门核准注册和管理，由不同的法律、 法规或规范来调整。商标注册遵循商标法的规定，域名注册则遵循其相关规定。 商标法并没有明确禁止将他入已注册的商标注册为域名的行为，大多数国家的域 名管理规定也并不要求域名注册机构对域名的合法性进行审鸯。也就是浣，这两 套体系基本上是各自运行的，所以其冲突不可避免。 3 、现行域名系统在技术上存在局限性 域名注册申请人只能在二级域名或三级域名中选择字符作为域名的区别性 部分，只有这个部分才能体现域名的个性，而二级域名和三级域名的长度是很有 限的。在这个狭小的空问内，竞争就会比较激烈。虽然国际社会近来也在探 于解 决域名分配紧张状况的方案，互联网协会、互联网机构等经过广泛协商，决定在 原来三个国际顶级域名的基础上，增加七个国际通用顶级域名，并由设在世界箨 地的几十家机构负责注册。2 这种做法会在一定程度上缓解矛盾，减少域名纠纷 的发生，但由于互联网资源的有限性，这一举措并不能从根本上解决商标权和域 名权的冲突。 4 、互联网空间蕴涵着巨大的商业利益 域名和商标发生冲突的报本原因是由于互联网的空间中所蕴涵的巨大商业 利益。虽然关于域名的性质问题，其是否是一项重要的知识产权，理论界还存在 着较大争议。但是域名的商业价值是有目共睹的。域名注册者之所以积极注册域 名，一方面可能是为了自己的使用，提高自己的知名度，以便获取更多的贸易和 商业机会：另一方面，有的域名注册人抢先注册他人的域名并不是为了自己使用， 而是为了待价而沽。但不论如何，其最终目的都是为了获取更多的经济利蕊。 ( 二) 冲突的具体表现形式 域名和商标之间韵冲突，实质上，是二者的权属分配发其使用利益之问所发 ”祁铁年：“域名与商标的冲突”，中同知识产收搬，2 0 0 4 年6 门2 4 | l 。 l o 生的冲突。”可能是在后注册的域名与在先注册的商标发生了冲突，也可能是0 二 后注册的商标与在先注册的域名发生了冲突。 1 商标注册在先，域名注册在后，在后注册的域名与在先注册的商标相冲突 ( i ) 恶意抢注域名 “域名抢注( c y b e r s q u a t “n g ) ”这一术语最早是在t 9 9 5 年左右出现在我刚 的，据统计，在1 9 9 6 年底，我国有六百多个著名企业的商标在互联网上的刈应 域名被抢注，其中包括长虹、全聚德、赢粮液、红塔山等。全球性的域名抢汴比 中国还要旱一两年。2 3 更具戏剧性的是，最早负责全球域名注册登记的机构( nr c ) 的域名就曾经遭人抢注。 我圜法律实践及法学界对于“恶意抢注域名”还没有统一的定义，f 目在实际 中主要是以下两种情况。任何一个想要在网上盈利的企业，都必须在相对较短的 时间内尽量吸引尽可能多的浏览者，这样，域名的知名度与吸引力就成为了决定 浏览次数的主要因素，一个快捷的方法就是采用现实社会中知名的标识，如商标。 所以许多企业抢先将他人的知名商标注册为自己的域名，以利用该商标在现实礼 会中的广告效应和良好商誉。恶意抢注域名的另一种更为常见的情况是，首先有 目的地寻找知名企业，并抢注他人的商标名称作为域名，然后再向这些企业转让 抢注域名以获取利益。实际上，恶意抢注域名与商标之间冲突的根本原因就在于 商标所具有的无形资产的价值与域名的使用利益之间存在着冲突。 ( 2 ) 善意的域名注册人与商标权人之间的冲突 在这种情况下，域名注册申请人在申请注册域名时并无恶意，仅仅是自身选 择使用某一域名，而这一域名f 好与其他人的商标相同；由于域名在互联网中的 唯一性和排他性，该商标权人就不能以其商标申请域名了，而商标权人如果在互 联网上使用一个不相关的耨名称的话，无疑会带来更多的麻烦。 另外还有一种情况也应该归于此类，即不同商标权人拥有嗣一域名核心名称 的冲突。根据商标法的规定，不同类别的商品可以使用同样的商标，一个相i 司名 称的商标可以为不同行业内的多个商标权人所拥有；而对于域名而苦，在+ 个顶 盐常廷彬：“域名。j 耨标冲突之辨析”中国民商法律嘲，h 蛆型世攫出j 出：姐世z y 型! f 鲢璺璺! i 艘：b 娅，2 0 0 6 年2 】2 6 f l 防问。 ! 李双儿、l _ ；f q = 浪：l 乜了商丹法，北京人掣版补2 0 0 4 年版，鹅3 7 l 孤。 级域名的日录下，只能被注册一次，其在因特网中是唯一的、排它的。这样就导 致了一个现象，一个商标权人将自己拥有合法权利的商标注册为域名，其它拥有 同一商标的商标权人就不可能将其商标再次作为域名在网络e 使用。在申请域名 时，是按照“先申请先注册”原则来进行的，谁先注册，谁就对该域名拥有使用 权，对于f p 请在后的同一商标名称的商标权人而苦，无论是对企业的发展，还足 对企、i k 潜在价值的实现，都有不利的影响。 2 、域名注册在先，商标注册在后，在后注髓的商标与在先注册的域名相冲突 由于域名和商标其有某种相似的作用，都具有标识性，都可以作为企业的象 征，将商标名称注册为域名，可以扩大企业的影响：反过来，将域名注册为商标， 同样是企业的商誉在现实世界中的延续。 目前的多数资料和案例是关于域名对商标的侵犯的，因为传统商业模式的历 史悠久，商标的影响力可以很深远，而网络企业大多建立时间不长，没有那么大 的影响力，所以，往往是域名借助于商标，使其影响力大增。然而网络企业的发 展是十分迅速的，而且有着广阔的前景已经出现了一批知名度很广的网络企、阢 例如雅虎( y a h o o ) ，其域名就曾被其它企业作为商标注册，以借该域名提高其商 标的影响力。“ 将别人的域名注册为自己的商标，当域名所有人想要在与该注册商标相同或 相近的领域内将自己拥有合法权利的域名注册为商标时，就会遇到困难，发生域 名和商标的冲突。这种情况下，将他方域名注册为己方商标的商标权人也可以有 诸如第一种情形中的恶意和善意两种情况。 ：4 d 以也州，一家使用y a h o o i s f 曲l 作为商号的嘲络设计公间，于1 9 9 5 年将“y a h o o ”注册为商标并柱以 也列顶级域靠“j l ，| 之下注册了“y a h o o 矿的域名，后被美国y a h 公司告| ：特拉维火法庭。法院最后判令 j c 将洼册域名和尚标转移给y a h o o 公- 。 三、域名和商标冲突的解决办法 ( 一) 域名注册机构和域名管理机构的做法 1 、n s j 与域名争端规则 最午j j 制定域名注册纠纷解决规则的是n s i ( n e t w o r ks o l u t l o n s ，ln c ) ，当 时h s l 还把持着域名注册和管理的垄断权，n s i 制定r 域名争端规则( b o m a i n na i l l ed 1s f j u t ep o l i c y ，以下简称“n s i 规则”) ，是解决域名 = = 册几和商标权人 之问域名争议的程序。n s i 规则先后经历了数次修正最后一次修i f 之后的新版 本是于1 9 9 8 年2 月2 5 日正式生效的。 根据n s i 规则，若争议域名同商标权人先前已合法注册的联邦商标，或根 据美国u 外国家和地区的法律已合法注册的商标完全一致，则商标权人可以州该 域名的注册提出异议。商标权人需首先以书哑方式通知域名注册人，告知其认为 后者注册的域名侵犯了自己的商标权利。随后，商标权人向n s i 提交一份证明商 标已注册的文件以及发给域名注册人的书面通知之后，即可启动n s i 规则中所规 定的程序。n s i 将会对比域名的注册日与商标注册同，若该争议域名的注册人无 法向n s i 提交其所拥有的与该域名相应的商标注册文件，或商标注册的生效 1 早 于域名注册日，则在9 0 天后，n s i 将会冻结( h 0 1 d ) 该域名，直到域名注册人 和商标权人之间的争端获得最终的司法解决为止。在该冻结期内，争议域名既不 会被n s i 转让给商标权人，也不可被其中的任何一方所用。 n s i 规则为商标权人寻求域名注册争端的解决提供了一套简便易行的l 具， 但由于其固有的缺陷在适用过程中暴露出许多不足之处，：主要表现在： ( 1 ) n s i 程序的适用条件只能是商标权人已注册的商标同争议域名完全相 同，这样，商标权人难以有效防止其商标作为他人域名的一部分，或者其商标被 故意误拼或变形后被注册为他人域名，换言+ 之，就是无法阻止他人域名与汴删商 标的混淆性相似( c o n f u s i 他s i m i l a r l t y ) 的情况； ( 2 ) 尽管使用冻结程序可以冻结域名注册人对f 争议域名的使用，也叫以 防止其出售给第三方或其它竞争者，但是，n s i 的这救济措施并不能全面良接 地保护商标投人的合法权益。若商标权人自己意欲使用该域名，j 能在域名注册 地保护商标投人的合法权益。若商标权人自己意欲使用该域名，只能托域名注册 人自愿同意转让。或在法院命令的前提f ，孩争议域名j 能被转让给商标权人。 ( 3 ) n s i 规则对保护台法的域名注册入的权利不利。一旦发生域名争议， 商标权人只需提供其对相关商标的注册证明即可以达到冻结域名使用的目的：而 域名注册人对于域名冻结唯一的抗辩理由仅限于其自身也同样持有相关商标的 注册证明。并且，商标权