（德语语言文学专业论文）德国买受人瑕疵权利研究.pdf

摘要 根据德国民法典第4 3 3 条，买卖合同是指出卖人交付买卖标的并使买受 人获得该物所有权、买受人支付约定价款并受领买受物的合同。这一规定不仅保 障了经济秩序正常运转，也约束了买卖双方负担各自的合同义务。买卖法对买卖 这一发源最早、影响最为深远的合同债务关系的规范，则不仅体现了现实生活的 需要，也在立法上对其他债务关系起到了示范作用。 德国立法者在2 0 0 2 年债法改革中对买卖法进行了重大修改。这不仅是由于 德国必须在2 0 0 2 年以前将欧洲联盟消费品买卖指令转化为国内法这一外在 原因，德国买卖法本身自1 8 9 6 年颁布以来就存在的立法瑕疵，以及随着社会发 展日益暴露的缺陷，都使得买卖法改革势在必行。 在债法改革中，德国立法者采用“大解决方案”，以转化欧洲联盟消费品 买卖指令为契机，将指令关于消费品买卖的规定作为改革买卖法一般规定的基 础，而仅仅对消费品买卖作出特别规定。 买卖法改革的核心是取消了旧法对物的瑕疵与权利瑕疵、种类物买卖与特定 物买卖的严格区分，同时废除了旧法中独立的瑕疵担保责任制度，其具体表现是 将物的瑕疵和权利瑕疵统合起来，取消旧买卖法对给付障碍的诸多特别规定，通 过法条援引，将瑕疵给付责任归入一般给付障碍法的体系之中。 改革后的德国新买卖法将“出卖人必须使买受人取得无物之瑕疵和权利瑕疵 的物加入到第4 3 3 条出卖人义务之中，从而使交付无物之瑕疵和权利瑕疵的物 也成为出卖人的主给付义务。如果出卖人交付了有瑕疵的物，则属于出卖入义务 侵害，出卖人应承担违约责任。新买卖法第4 3 4 条、第4 3 5 条分别对物的瑕疵和 权利瑕疵做了详细规定，通过清晰界定何为瑕疵，为保障买受人的瑕疵权利奠定 了坚实基础。物的瑕疵界定见德国民法典第4 3 4 条，它包括：风险转移时性 能不符( 第1 款) 、安装瑕疵( 第2 款) 和错误交付及过少交付( 第3 款) 。在界 定风险转移性能不符时，德国立法者引入了“主观瑕疵概念和“客观瑕疵概念”， 以约定性能为最根本标准，同时，为更好地保护买受人权益，在物的瑕疵里还加 入了公开性广告陈述的影响。根据第4 3 5 条对权利瑕疵的规定：第三人不能向买 受人主张任何权利，或者仅能向买受人主张从买卖合同中所承受的权利的，买卖 物不存在权利瑕疵。在土地登记簿中登记项不存在的权利的，视同权利瑕疵。 瑕疵权利是买受人在出卖人瑕疵给付情况下享有的权利。根据德国新买卖法 第4 3 7 条及其下诸条的规定，买受人享有的瑕疵权利包括：再履行请求权、解除 权、减价权、损害赔偿请求权、偿还无谓费用以及基于担保的请求权。 在买受人各项瑕疵权利中，再履行请求权享有优先地位。买受人可以根据自 己的选择，请求除去瑕疵或者请求交付无瑕疵的物以作为再履行。它可以看作是 原买卖合同的履行请求权以另外形式的延续，是出卖人的“二次提供权 。德国 法这项权利的赋予既是对买受人权益的保护，也是对出卖人的人性关怀，期望通 过出卖人提供二次给付能使双方最终达成合同目的。买受人的解除权、减价权、 损害赔偿请求权以及偿还无谓费的请求权都属于次级权利。如果出卖人向买受人 给付的买卖标的有瑕疵，在无另外规定的情况下，买受人可以依据解除法的一般 规定解除买卖合同。减价即为降低价金，减价权是买卖法特有的制度，债法改革 后，它与解除权一样被设定为形成权，买受人通过向出卖人发出单方意思表示即 可降低价金。新买卖法通过法条援引使损害赔偿请求权适用一般给付障碍法中关 于损害赔偿的规定，对于买卖合同债务关系，出卖人违反了合同义务，买受人可 以请求赔偿因此而发生的损害，这是买受人损害赔偿请求权的基础。偿还无谓费 用与请求损害赔偿问属于替代关系。买受人可以在主张解除权或减价权后，同时 要求出卖人偿还无谓费用。除此以外，新买卖法赋予了买受人在拥有法定请求权 的基础上，同时享有基于担保而发生的权利，它包括出卖人或第三人对物的性质 承担的担保，以及使用期限担保，这两种形式的担保并行于买受人其他瑕疵权利， 是出卖人自己对自己做出的约束，也是买受人可以要求出卖人作出补偿的前提。 消费品买卖的规定位于德国新买卖法第4 7 4 条至第4 7 9 条。出于对消费者的保护， 无论是欧洲联盟消费品买卖指令，还是转化指令之后的德国民法典，都对 之作了特别规定。此外，根据德国民法典第3 2 0 条，买受人在受领买卖物以 前还享有基于双务合同的同时履行抗辩权。 消灭时效制度也是德国债法改革的重要改革对象之一。新买卖法对买受人瑕 疵权利的消灭时效作了详细规定，这不仅包括消灭时效的时间长短，还包括其起 算时点。当然，买受人要主张其瑕疵权利，除了要求买卖标的必须存在瑕疵以外， 其瑕疵权利还不能被约定或法定排除。 德国2 0 0 2 年债法改革后的新债法又被称为“债法现代化法 ，新买卖法无论 是在立法技术上还是在实践执行中，都重焕生机。买卖法的规定不再是独立于债 法体系的特别条款，而是融入到整个体系中，特别是融入到整个合同债务关系体 系之中，仅在个别地方进行特别处理。此外，新买卖法的行文也更加严谨，逻辑 更为清晰，字里行间都体现了对买受人的保护，也不乏对出卖人的人文关怀。在 u 这些方面，德国立法者对旧法买受人瑕疵权利相关规定的改革对不断重视买受人 权益保护、行走在民法典制定之路上的中国有一定的借鉴作用。 关键词：瑕疵，瑕疵权利，瑕疵责任，买卖法，债法改革 a b s t r ak t g e m s 4 33d e sd e u t s c h e nb f i r g l i c h e ng e s e t z b u c h e s ( b g b ) i s td e rk a u f v e r t r a ge i n v e r t r a gz w i s c h e nd e nz w e ip a r t e i e l ld e sk a u f v e r h i l t n i s s e s ，i nd e r nd e rv e r k i u f e rd e m k f i u f e rd i eu b e r g a b ed e rk a u f s a c h eu n de i g e n t u m s v e r s c h a f f u n gv e r p f l i c h t e t ，u n dd e r l e t z t ed e mv e r k i i u f e rd i ez a h l u n gd e sv e r e i n b a r t e nk a u f p r e i s e su n da b n a h m ed e r k a u f s a c h ev e r p f l i c h t e t d i e s ev o r s c h r i f ig e w m a r l e i s t e ts o w o h ld i ew i r t s c h a f t s o r d n u n g a l sa u c hd i ev e r t r a g s v e r p f l i c h t u n gb e i d e rp a r t e i e n a l sn o r md e sr e c h t s g e s c h i i f i s ，d a s w e i t e s t ea u s w i r k u n ga u fa n d e r ev e r t r a g s v e r h i l t n i s s eh a t , e n t s p r i c h td a sk a u f r e c h t n i c h tn u rd c me r f o r d e m i sd e rr e a l e l lg e s e l l s c h a f i s e n t w i c k l u n g , s o n d e mg i l te sa u c ha i s b e i s p i e l 伍ra n d e r ev e r h i i l t n i s s eb e ig e s e t z g e b u n g d e rd e u t s c h eg e s e t z g e b e rh a td a sk a u f r e c h tw i i h r e n dd e rs c h u l d r e c h t s r e f o r n l2 0 0 2 u m f a s s e n db e a r b e i t e t d i e u m s e t z u n g d e rv e r b r a u c h s g i i t e r k a u f s r i c h t l i n i ed e r e u r o # i i s c h e nu n i o ni ni n l l i n d i s c h e sg e s e t zi s tn i c h td e re i n z i g eg r u n d a u c hd i es e i t l8 9 6b e s t e h e n d e ng e s e t z m i i n g e lu n du n z u l i n g l i c h k e i t e nn a c hl8 9 6t r i e b e nd i e k a u f r e c h t s r e 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l r e c h td e r na l l g e m e i n e nl e i s t u n g s s t 6 r u n g s s y s t e mz u n a c hd e rr e f o 珊f i i g td a sn e u ek a u f r e c h td e ns a t z ，d e rv e r k i i u f e rh a td e mk f l u f e rd i e s a c h ef r e iy o ns a c h m i i l g e l nz uv e r s c h a f f e n i nd i ev e r t r a g s t y p i s c h e np f l i c h t e nd e s v e r k i i u f e r su n t e r 4 3 3h i n z u d a h e rg e h 6 r td i el i e f e r u n ge i n e rm a n g e l f r e i e ns a c h e a u c hz ud e nh a u p t p f l i c h t e nd e sv e r k i u f e r s w e n ne l d i ek a u f s a c h em i tm i i n g e l n i i b e r g i b t ，v e r l e t z te l s e i n ev e r t r a g s p f l i c h tu n ds o i ld i eh a f l u n gt r a g e n 4 3 4 ，4 3 5d e s n e u e nk a u f r e c h t sm a c h e nd i ed e f i n i t i o ny o ns a c h m a n g e lu n dr e c h t s m a n g e lk l a r , s i e b i l d e ng r u n d l a g ef i i rd i em a n g e l r e c h t ed e sk i u f e r s z u ms a c h m a n g e lg e h f r e nd i e b e s c h a f f e n h e i t s a b w e i c h u n g b e i g e f a h r i i b e r g a n g ，m o n t a g e f e h l e r , f a l s c h - u n d z u w e n i g l i e f e r u n gn a c h 4 3 4 b e ib e s c h a f f e n h e i t s a b w e i c h u n g b e n u t z td e r g e s e t z g e b e r ，s u b j e k t i v e nf e h l c r b e g r i f f u n d ，o b j e k t i v e nf e h l e r b e g r i f f ，u n dd a s f e h l e nd e rv e r e i n b a r t e nb e s c h a f f e n h e i tg i i ta l sh a u p t s t a n d a r d a u f l e r d e mw e r d e n 6 f f e n t l i c h ea u b e r u n g e nd e sv e r k i u f e r s ，d e sh e r s t e l l e r so d e rs e i n e sg e h i l f e na n c h h i n z u g e f i i g t m a n g e l r e c h ti s td a sr e c h td e sk i i u f e r s ，w e a nd e rv e r k i i u f e ri h ms a c h em i tm 萏n g e l n l i e f e r t 4 3 7 f t g e w r g a r l e i s t e nd e mk i i u f e r d i e f o l g e n d e n r e c h t e n ： n a c h e r f d l l u n g s a n s p r u c h ，r i i c k t r i t t s r e c h t ，m i n d e r u n g s 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h t s b e h e l f e ng e h 6 r e n r f i c k t r i t t s r e c h t u n dm i n d e r u n g s r e c h tw e r d e nn a c hd e rr e f o r l i la l sg e s t a l t u n g s r e c h tg e s t a l t e t i s td i e s a c h em a n g e l h a r ，k a n nd e rk , 芬u f e rg r u n d s f i t z l i c hn a c hd e me r f o l g l o s e na b l a u fe i n e r v o ni h mg e s e t z t e nf r i s ts c h a d e n s e r s a t zo d e re r s a t zv e r g e b l i c h e ra u f w e n d u n g e n v e r l a n g e n d u t c hv o r s c h r i f t e n v e r w e i s u n gs i n dd i ev o r s c h r i r c nf i b e rs c h a d e n s e r s a t z f l i ta l l g e m e i n el e i s t u n g s s t 6 r u n g e na u c h 所s c h a d e n s e r s a t z a n s p r u c hd e sk l u r e r s a n w e n d b a r d i eb e i d e np a t e i e nd e sk a u f v e r t r a g sk 6 n n e nd i em a n g e l g e w i i h r l e i s t u n g a u c hv e r t r a g l i c he r w e i t e m ，n r m a l i c hd u t c hb e s c h a f f e n h e i t s u n dh a l t b a r k e i t s g 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h es c h u l d r e c h t s r e f o mw i r d a u c hs c h u l d r e c h t s m o d e r n i s i e r u n gg e n a n n t n a c hd e rr e f o r i l li s td a sn e u ek a u f r e c h ts o w o h li mb e r e i c hd e rg e s e t z g e b u n ga l sa u c h d e rp r a x i sl e b e n d i g d i ev o r s c h r i f t e nd e sk a u f r e c h t ss i n dn i c h tm e h rs o n d e r r e g e l n ， s o n d e mg e h 6 r e na l sw i c h t i g e sb e s t a n d t e i lz u ma l l g e m e i n e l ls c h u l d r e c h t d i e l o g l 。s c h e nd e f i n i t i o n e n v o nv e r s c h i e d e n e n m a n g e l a r t e n u n d m a n g e l r e c h t e n g e w i i h r l e i s t e ns o w o h lr e c h t s a l sa u c hw i r t s c h a f l s o r d h u n g d a sn e u ek a u f r e c h tb i l d e t s t a r k e ss c h u t z n e t zf t i rk 蕴u f e ru n dv e r k i u f e r , u n dz e i g ta u fd e ra n d e r e ns e i t ee i n l o g i s c h e su n di n t e g r a t i v e sb e s t a n d t e i ld e ss c h u l d r e c h t s s y s t e m 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校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文作者签名：每父渖m 卿 沙7 年广月9e t 导师签名：杠姆 土qq 年。f 月譬日 导论 买卖是最常见的经济关系。买卖起源于商品交换，在原始社会时期，人们为 了得到自己所需要的生产、生活资料，往往通过让渡自己的所有物或者产品来获 得他人拥有的物。这种方式也被称为“以物易物”或“物物交换 。随着生产力 的提高，社会关系逐渐复杂，简单的物物交换发展为略为高级的物物交换，当货 币取代了一般等价物成为物品价值的表现，买卖关系便逐渐成型。买卖在社会生 活中极为普遍，小到一块肥皂大到一个专利一家公司，买卖无处不在且无时无刻 不在发生。 根据德国法关于合同债务关系的定义，合同是当事人之间以法律行为成立债 务关系以及变更债务关系内容的必要条件( 德国民法典第3 1 1 条第l 款) 。买 卖合同则是买卖双方约束义务保障权利的契约。由于买卖关系的普遍性，买卖合 同也是社会生活中最常见最基本的合同形式，各国合同法都将买卖合同置于众合 同之首进行规制。民法学者史尚宽先生在其债法各论中写道：“买卖为关于 交易的基本的契约，自古行之。契约法之理论，多胚胎于此。 可见买卖及买卖 合同的重要性。 德国法关于买卖合同的规定位于德国民法典第二编债务关系法分则之首， 具体位于第4 3 3 至第4 7 9 条。德国民法典第4 3 3 条规定了买卖合同双方的义 务。第1 款首先规定了出卖人的义务：“因买卖合同，物的出卖人负有将该物交 付给买受人并使买受人取得该物的所有权的义务。出卖人必须使买受人取得无物 的瑕疵和权利瑕疵的物圆。打接着第4 3 3 条第2 款规定了买受人的义务：“买受人 有义务向出卖人支付约定的买卖价款，并受取所买受的物。 从其对出卖人及买 受人义务的法条表述中，也可以得到买卖合同的法律解释，即买卖合同是出卖人 交付买卖标的并使买受人获得该物所有权、买受人支付约定价款并受领买受物的 合同。因此，买卖合同属于双务合同，出卖人和买受人皆因买卖合同负担相应的 义务。同时，从第4 3 3 条也可以得到出卖人和买受人的定义：负有交付标的物并 使对方得到所有权义务的一方为出卖人，负有受领标的物并支付价金义务的一方 为买受人。因此，在此合同债务关系中，出卖人为债务人，买受入则为债权人。 可以看出，德国民法典第4 3 3 条作为买卖法的总起，所包含的内容是极其丰 。史尚宽：债泫再论，第1 5 页。 回陈i ! 佐：德国民法典，第9 7 页。 富的。 根据德国买卖法的相关规定，买卖标的也极为广泛，除了一般最常见的物， 包括动产和不动产以外，还有权利和其他可流通物，如电、标准软件等。根据德 国法总则一分则的编撰体系，买卖合同除了主要受德国民法典债法分则中关 于买卖合同的特别规定约束以外，还受债法总则的规制。除此以外，德国商法 典及联合国国际货物买卖合同公约也相应做了重要补充。 上文已经提到，买卖是最常见最普遍的经济关系。因此，为了保证经济往来 正常进行、社会生活和谐稳定，严格约束买卖双方义务、保障买受人权益是重中 之重。然而从理论上分析，由于出卖人在买卖合同的履行前提中拥有买卖标的物， 并且对标的物的质量、性能、品质等较买受人有更深刻的认识，因此在买卖合同 中，这种信息不对称使买受人实际上居于劣势的地位 。而在现实生活中，假冒 伪劣层出不穷，产品的质量问题不仅违反了合同规定，还严重侵害了买受人的合 法权益。出卖有瑕疵的物是最常见的形式之一，例如，新购买的洗衣机插上电源 无法使用、订购的新零件数量与约定不符等。 在买卖中，为了使买受人的经济利益得以实现，为了充分体现民事法律关系 中的自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则，出卖人应全面、正确、适当地履行 双方当事人在合同中所约定的义务。这种义务不但包括买受人享有该标的物完 全、充分的所有权，而且还应确保买受人所获得的标的物的品质符合合同的约定。 因此，无论是从理论上来分析，还是实际的经济生活的鲜明例证，保护买受人的 瑕疵权利都是买受人权益保障最根本的措施和手段。为了更好地达到这一目的， 德国民法典在2 0 0 2 年债法改革以后特别在出卖人的义务后增加了一句，第 4 3 3 条第1 款第2 句：“出卖人必须使买受人取得无物的瑕疵和权利瑕疵的物。 从而使交付无物的瑕疵和权利瑕疵的物也成为出卖人的主给付义务。如果出卖人 交付了有瑕疵的物，则属于出卖人义务侵害，出卖人应承担违约责任。同时，新 买卖法在第4 3 4 、4 3 5 条对物的瑕疵和权利瑕疵做了详细规定，这样就清晰地界 定了标的的瑕疵，为保障买受人的瑕疵权利奠定了基础。 然而，在保障买受人瑕疵权利方面，是实行独立的瑕疵担保责任制度，还是 将出卖人的这种瑕疵担保责任统合到违约责任制度之中，在德国乃至世界法学界 都一直争论不休。在德国2 0 0 2 年债法改革前，德国民法采用的是前者，即独立 的瑕疵担保责任制度。在交付瑕疵物的情况下，买受人按照瑕疵担保责任制度主 张自己的权利，包括解除和减价，买受人只有在出卖人故意不告知瑕疵或保证无 l o r c n z r i e h m ：l c h r b u c hz u mi l g u o ls c h u l d m c h t , s 2 4 8 2 瑕疵时才能适用损害赔偿的救济方式。债法改革后，德国民法彻底改变了瑕疵体 系，将瑕疵担保责任归入一般给付障碍体系之中，并在法律效果上将物的瑕疵和 权利瑕疵合并，使这两种类型的瑕疵同等地接受买受人瑕疵权利的规制。除了将 给付无物的瑕疵和权利瑕疵的物加入出卖人的主给付义务之中，详细界定物的瑕 疵和权利瑕疵的定义以外，债法改革后的新买卖法还在第4 3 7 条其下诸条，详细 列举了买受人的各项瑕疵权利，包括再履行请求权、减价权、解除权、损害赔偿 请求权、偿还无谓费用权及基于担保的请求权。 关于债务关系的法律规定自德国民法典1 9 0 0 年1 月1 日生效至2 0 0 1 年 1 2 月3 1 日主体上从未有过大的变化。而在这一百多年间，商品交易、买卖关系 以及合同往来都随着时代的变迁和经济的飞速发展而发生了巨大的变化，旧的买 卖法明显已经无法满足实际的需要；同时，旧法所固有的缺陷和不足也造成了德 国法在世界法学发展上的严重滞后。这一点在上世纪8 0 年代就已为德国法学者 所认识。德国联邦司法部于1 9 8 4 年成立了债法改革委员会，经过7 年多的讨论 和修改，最后在1 9 9 1 年提出了关于修订债法的终结报告，对德国民法消灭时 效法、一般给付障碍法、买卖法和承揽合同法提出了修改草案。 到了2 0 0 1 年， 德国立法者以转化欧盟三个指令( 即欧洲联盟消费品买卖指令、欧洲联盟支 付迟延指令、欧洲联盟电子交易指令 ) 为契机，大手笔地修改了德国债法 自生效就长期存在的弊端，不仅消除了法律上的“瑕疵”，还使其在立法水平上 重焕光彩，走上现代化之路。德国债法的这场重大改革被称为“德国债法现代化” ( s c h u l d r e c h t s m o d e m i s i e r u n g ) 、或“德国债法改革”( s c h u l d r e c h t s r e f o r m ) 、或“德 国债法修正 ( o h e r a r b e i t u n gd e ss c h u l d r e c h t s ) 。 在德国债法这次世纪改革中，买卖法中关于瑕疵及买受人瑕疵权利的修改格 外令人瞩目。上文已经提到，债法改革摒弃了之前独立的瑕疵责任担保体系及分 立的物的瑕疵和权利瑕疵，将买受人的瑕疵权利统合到一般给付障碍体系之中， 使物的瑕疵和权利瑕疵同时接受瑕疵权利的保障。然而近二十年来，中国法学界 关于“瑕疵担保责任制度与“违约责任制度 的争论异常激烈，关于“物的瑕 疵担保责任与“权利瑕疵担保责任 的讨论也一直没有停止，几乎所有的论证 都以德国旧法里的“独立的瑕疵担保责任制度 及“分立的物的瑕疵与权利瑕疵 担保责任 为例，即使在2 0 0 2 年以后的研究中也是如此。这样的批判在德国债 法改革后显得毫无意义。因此，对德国债法现代化以后新的瑕疵担保体系的讨论 将更有必要和价值。 回l o r e n z r i e h m ：l e h r b u c hz u ml l e o a s c h u l d r e c h t , s 2 s 2 4 2 l o r e n z r i e h m ：l e h r b u c hz u mi l e u e l ls c h u l d r c c h t , s i 本文将主要分析德国债法改革后的新买卖法中关于瑕疵定义及买受人瑕疵 权利方面的法律条文和体系，着重探讨买受人的瑕疵权利，即出卖人义务侵害时 对买受人的法律救济。同时也将债法改革后新加入德国民法典的消费者合同 列入讨论之列，分析消费者特别的瑕疵权利。为了让德国买受人瑕疵权利这一概 念更加完备，使整个体系更加清晰，本文也将讨论瑕疵权利的消灭时效及排除的 情况。除了详细分析瑕疵权利的相关法律规定，本文还将透过条文深入到法律精 神里，探讨德国立法者在买受人权益方面设立的保障体系和深层次的法律思想。 2 0 0 2 年的德国债法现代化，是德国民法典颁布一百余年后的重要改革，本文 的最后将对比新、旧法里买受人瑕疵权利的相关规定，希望对不断重视买受人权 益保护、行走在民法典制订之路上的中国能有一定的借鉴作用。 4 第一章瑕疵概念的定义及分类 根据债法改革后德国民法典第4 3 3 条第l 款第2 句的规定，买卖合同中， 出卖人应负担交付无物的瑕疵和权利瑕疵的物的义务。在瑕疵界定方面，德国新 债法取消了特定物买卖和种类物买卖的区别，延续了旧债法第4 3 4 条对权利瑕疵 的规定，并扩及到物的瑕疵概念，将物的瑕疵和权利瑕疵统一起来，分别在第4 3 4 条和第4 3 5 条中加以规定。 从立法体系上可以看出，德国立法者在债法改革中不仅打破了原先物的瑕疵 和权利瑕疵之间的界限，还在新法中强调了对瑕疵概念严格界定的重要性。按照 新买卖法，当出卖人违背合同约定给付了有瑕疵的物，即实施了义务侵害，应当 归于一般给付障碍体系承担违约责任，而买受人也当即享有其瑕疵权利，例如请 求损害赔偿，或是解除合同。然而出卖人承担违约责任、买受人享有瑕疵权利的 前提，是瑕疵必须客观存在。概括地说，如何界定瑕疵，即是赋予买受人瑕疵权 利的基础。本文旨在论述买受人各项瑕疵权利，因此，从逻辑上来说，何为瑕疵 是本文首先需要详细阐明的问题。 我国合同法采用的是“瑕疵担保责任”的说法，在第七章违约责任中对 瑕疵履行的法律后果进行了规定 ：质量不符合约定的，应当按照当事人的约定 承担违约责任。合同法分则买卖合同对标的物的物的瑕疵担保和权利瑕 疵担保也做了相应要求，第1 5 3 条规定：“出卖人应当按照约定的质量要求交付 标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质 量要求。”可见，虽然我国合同法也使用了“瑕疵履行 和“瑕疵担保 的说法， 但在具体规定中，仍然使用的是“质量”一词，并未对瑕疵进行深入的探究。 德国新买卖法在第4 3 3 条给定买卖合同双方义务之后紧接着界定瑕疵的概 念，为第4 3 7 条其下诸条规定买受人瑕疵权利做了重要法律铺垫，通过第4 3 4 条 和第4 3 5 条具体说明物的瑕疵和权利瑕疵定义，为切实保障买受人权益打下了基 础。 第一节物的瑕疵及其分类 物的瑕疵担保起源于罗马法上的大法官告示。按照罗马法，在奴隶和家畜的 详见中华人民共和国合同法第1 1 1 条 买卖中，标的物具有一定的瑕疵时，买主有价金减额诉权( a c t i oq u a n t im i n o d s ) 和契约解除诉权( a c t i or e d h i b i t o r i a ) 。大陆法系继受了罗马法上的这一制度，在 各自民法典上都有相关规定，英美法系国家也通过判例和学说确立了这一制度。 然而，在学术界，对“物的瑕疵 的界定存在三种不同的观点：一是客观说，认 为所交付的标的物不符合该物所应具有的通常性质及客观上应有的特征即为瑕 疵；二是主观说，认为所交付的标的物不符合当事人约定的品质，致灭失其价值 或效用时即具有瑕疵 ；三是主客观说，它综合了以上两种观点，认为物的瑕疵 应根据当事人特别约定的使用目的，并在当事人意思范畴内依其一般具有的客观 特征综合加以判断。在十二铜表法时期，罗马法便要求采用要式的口头约定， 并要求买方先提出关于质量的允诺，询问卖方是否同意对该质量的要求。债法改 革前，德国民法典原第4 5 9 条规定，“物的出卖人应向买受人担保其物在风 险责任移转于买受人时，无灭失或者减少其价值、或者其通常效用或者合同预定 的效用的瑕疵”可见，旧法并未明确在确定瑕疵时采用客观还是主观标准。 欧洲联盟消费品买卖指令第2 条第1 款要求规定物的瑕疵概念，因此在债法 改革中，德国立法者重新在出卖人买受人义务之后规定了物的瑕疵概念，从行文 中可以清晰地看出，立法者采用了瑕疵的第三种观点，即主客观说。 物的瑕疵界定见德国民法典第4 3 4 条，它包括：风险转移时性能不符( 第 1 款) 、安装瑕疵( 第2 款) 和错误交付及过少交付( 第3 款) 。而风险转移时性 能不符又可分为：主观瑕疵概念、客观瑕疵概念，同时，新法为更好的保护买受 人权益，在物的瑕疵里还加入了公开性广告陈述的影响。 一、准据时点( m a s s g e b l i c h e rz e i t p u n k t ) 德国民法典第4 3 4 条第1 款第1 旬规定：物在风险转移时具有约定的性 质的，无物的瑕疵 。可见瑕疵成立的条件是其在风险转移时即已