（体育教育训练学专业论文）对我国体育仲裁现状及立法的思考.pdf

摘要 运用法律手段或准法律手段解决体育纠纷是人类体育活动走向法制化的标志， 随着人类体育活动的国际化和商业化，各种体育纠纷包括跨国体育纠纷越来越多， 如何针对不同体育纠纷的特殊性建立适当的解决机制，是体育界和法律界共同面临 的重要问题。实践中经过不断探索，各国积累了十分丰富的经验和颇有价值的措施， 体育仲裁就是其中最为行之有效，且运用广泛的一种。 文章以中国体育仲裁立法中出现的法律冲突作为研究对象，通过文献资料 法，逻辑分析法，比较分析法，专家访谈法等方法述分析了体育仲裁的涵义，性 质和优势，对比研究了国际体育仲裁发展状况和我国竞技体育纠纷解决机制的现 状和问题。文章认为，建立我国体育仲裁制度已迫在眉睫，为完善中国体育法制 建设，适应中国竞技体育发展的实际需求并与国际惯例接轨，中国应尽快设立体 育仲裁制度。同时本文分析了中国体育仲裁立法的依据和相关法律文件，认为我 国体育仲裁中确实存在体育法和立法法之间的法律冲突。随着2 0 0 8 年 北京奥运会的逐步临近，近年柬也有不少学者对我国体育仲裁制度的建立进行研 究并提出了各种设想，f 匠少有人专门针对体育仲裁立法中出现的法律冲突进行研 究。本文的研究目的就是探讨体育仲裁立法中的法律冲突，并提出了解决法律冲 突的方法，为完善中华人民共和国体育法的配套立法及构建中国体育仲裁制 度提供理论参考和支持。 文章描述分析了我国竞技体育纠纷解决机制的现状和问题，把中国体育仲裁立 法中出现的法律冲突作为研究对象，通过文献资料法，逻辑分析法，比较分析法， 专家访谈法等方法，分析了体育仲裁立法中的法律冲突并提出了几点建议。文章认 为，在当前形势下要从我国体育实践出发，为完善中国体育法制建设，适应中国竞 技体育发展的实际需求并与国际惯例接轨，中国应尽快设立体育仲裁制度。对体育 仲裁立法中存在的法律冲突，切实可行的解决途径有三种：1 制定体育仲裁法； 2 修改体育法；3 制定体育仲裁暂行条例。 关键词：体育仲裁；立法；法律冲突；建议 a s t r a c t t ou s el e g a lm e a n so rq u a s i 1 e g a lm e a n st or e s o l v ed i s p u t e si nh u m a ns p o r t sa n d s p o r t sa c t i v i t i e st ot h el e g a ls y s t e mo fs i g n s ，a l o n gw i t ht h ei n t e r n a t i o n a lh u m a ns p o r t s a n db u s i n e s s ，s p o r t sd i s p u t e s ，i n c l u d i n gt r a n s n a t i o n a ld i s p u t e sm o r ea n dm o r es p o r t s ， h o wt h ed i f i e r e n ts p o r t sd i s p u t e sp a r t i c u l a r i t yo ft h ee s t a b l i s h m e n to fa p p r o p r i a t e s e t t l e m e n tm e c h a n i s m ，i st h es p o r t sc o m m u n i t ya n dt h el e g a lp r o f e s s i o nf a c i n gt h e i m p o r t a n ti s s h e s a f t e rt h ep r a c t i c e o fc o n t i n u o u se x p l o r a t i o n c o u n t r i e sh a v e a c c u m u l a t e daw e a l t ho fe x p e r i e n c ea n dv a l u a b l em e a s u r e so fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ti s t h em o s te f f e c t i v ea n de x t e n s i v eu s eo fo n e t h ea r t i c l ec o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r tt oc h i n ai nt h ec o n f l i c ta sl e g a l r e s e a r c h ，t h r o u g hl i t e r a t u r e ，l o g i ca n a l y s i s ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，e x p e r ti n t e r v i e w s a n do t h e rm e t h o d si nt h ea n a l y s i so ft h em e a n i n go fa r b i t r a t i o nf o rs p o r t ，t h en a t u r e a n da d v a n t a g e so ft h ec o m p a r a t i v es t u d yo fi n t e r n a t i o n a ls p o r t sd e v e l o p m e n to f c h i n a sa r b i t r a t i o na n dd i s p u t es e t t l e m e n tm e c h a n i s mo fs p o r t so ft h es t a t u sa n d p r o b l e m s t h ea r t i c l eb e l i e v e st h a tt h ee s t a b l i s h m e n to fc h i n a ss y s t e mo fa r b i t r a t i o n f o rs p o r th a sb e e np r e s s i n gt oi m p r o v et h es p o r t sa n dl e g a ls y s t e m ，a n da d a p tt ot h e c h i n e s ec o m p e t i t i v es p o r t sd e v e l o p m e n ta n dt h ea c t u a ld e m a n da n di n t e r n a t i o n a l p r a c t i c e ，c h i n as h o u l db ee s t a b l i s h e da ss o o na sp o s s i b l et h es y s t e mo fa r b i t r a t i o nf o r s p o r t a tt h es a m et i m et h i sa n a l y s i so ft h ec h i n e s ec o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r t b a s e do nr e l e v a n tl e g a ld o c u m e n t sa n dt h a to fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ti nc h i n ad o e s e x i s t ”s p o r t sl a w ”a n d ”l e g i s l a t i v el a w ”b e t w e e nt h ec o n f l i c to fl a w s w i t ht h e2 0 0 8 o l y m p i cg a m e si nb e i j i n gg r a d u a l l ya p p r o a c h i n g ，t h e r ea r em a n ys c h o l a r si nr e c e n t y e a r so nc h i n a ss y s t e mo ft h ee s t a b l i s h m e n to fa r b i t r a t i o nf o rs p o r tt os t u d ya n dp u t f o r w a r di d e a s b u tf e wp e o p l es p e c i f i c a l l yf o rt h el e g i s l a t i v ec o u n c i lo fa r b i t r a t i o n f o rs p o r ti nt h ec o n f l i c to fl a w sf o rr e s e a r c h i nt h i sp a p e r , t h ep u r p o s eo ft h es t u d yi s t oe x p l o r et h el e g i s l a t i v ec o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ti nt h ec o n f l i c to fl a w s a n d p r o p o s e dw a y st or e s o l v ec o n f l i c to fl a w s i m p r o v et h e ”p e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a s p o r t s l a w ”c o n s t r u c t i o no ft h es u p p o r t i n gl e g i s l a t i o na n dt h ec h i n e s es p o r t s a r b i t r a t i o ns y s t e mt op r o v i d ei n f o r m a t i o na n ds u p p o r tt h et h e o r y t h ea r t i c l ed e s c r i b e st h ea n a l y s i so fo u rc o m p e t i t i v es p o r t sd i s p u t er e s o l u t i o n m e c h a n i s mo ft h es t a t u sq u oa n dp r o b l e m s ，t h ec h i n ac o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r t i nt h ec o n f l i c ta sl e g a lr e s e a r c h ，t h r o u g hl i t e r a t u r e ，l o g i ca n a l y s i s ，c o m p a r a t i v e a n a l y s i s ，e x p e r ti n t e r v i e w sa n do t h e rm e t h o d s ，t h ea n a l y s i sc o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o r s p o r ti nt h ec o n f l i c to fl a w sa n dm a d es o m es u g g e s t i o n s t h ea r t i c l em a i n t a i n st h a t i n t h ec u r r e n ts i t u a t i o nf r o mt h ep r a c t i c eo fs p o r t si nc h i n a t oi m p r o v ec h i n a sl e g a l s y s t e ma n da d a p tt o t h ec h i n e s ec o m p e t i t i v es p o r t sd e v e l o p m e n ta n dt h ea c t u a l d e m a n da n di n t e r n a t i o n a lp r a c t i c e c h i n as h o u l db ee s t a b l i s h e da ss o o na sp o s s i b l et h e s y s t e mo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r t c o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r ti nt h ec o n f l i c to fl a w s ap r a c t i c a ls o l u t i o nt h e r ea r et h r e ew a y s ：1f o r m u l a t e d ”s p o r t sa r b i t r a t i o na c t ”：l a w s ”s p o r t sl a w ”：d e v e l o p ”p r o v i s i o n a jr e g u l a t i o n so f a r b i t r a t i o nf o rs p o r t ” k e yw o r d s ：c o u n c i lo fa r b i t r a t i o nf o rs p o r tc o n f l i c to fl a w sp r o p o s e d i l 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地 方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含 为获得或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作 的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表 示谢意。 学位论文作者签名：签字日期：年月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解江西师范大学研究生院有关保留、使用 学位论文的规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印 件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权江西师范大学研究生院 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采 用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名： 签字日期：年 月 日 导师签名： 签字日期：年月 日 对我国体育仲裁现状及立法的思考 1 1 选题背景 1前言 随着人类社会的进步与发展，体育活动成为人类生活中不可缺少的一部分，不 论是全民健身体育活动，还是竞技体育活动，都会产生争议与纠纷。历届奥运会都 出现了很多无意或有意的裁决失当，有人成了倒霉的一方，也自然有人成为幸运者， 这样的纠纷1 9 9 6 年亚特兰大奥运会是6 件，2 0 0 0 年悉尼奥运会是1 5 件，而这在雅 典奥运会的赛场上又表现的尤其突出。在竞技体育活动空前繁荣的当今时代，体育 仲裁制度受到了国际体育组织和一些国家的普遍青睐，许多国家如美国、德国、意 大利等，或建立专门的体育纠纷解决机构，或在国内体育协会设立体育纠纷解决机 构，或由国内仲裁协会处理体育争端并通过法院裁决承认和执行体育仲裁裁决，尤 其是国际奥委会为解决国际体育争端专门设立了国际体育仲裁庭( c a s ) 和国际体 育仲裁委员会( i c a s ) 。 我国目f j 已成为一个体育大国，在世界体育舞台上有着重要地位，随着国内外 体育界交流的频繁和体育职业化的加强，体育纠纷也比以往更多，而国内各体育协 会基本上都没有自己的仲裁机构，国家也没有专门的体育仲裁立法。1 9 9 5 年国际奥 委会修改了奥林匹克宪章，增加了允许设立特别仲裁分院的第7 4 条，该条规定： “在奥林匹克运动会举办时发生的或与奥林匹克运动会有关的任何争议，须按照 国际体育仲裁院体育仲裁规则提请国际体育仲裁院独家仲裁”。同年，中华人 民共和国体育法颁布实施，体育法第3 3 条规定“在竞技体育活动中发生纠纷， 由体育仲裁机构负责调解、仲裁。体育仲裁机构的设立办法和仲裁范围由国务院另 行规定”。但事隔1 3 年，我国的体育仲裁制度仍未真正建立，这对我国体育运动的 发展及参与国际体育交流非常不利。随着2 0 0 8 北京奥运会的日益临近，我国必须 加快体育法制建设步伐，与奥运接轨，与国际接轨，建立健全我国的体育仲裁制度， 合理利用法律手段来解决各种体育纠纷，促进我国竞技体育健康发展。 硕十学何论文 2 0 0 6 年国务院立法工作计划中再次明确体育仲裁条例作为需要抓紧研究、 待条件成熟时适时提出的立法项目由国家体育总局起草，其性质是：为促进教育科 技文化卫生等社会事业全面发展需要制定、修订的行政法规。但此规定又与2 0 0 3 年颁布实施的中华人民共和国立法法相冲突，立法法第8 条第9 款规定“诉 讼和仲裁制度只能制定法律”也即只能由全国人大及其常委会来制定。 本文试从体育仲裁的一般制度入手，在考察体育仲裁制度基本知识的基础上， 通过分析体育法和立法法之间的法律冲突，探讨构建中国体育仲裁制度时 应注意的法律冲突问题，为尽快建立有中国特色的体育仲裁制度提供理论依据 对体育仲裁立法法律冲突的研究可供立法学、体育法学、体育仲裁学研究者思 考，为体育法学的研究开辟新的研究领域，同时也为尽快建立有中国特色的体育仲 裁制度提供了理论依据，并可为体育仲裁相关法律的立法者提供参考依据，对完善 中华人民共和国体育法的配套立法及构建中国体育仲裁制度提供理论参考和实 践的指导意义。 1 2 文献综述 关于我国体育仲裁制度的研究成果主要集中在2 0 0 0 年以后，特别是中国申办 2 0 0 8 年奥运会成功之后，许多体育界和法律界的学者开始关注我国体育纠纷的解决 制度存在的不足，通过对国外体育仲裁的借鉴，提出建立我国体育仲裁制度的建议， 并取得相当丰富的成果。 1 2 1 关于建立体育仲裁制度必要性方面的研究 关于体育仲裁的研究有相当一部分关注并呼吁尽快建立我国的体育仲裁制度制 定体育纠纷裁决机制和复议机制成立体育法庭，其具有代表性的文章如下： 郁俊在构建我国体育纠纷裁决机制的探讨( 2 0 0 4 ) 一文中提出“建议尽快制 定并出台体育仲裁条例、体育复议条例，规定申诉办法，成立体育仲裁机构 和体育复议机构以及体育法庭，形成具有我国特色的多层次结构的体育纠纷裁决体 系。” 宋军生在论体育争端的非讼性裁决机制的建立( 2 0 0 4 ) 一文中认为“体育纠 纷已越来越多地具有民商事纠纷的性质，而与之相适应的法律救济途径却显得匮 郁俊构建我国体育纠纷裁决机制的探讨体育学刊，2 0 0 4 ( 1 ) ：2 1 对我国体育仲裁现状及立法的思考 乏。说明体育争端的解决，很大程度上将依赖于非讼性民商事裁决的规范；adr 、 仲裁是解决体育争端的手段。” 韩勇在体育纠纷的法律解决机制( 2 0 0 4 ) 一文中认为“解纷机制对于体育的 健康发展十分重要，目前国际体育纠纷的解纷机制呈现多元化发展态势，体育行会 内部救济与调解、仲裁、诉讼并用；体育仲裁是最有效的方式；我国应及早建立适 合我国的多元化的体育纠纷解决机制。” 包玉秋在论我国体育仲裁立法的必要t t 一文中认为“随着社会主义市场经 济的不断发展和完善，我国国力的日益强盛，体育事业也越来越发达，并逐步在国 际舞台上发挥作用。与此同时，各种各样的体育纠纷也目见增多，由于法治国家的 建立和体育自身的特点，开辟多种解决体育纠纷的途径被提到日程上来，体育仲裁 正是在这样的背景下应运而生，体育仲裁立法也呼之欲出。我国( 十一五)期间 制定体育仲裁条例既是必要的也是可行的，它有助于高效解决体育纠纷，完善 我国社会主义法律体系，与国际规则接轨。 ， 张笑世在体育纠纷解决机制的构建( 2 0 0 5 ) 一文中提出“体育仲裁制度在几 种体育纠纷解决机制中无疑是最符合体育实际的解决机制”。 1 2 2 关于我国体育仲裁制度建立的理论基础和制度构建方面 国内体育界和法律界学者在参考我囤现行仲裁制度以及国际体育仲裁制度，对 我国体育仲裁制度建立的理论基础和制度构建提出了大量的建议和设想，理论成果 及其丰富，具有代表性的有： 汤卫东在对我国体育仲裁法律制度的设想( 1 9 9 7 ) 一文中对体育仲裁机构的 设立，关于体育仲裁的适应范围，体育仲裁程序，体育仲裁裁决后的法律效力问题 进行了详细的分析，提出了建立我国体育仲裁法律制度的设想。 郭树理在建立中国体育仲裁制度的设想( 2 0 0 4 ) 一文中认为“体育仲裁由于 具有专业性、自治性等特点，是解决体育到纷最有效的方式之一，我国体育法亦规 定了体育仲裁制度，但实践中该制度并未建立起来。目前中国体育界出现的体育诉 讼数量增加的局面，与这一制度空白有关。体育仲裁应当保证其民问性与中立性， 并提出了建立中国体育仲裁委员会以及体育仲裁程序制度的具体设想”。 宋军生论体育争端的非讼性裁决机制的建立上海体育学院学报，2 0 0 4 ( 5 ) ：4 1 韩勇体育纠纷的法律解决机制首都体育学院学报，2 0 0 4 ( 4 ) ：5 7 包玉秋论我国体育仲裁立法的必要沈阳师范大学学报，2 0 0 6 ( 6 ) ：3 4 3 硕十学位论文 于善旭、张剑等在建立我国体育仲裁制度的研究( 2 0 0 5 ) 文中对建立我国 体育仲裁制度的一系列相关问题与基本关系进行了系统的研究，在对体育仲裁进行 界定和对国外体育仲裁情况进行介绍的基础上，对建立该制度的必要性和可行性进 行了全面的分析，指出了建立制度的有关原则，重点对有关法律依据，体育仲裁性 质、范围、机构设置、程序和效力以及涉外体育仲裁等难点问题进行了法理分析， 并提出了建立我国体育仲裁制度的对策与建议。 郭树理、黄世席等体育仲裁理论与实践研究( 2 0 0 6 ) 提出行政属性的体育仲 裁制度违背一般仲裁以及体育仲裁规律，体育仲裁的实质应是行业纠纷解决机制。 提出了建立“中国体育仲裁委员会”的设想，并对体育仲裁程序进行了具体设计。 1 2 3 关于国外体育仲裁制度，以及奥运会体育仲裁制度方面的 研究 我国体育仲裁法学者对于国外体育仲裁和奥运会体育仲裁制度进行了大量系统 深入的研究，取得了丰硕的成果，为我国体育仲裁制度的建立提供了非常具有价值 的参考和借鉴。 1 9 9 6 年，中国外交学院国际法系苏明忠博士被选任为体育仲裁院临时仲裁员， 在第2 6 届奥运会期问，以中国首任国际奥委会体育仲裁法院仲裁员的身分赴亚特 兰大执行任务，参加了该体育仲裁法院亚特兰大特别仲裁庭的全部相关工作，接触 了一些资料和文件，并在昂德拉德诉佛得角国家奥委会( a n d r a d ev s c a p ev e r d en o c ) 一案中担任仲裁员，从而对国际体育仲裁这一比较新的法律制度有了一个基本的了 解。苏明忠在国际体育仲裁制度评介( 1 9 9 6 ) 一文中详细的介绍了国际体育仲 裁的概念、组织机构、和仲裁程序，对我国体育仲裁制度的建立起了重要的推动作 用。 郭树理在国际体育仲裁院与体育纠纷法律救济机制( 2 0 0 3 ) 一文中认为“国 际奥委会建立的国际体育仲裁院是世界著名的体育仲裁机构，现已成为解决国际体 育纠纷的重要机构。但是由于目前已有的体育纠纷解决机制相互之徊j 衔接不够，各 机构各自为政，阻碍了国际体育法律规则的统化进程，不利于全球体育运动的发 展。因此以体育仲裁院为中心来建立一套统一的、协调的体育纠纷解决机制应是当 务之急”。 黄世席在奥林匹克赛事争议与仲裁一书中详细对奥林匹克赛事中的体育纠 4 对我国体育仲裁现状及立法的思考 纷进行了详细的介绍，提出“体育运动的商业化、全球化的发展产生了越来越多的 体育争议，如何解决体育争议成了法学界和体育界共同关心的话题。而利用仲裁的 方法解决体育争议得到了越来越多的国家法律和国际体育界的认可，实践中也早己 形成了这种特殊的仲裁制度，即国际体育仲裁或者奥林匹克仲裁。随着中国申奥成 功和2 0 0 8 北京奥运会逐步临近，奥林匹克运动的法律问题特别是奥林匹克仲裁制 度正日益受到国内法学界和体育界的关注”。 沈黎勇美国体育仲裁制度对我国的借鉴与启示( 2 0 0 6 ) 一文“运用法律手段 解决体育纠纷是人类体育活动走向法治化的标志。当今国际，体育仲裁因其所具有 专业性、自律性等特点j 下逐步成为解决体育争端最为有效和便捷的方法。美国作为 世界职业体育运动最发达的国家之一，经过多年的实践和积累，建立了相当完善和 健全的体育仲裁制度。从行政法、国际法的视角出发对美国体育仲裁制度进行深入 研究分析，总结特性，为我国体育仲裁制度的建立和完善提出可供借鉴与启示之 处”。 1 2 4 国外体育仲裁研究现状 因资料收集条件所限，关于国外体育仲裁研究的文献只找到英国人艾恩s 布 莱克肖著郭树理翻泽的体育纠纷的调解解决：国内与国际的视野( 2 0 0 4 ) 一本 专著。此书首先探讨体育仲裁院工作的概况，重点讨论了它的调节机制，还考察了 其他提供体育调节和其他类似的体育纠纷解决机制的各国国内与国际机构( 体育季 候或非体育机构) 包括英国的体育纠纷解决委员会、澳大利亚全国体育纠纷解决中 心、新的国际足联足球仲裁庭、英国a d r 与纠纷解决中心( c e d r ) 和美国的c p r 集 团( c p rg r o u p ) 。此书第八章单独对美国体育仲裁会进行了单独的介绍。 1 2 5 关于体育仲裁立法形式的研究 1 9 9 5 年实施的中华人民共和国体育法第3 3 条规定“在竞技体育活动中发 生纠纷，由体育仲裁机构负责调解、仲裁。体育仲裁机构的设立办法和仲裁范围由 国务院另行规定”。受此条文影响，大多数学者都认为应该制定行政法规形式的体 育仲裁条例。如：郁俊在构建我国体育纠纷裁决机制的探讨( 2 0 0 4 ) 一文中， 提出“建议尽快制定并出台体育仲裁条例、体育复议条例，规定申诉办法， 成立体育仲裁机构和体育复议机构以及体育法庭，形成具有我国特色的多层次结构 的体育纠纷裁决体系。” 硕十学何论文 于善旭、张剑等在建立我国体育仲裁制度的研究( 2 0 0 5 ) 一文中提出“关于 体育仲裁法规的立法层次。从体育法专门条款的授权来看，已经具体规定体育 仲裁机构和范围的立法文件应属于国务院立法层次，并应采取规范的立法形式，制 定行政法规，名称为体育仲裁条例。如果设立独立体育仲裁机构的设计一时难以 批准，可以考虑退一步而先以中国奥委会或中华体育总会内部机构的名义申请建立， 等体育仲裁制度进一步完善发展后，再成为独立的机构。这样的话就不必要由国务 院制定行政法规，由国家体育总局制定相应的部门规章即可”。 具有不同观点的只有陈胜、李泽波等在对( 体育法) 有关体育仲裁规定的研 究( 2 0 0 3 ) 一文中认为“我国不是没有体育仲裁，问题是，没有公j 下、高效、合法 的体育仲裁。由于在体育法之后颁布的立法法规定仲裁制度必须由全国人 大或其常委会制定法律，现在再由国务院出台体育仲裁条例已经不合法了，必须由 全国人大常委会颁布体育仲裁法”。 1 2 6 法学界关于立法学的研究 考虑到体育仲裁立法预定的法律形式为行政法规，由国务院制定，要探讨体育 仲裁立法，就必须对当自订立法学，尤其是法律保留原则和授权立法的研究现状进行 了解，当前法学界普遍认为我国现行的法律保留原则和授权立法原则还不尽完善。 具有代表性的观点有： 刘连泰评我国( 立法法) 第八条、第九条关于“法律保留”制度( 2 0 0 3 ) 一 文中提出：“法律保留”理论经历了漫长的变迁过程。我国立法法有关“法律 保留”制度的规定发展了法律保留理论，但也存在诸多缺失：无法防止立法懈怠， 无法保障公民基本权利不受来自行政立法的侵害，“绝对保留”事项逻辑上无法自 恰。矫正这些缺失的路径是彻底地贯彻“法律保留”理论。 王平祥在论我国授权立法的现状及完善( 2 0 0 4 ) 一文中提出“我国的授权立 法存在着授权主体和被授权主体不够明确、格式不统一、立法程序不完善和监督机 制不健全的问题，应通过确立授权原则、完善授权内容和完善监督机制等来推动我 国授权立法制度的发展”。 曾祥华在试论授权立法的法律冲突及其解决途径( 2 0 0 4 ) 一文中认为“因为 立法法存在缺陷，所以远不足以解决授权立法所引起的法律冲突。冲突成因在 于授权主体的广泛性、授权期限、范围、授权标准不明确、超越授权立法以及监督 6 对我国体育仲裁现状及立法的思考 不力。为解决这些冲突，应当限制授权主体范围、实行更严格的法律保留、坚持授 权必要性原则，不同类型的授权立法应当确定不同的位阶，应当完善立法机关监督 和裁决的机构、程序和标准，还应当建立司法审查制度和有效的违宪审查制度。” 从以上综述可以看出，早期关于建立体育仲裁制度必要性的研究，对于促进我 国体育仲裁制度的建立起了重要的推动作用。关于国外体育仲裁制度，以及奥运会 体育仲裁制度方面的大量研究成果对我国体育仲裁制度的建立时参考国外现行体 育仲裁制度，扬长避短，建立适合我国实际的体育仲裁制度，具有重要的参考价值。 随着北京2 0 0 8 奥运会申办成功，越来越多的学者开始研究建立体育仲裁制度的 理论基础并对我国体育仲裁具体制度进行了大量具有实践价值的设想。这为我国体 育仲裁制度的建立提供了坚实的理论支撑。 但我们也应该看到，立法法第8 条第9 款规定“诉讼和仲裁制度只能制定法 律”，立法法第9 条规定“本法第8 条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代 表大会及其常务委员会有权做出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部 分事项先制定行政法规”。在法学界对立法学的研究中，也普遍认为我国现行的法 律保留原则和授权立法原则还不尽完善。同时关于我国体育仲裁立法的法律形式也 未成定论，多数人认为应由国务院制定体育仲裁条例，也有部分学者认为，从 立法法第8 条第9 款“诉讼和仲裁制度只4 k i l l 定法律”考虑，应由全国人大或 其常委会制定体育仲裁法。 从以上总结可以看出，建立我国体育仲裁制度的时机已经成熟，建立体育仲裁 制度的理论基础已牢固，学者们对体育仲裁具体制度的设想也大致相同。但立法是 国家大事，立法的形式出现错误不仅会造成法律实际执行中遇见各种难题，也影响 国家立法机关的权威和尊严，进而影响法律的稳定性和强制性。目前及以后一段时 间的研究的重点应放在体育仲裁相关立法的法律形式上，通过学者的研究，为行政 机关和立法机关制定法律法规提供理论依据和参考。 硕十学位论文 2 体育仲裁制度概论 2 1 体育仲裁的涵义 诉讼和仲裁是解决现行社会纠纷的最有效的途径，体育是一种时候现象，体育 活动和其他的时候活动一样，也不可避免的会产生纠纷，在修真各种纠纷解决机制 并存的情况下，为何还要构建中国的体育仲裁制度? 因此有必要了解一下体育仲裁 的涵义、优势及国外体育仲裁制度的运行状况。 2 1 1 仲裁的涵义 在汉语里，“仲”就是居中的意思，“裁”就是衡量、判断的意思。现代汉语词 典解释“仲裁”就是“争执双方同意的第三者对争执事项做出决定。”仲裁，亦 称“公断”是指当事人之i 、日j 发生争议不能解决时，自发地申请仲裁机构居中裁决的 方法。 仲裁具有以下要素：( 1 ) 各方当事人自愿采用仲裁方式解决相互问的争议：( 2 当事人选择解决争议的第三者是非司法机构；( 3 ) 第三者为解决争议所做出的裁决， 对各方当事人都具有法律上的约束力。 2 1 2 体育仲裁的概念 仲裁，也叫公断，是指当事人双方在争议发生前或者争议发生后达成协议，自 愿将争议交给第三方作出裁决，争议双方有义务履行该裁决，从而解决争议的法律 制度。由于目前国内体育界和法律界的专家和学者对体育仲裁进行的研究还处于 起步阶段，关于体育仲裁的概念，学者还没有太大分歧和争论，仅是定义的视角和 t 表述上存在区别。 有部分学者认为，体育仲裁就是在竞技体育活动中发生争议的双方当事人，根 据在争议发生前或争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将争议事项交由体育仲裁机 黄进等仲裁法学中国政法大学出版社，2 0 0 2 年修订版1 韩德培国际私法高等教育出版社，2 0 0 5 4 8 4 对我国体育仲裁现状及立法的思考 构，各方自动履行裁决义务的解决体育争议的方式和活动，是根据国家的仲裁法规 和体育法规建立的解决体育争议的一项体育法规制度。 有部分学者认为，体育仲裁就是在体育活动中发生纠纷的双方在争议发生前或 发生后达成协议，自愿将争议提交依法成立的仲裁机构解决，对于仲裁机构裁决结 果，双方负有自动履行的义务。这是解决体育纠纷的法律方法之一。目前体育仲裁 多用于解决竞技体育活动中因服用兴奋剂、运动员参赛资格、人员流动、赛事争执、 赛风赛纪等问题引起的纠纷。 还有学者认为，所谓体育仲裁是指一种解决体育行业纠纷的法律制度。在这个 制度框架内，有关争议的双方当事人自愿将纠纷提交具有独立地位的体育仲裁机构 解决，体育仲裁机构组成仲裁庭，依照法律( 包括程序法和实体法) 根据事实，进 行审理后，做出对双方当事人均有约束力的终局裁决。 本人比较认同部分学者所，是指各国体育法制度设计内的仲裁，是在竞技体育 活动中发生争议的双方当事人，根据在争议发生前或争议发生后所达成的有关仲裁 的协议，自愿将争议事项交由体育仲裁机构进行裁决，并由各方自动履行裁决义务 的解决体育争议的方式。简言之，体育仲裁是依据国家的仲裁法规和体育法规建 立的解决体育争议的一项体育法律制度。 2 体育仲裁的性质 体育仲裁作为一种裁决竞技体育纠纷的重要方式，其法律性质和地位直接决定 了裁决在程序和实体上的公讵，以及裁决的效力和公信力。近年来学术界关于体育 仲裁的性质大致有强制性、准司法性、民间性三种观点，现分别表述如下： 2 2 1 强制性说 强制性体育仲裁的诱发原因是强制性仲裁条款的缔结。这种多少有些差强人意 的做法与仲裁所具有的协议双向性、践约自主性原则相背驰。它的一大特点是条件 的附带性和签约地位的不平等性。条件的附带性主要表现在奥林匹克宪章第4 9 于善旭等建立我国体育仲裁制度的研究体育科学，2 0 0 5 ( 2 ) ：5 体育科学词典高等教育出版社，2 0 0 0 郭树理体育纠纷的多元化救济机制探讨比较法- 5 国际法的视野法律出版 社，2 0 0 4 5 0 0 陈胜等对体育法有关体育仲裁制度的研究武汉体育学院学报，2 0 0 3 ( 2 ) ：3 2 9 硕十学位论文 条附则5 1 规定参加奥运会的报名表必须包括自愿提交国际体育仲裁院仲裁的条 款。而签约地位的不平等性则主要表现在签约双方不同的强弱关系对比上。前者冲 突的核心问题是仲裁的自愿性品质能否携有强制性体育仲裁中的某些规定因素，如 若可以，那岂不是与仲裁的原有秉性背道而驰? 倘若否定则国际奥委会有关“在奥 运会上发生的或与奥运会有关的任何争端都应当提请国际仲裁院根据仲裁规则行 使专属管辖权。”的规定将无法实施。后者对峙的焦点是签约方的平等主体问题， 在强制性仲裁条款的缔结过程中，签约双方往往是管理与被管理、统治与被统治的 关系。这就在主体地位上存在着实际上的不平等，且与民商事仲裁领域所奉行的平 等、自愿理念相悖。在这种情形下，体育仲裁实际上在其内涵方面已超越了一般商 事仲裁的范围，它所具有的冲突特性决定了在法律适用和观念树立上必然与民商事 仲裁有所不同。 仲裁协议( a r b i tr a t i o na g r e e m e n t ) 是双方当事人自愿地将其双方间已经发生 或将来可能发生之争议，提交仲裁解决之书面契约。其实质是当事人就采用仲裁方 式解决争议的意思表示一致。仲裁协议是仲裁制度之基石，是仲裁机构仲裁权的基 础。具有自愿性特征的体育仲裁，同样应该建立在法律授权和当事人授权即有效的 体育仲裁协议摹础之上。因此，有没有意愿表示自由、真实的体育仲裁协议往往成 为判断体育仲裁本身是否为自愿性的标志。 然而，在体育实践尤其是竞技体育活动中存在着大量的体育组织章程或协议中 规定体育仲裁的情形。对此，该体育组织或活动的参加者要么接受，要么离开，此外 别无选择。这种包含在体育组织章程或协议中的规定使得体育仲裁条款带有了强制 的性质，可称作强制性体育仲裁条款。固 2 2 2 准司法性说 根据我国立法法第8 条第9 项的列举性规定，诉讼和仲裁制度的立法权应 属于全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使。所以，我国体育仲裁 机构的设立、职权、组织活动原则及仲裁范围等事项均具有与司法机关依法设立的 相似性。作为裁决体育纠纷的专门性机构，它的准司法性也就完全可以得到肯定。 从许多专家提出的我国体育仲裁制度的模式看，体育仲裁具有强制性和终局性特 冯萌，宋军生论强制性体育仲裁形式的法律适用体育文化导刊，2 0 0 5 ( 4 ) ：3 0 黄世席国际体育仲裁与强制性仲裁条款天津体育学院学报，2 0 0 4 ( 4 ) ：17 19 1 0 对我国体育仲裁现状及立法的思考 征，需要依法独立行使仲裁权，不受行政机关、团体和个人的干涉，审理案件必须 实行仲裁庭，有回避、时效、系列程序等制度。这些体育仲裁的特征和要求，表明 我国体育仲裁制度具有准司法性质。 从实践看，体育仲裁的强制性既符合我国纠纷终局裁决的法定方式，也与国际体 育纠纷强制性仲裁规定接轨。如：奥林匹克宪章第7 4 条规定：“在奥运会上发 生的或与奥运会有关的任何争端都应提请国际体育仲裁院根据仲裁规则行使专属 管辖权。”随着国际体育仲裁院规则的不断完善，许多国际体育单项协会签订协议 明确将纠纷交于其裁决，意味着想参加这些国际体育单项协会的竞赛，如果发生纠 纷并寻求救济，体育仲裁裁决是必须接受的方式，因为协会章程必须遵守，而其中 就有体育仲裁是约定裁决方式的条款，也就是只能同意接受协会章程及其仲裁条 新 砸八o 2 2 3 民间性说 体育领域是一个民间活动十分普遍的领域，但在确定体育仲裁的民间性上，却有 着不同看法和争议。因体育仲裁的纠纷确实存在着一些涉及组织管理和劳动关系的 内容，体育法的仲裁条款也没有直接表明要建立民问仲裁制度，有人因此认为 体育仲裁应属于行政仲裁，也有的提出还是在体育组织框架内设立体育仲裁机构。 这都涉及到对体育仲裁基本性质的把握问题。天津体育学院的于善旭教授认为，还 是应该和能够按照民间仲裁的方向来定位体育仲裁的性质，建立独立于体育组织的 民间体育仲裁机构，从根本上坚持民间仲裁的基本原则和基本制度。 在我国原有的仲裁制度体系中，行政仲裁曾是主要类型。而仲裁发展的自身定 位以及多数国家国内仲裁与国际仲裁所采用的，则主要是民间仲裁。所以，在建立 与社会主义市场经济相适应的法律体系过程中，我国仲裁法通过改革建立起以 民商事仲裁为内容的民间仲裁性质的仲裁制度，表明了对民间仲裁趋势的确认和追 求。当前，我国仲裁正在进行“仲裁工作社会化、仲裁发展机制市场化、仲裁机构 建设规范化”的“二次创业”，进一步表明了仲裁事业改革的方向。 体育仲裁作为我国将要建立而过去未曾有过的新制度，与早已形成的劳动争议 仲裁、农业承包合同仲裁不同，基本没有行政制约的习惯和基础。进行体育仲裁的 郭树理体育纠纷的多元化救济机制探讨一一比较法与国际法的视野法律出版 社，2 0 0 4 15 0 韩新君卫虹霞对中国体育仲裁制度基本属性的商榷成都体育学院学报，2 0 0 7 ( 1 ) ：3 0 1 1 硕二卜学位论文 制度创新，完全应陔和可能根据我国体育改革开放的发展方向、仲裁制度的发展趋 势并遵从市场经济对仲裁制度的本质要求，坚持彻底的民间仲裁性质。 随着我国体育改革的不断深化，各种民间性的体育社团越来越多地成为主要的 体育工作与活动主体。所以，大量产生于民白j 体育组织的体育纠纷多是平等主体之 间的民间纠纷，包括体育社团内部的管理纠纷，仍是基于契约与自治的非行政性民 间性质。正是这种体育活动和组织关系乃至纠纷性质的民间性，才能与仲裁的民间 性质形成内在的契合，并根据体育社会化的改革发展方向，进一步强化体育仲裁的 民间性质。从各国体育仲裁和国际体育仲裁的实践来看，尽管有着各自不同的特色， 但普遍定位于民问仲裁。如美国、俄罗斯等国甚至直接适用一般的民商事仲裁规则 和机构来仲裁体育纠纷。 于善旭教授指出：为更加充分地发挥体育仲裁在扩大体育权益救济渠道的作用， 应该建立独立于体育社团组织系统的外部民间体育仲裁制度。这从体育法关于 体育仲裁机构设立的立法原意中也可得到证实。如果仍是在体育组织系统内部建 立，根本无须列为国务院的规定事项。因此，体育仲裁制度从其建立开始，就应该 按照独立民间仲裁的模式来进行设计与规范。 2 3 体育仲裁的优势 2 。3 1 专业性 由于体育仲裁的对象是体育纠纷，体育纠纷具有很强的专业性和技术性，例如兴 奋剂问题、运动员资格问题、转会问题、“黑哨”问题的认定都需要专门的机构做 出结论和认定。而体育仲裁员都是体育行业领域内的专家、学者，并具有法律专业 知识，在本专业有着深入的研究，他们利用自己的专业知识和法律知识来处理案件， 更有助于查明案件的事实，公平合理地解决体育纠纷。体育仲裁员的名单是公开的， 当事人可以事先了解体育仲裁员的专业知识背景，从而选择具有相关知识储备的仲 裁员组成仲裁庭来裁决纠纷，这样能够保证和体现体育仲裁的专业权威性。 2 3 2 保密性 体育仲裁与民商事仲裁一样，以不公丌审理为原则，并且各国有关的仲裁法和 仲裁规则都规定了体育仲裁人员的保密义务，体育仲裁员未经当事人的同意，不得 对我国体育仲裁现状及立法的思考 对外透漏案件的实体和程序进行的情况。如国际体育仲裁院的仲裁程序都是秘密进 行的，因而不会有公众和媒体知悉，所以仲裁表现出极强的保密性。这种保密性能 保证当事