（劳动经济学专业论文）《劳动合同法》制度变迁以及实施障碍研究.pdf

1 、， 薏。 4 原创性声明 l i i ii iii i ii ii i ill li ii il y 17 8 9 9 6 7 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人勰师的指导下，独立进 亍研 究所取绸嵴橱课。除文中已经注明引用的内容外，本论文刁堆始淮昨移乓他个人 或集体已经毵簿姑孵菲措瞬何喊果。对本如孙觅究作出重要面葡噬价人和集 体均已槲以明瞻意捌。棚的法，僦由本人承担。 期：垄生竺! 。 关于学位论文使用授权的声明 本 翘解山东怒翔撇留、使用学囱轫瑚嘞啶，同藓翘鹃走留或 向匡莉自关部门或柳构送变沧支韵复印件和电矜抚怠毓镑功瑚和借阅： 本人i 要淑山东大学可叻际栏料必蚵啪始涪阿淘盼内容编入有关数周萄差鹭亍检 索，可映衬聊、缩印或尉也复带蜉锻保存沧妇瑚筠豺礴啦! 舣。 ：盈红导胜名：丝日期塑秒 l 、。7。 j 1 i 厂飞 |薯qmj薅j，pt寸bj，等， f 一葛掺铲 g ， 譬 c 山东大学硕士学位论文 目录 中文摘要i a b s t 慰托t i i i 1导论1 1 1 研究背景及意义1 1 2 研究对象及相关概念界定2 1 3 研究思路和主要内容4 1 4 论文的创新和不足6 2 相关文献综述7 2 1劳动合同法实施时机的研究7 2 2劳动合同法倾斜性保护问题的研究9 2 3劳动合同法对人力资源管理影响的研究1 0 2 4劳动合同法对劳动关系影响的研究l l 2 5劳动合同法对就业影响的研究1 l 2 6劳动合同法实施的障碍和对策研究1 2 2 7 劳动合同法对fdi 和国际竞争力影响的研究1 4 2 8 文献综述小结1 5 3 研究依据的相关理论1 7 3 1 弱势群体保护理论1 7 3 2 正统多元论学派劳动关系理论1 8 3 3 和谐劳动关系理论1 9 3 4 不完全契约理论2 0 3 5 制度变迁理论2 l 3 6 本章小结2 1 4劳动合同法实施的制度背景分析2 3 4 1 我国劳动关系制度的现状分析2 3 4 2 我国劳动合同制度的缺陷分析2 5 4 3 本章小结2 7 山东大学硕士学位论文 5 劳动合同法涉及的制度变迁分析2 8 5 1劳动合同法出台的过程2 8 j 5 2劳动合同法制度变迁的内容与劳动法比较2 9 拳5 3劳动合同法制度变迁效果分析3 3 墓 警5 4 本章小结3 9 6 劳动合同法实施的制度性障碍分析4 0 十 j6 1 工会制度对劳动合同法实施的障碍分析4 0 ：7 j6 2 社会保障制度对劳动合同法实施的障碍分析4 8 。4 6 3 本章小结5 2 7 相关对策建议，5 3 7 1 短期对策建议5 3 。7 2 长期对策建议5 5 参考文献5 7 致谢6 1 1 ， t 奄 ， f 姐 p 枣 r 山东大学硕士学位论文 c o n t e n t s a b s t r a c t ( c h i n e s e ) i a b s t r a c t ( e n g l i s h ) i i i 1 i n t r o d u c t i o n s 1 1 1r e s e a r c hb a c k g r o u n da n ds i g n i f i c a n c e 一l 1 2r e s e a r c hs u b j e c ta n dd e f i n i t i o no f c o r r e l a t i v ec o n c e p t s 2 1 3r e s e a r c hm e t h o da n dm a i nc o n t e n t 4 1 4i n n o v a t i o n sa n ds h o r t a g e 6 2 l i t e r a t u r er e v i e w 7 2 1s t u d yo f i m p l e m e n t a t i o nt i m i n g 7 2 2s t u d yo f l a b o r - o r i e n t e dp r o t e c t i o n 9 2 3s t u d yo f i n f l u e n c eo nt h eh u m a nr e s o u r c em a n a g e m e n t 1 0 2 4s t u d yo fi n f l u e n c eo nt h el a b o rr e l a t i o n 11 2 5s t u d yo fi n f l u e n c eo nt h ee m p l o y m e n t 1 2 2 6s t u d yo f i m p l e m e n t i o nb a r r i e r sa n dc o u n t e r m e a s u r e s “1 3 2 7s t u d yo fi n f l u e n c eo nt h ef d ia n di n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i v e n e s s 1 4 2 8b r i e fs u m m a r yo f l i t e r a t u r er e v i e w 1 6 3 t h e o r yr e l a t a t e dt ot h es t u d y “1 7 3 1t h e o r yo f v u l n e r a b l eg r o u p sp r o t e c t i o n ”1 7 3 2t h e o r yo f h a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n s 1 8 3 3t h e o r yo f l a b o rr e l a t i o n so f t h eo r t h o d o xp l u r a l i s ms c h o o l 1 9 3 4t h e o r yo f i n c o m p l e t ec o n t r a c t 2 0 3 5t h e o r yo fi n s t i t u t i o n a lc h a n g e 2 l 3 6c h a p t e rs u m m a r y 2 1 4 a n a l y s i so fi n s t i t u t i o n a lc o n t e x t “2 3 4 1s t a t u so f l a b o rr e l a t i o n si n s t i t u t i o n “2 3 4 2f l a w so f l a b o rc o n t r a c ti n s t i t u t i o n 2 5 4 3c h a p t e rs u m m a r y 2 7 5 i n s t i t u t i o nc h a n g er e l a t e dt ol a b o rc o n t r a c tl a w 。2 8 5 1i s s u ep r o c e s so f i ，a b o rc o n t r a c ti ，a w 2 8 山东大学硕士学位论文 5 2c o n t e n to fi n s t i t u t i o nc h a n g e c o m p a r e dt ol a b o rl a w 2 9 5 3a n a l y s i so fi m p l e m e n t a t i o ne f f e c t 3 3 5 4c h a p t e rs u m m a r y - 3 9 6 a n a l y s i so fi n s t i t u t i o n a lb a r r i e r s 4 0 6 1b a n t l e r so f t r a d e1 n j o ni n s t i t u t i o n 4 0 6 2b a r r i e r so fs o c i a ls e c u r i t yi n s t i t u t i o n - 。4 8 6 3c h a p t e rs u m m a r y 5 2 7 s u g g e s t i o n s ”5 3 6 1s h o r t - t e r ms u g g e s t i o n s 5 3 6 2l o n g - t e m ls u g g e s t i o n s 。5 5 r e f e r e n c e s 5 7 a c k n o w l e d g e m e n t s 。6 1 ， 氛 | - 一 办 中 山东大学硕士学位论文 中文摘要 改革开放已经三十年有余，我国的综合国力和国际竞争力有了大幅度的提 升，但是众多的劳动者却难以分享到经济发展的成果。我国的劳动关系还存在许 多不和谐的因素，劳动者的权益经常受到侵犯，劳动争议数量逐年增多。如何构 建和谐的劳动关系，将是全面建设和谐社会进程中的关键问题。在构建和谐社会 的大背景下，要始终坚持“以人为本”的发展理念，注重对劳动者权益的保护。 我国的劳动合同制度随着劳动法的实施而建立，2 0 0 8 年1 月1 日，劳 动合同法实施，这将有助于进一步完善我国的劳动合同制度。与劳动法相 比较，劳动合同法作出了许多新的规定。然而，劳动合同法在实施过程中 也遇到了很多的障碍。为了推动劳动合同法的贯彻实施，必须完善劳动力市 场的配套制度，根除劳动合同法实施的制度性障碍。 全文共分为七个部分，第一章简单介绍研究背景和意义，界定相关概念，并 简要说明研究思路、研究的方法和理论依据以及研究的创新和不足。第二章对与 劳动合同法相关的文献进行综述。第三章介绍研究依据的理论，包括弱势群 体保护理论，和谐劳动关系理论、不完全契约理论、正统多元论学派劳动关系理 论以及制度变迁理论。第四章从劳动关系现状和劳动合同制度缺陷的角度，分析 劳动合同法实施的制度背景。第五章分析劳动合同法制度变迁的内容。 第六章从工会制度和社会保障制度的角度，分析劳动合同法实施的制度性障 碍。第七章根据前文的分析，分别从短期和从长期提出相关的对策建议。 本文借鉴部分地区调查研究的结论，选取三个具有代表性的案例，实证分析 劳动合同法的实施效果；运用博弈论的思想和方法，借鉴其它国家的经验， 分析劳动合同法实施的制度性障碍。在以上研究的基础上，认为劳动合同 法实施的根本性障碍，在于工会制度和社会保障制度存在缺陷，主要表现为工 会经费缴纳制度不合理、集体谈判制度不完善、社会保险转移接续制度不健全等 问题。本文认为，应该采取加强劳动监察力度、加强工会制度建设以及完善社会 保障制度等措施，推动劳动合同法的贯彻实施，从而构建和谐的劳动关系。 关键词：劳动合同法工会制度社会保障制度 , i d ， i ， ， 办 一 冬 l 量 。 t 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t s i n c et h er e f o r ma n d o p e u n i n gu pp o l i c y t h r e ed e c a d e s a g o ，c h i n a s c o m p r e h e n s i v e n a t i o n a l s t r e n g t h a n di n t e r n a t i o n a l c o m p e t i t i v e n e s s h a sb e e n s u b s t a n t i a l l yi m p r o v e d h o w e v e r , ag r e a tn u m b e ro fl a b o r e r sa r eu n a b l et os h a r et h e f r u i t so fe c o n o m i cd e v e l o p m e n t t h e r ea r es t i l lm a n yd i s h a r m o n i o u se l e m e n t si n c h i n a sl a b o rr e l a t i o n s l a b o rr i g h t sa r ef r e q u e n t l yv i o l a t e d a n dt h en u m b e ro fl a b o r d i s p u t e si si n c r e a s i n gy e a rb yy e a r h o w t ob u i l dh a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n s h i p ? i t w i l lb eas i g n i f i c a n tq u e s t i o ni nt h ep r o c e s so fb u i l d i n gh a r m o n i o u ss o c i e t y i nt h e c o n t e x to f b u i l d i n g h a r m o n i o u s s o c i e t y , w e s h o u l d a l w a y s a d h e r et ot h e p e o p l e o r i e n t e d d e v e l o p m e n tp h i l o s o p h y , a n df o c u so nt h ep r o t e c t i o no fl a b o r r i g h t s c h i n a sl a b o rc o n t r a c ts y s t e mh a sb e e ne s t a b l i s h e dw i t ht h ei m p l e m e n t a t i o no f l a b o rl a w “l a b o rc o n t r a c tl a w ”w a si m p l e m e n t e di nj a n u r y1 。2 0 0 8 w h i c h w i l lh e l pt of u r t h e ri m p r o v ec h i n a sl a b o rc o n t r a c ti n s t i t u t i o n t h e “l a b o rc o n t r a c t l a w ”m a d eal o to fn e wp r o v i s i o n sc o m p a r e dw i t ht h e “l a b o rc o n t r a c tl a w h o w e v e r , t h e ”l a b o rc o n t r a c tl a w ”h a sa l s oe n c o u n t e r e dm a n yo b s t a c l e si nt h e i m p l e m e n t a t i o np r o c e s s i no r d e rt op r o m o t et h ei m p l e m e n t a t i o no f “l a b o rc o n t r a c t l a w w eh a v et oi m p r o v et h er e l a t e di n s t i t u t i o n so f1 a b o rm a r k e t a n de r a d i c a t e t h ei n s t i t u t i o n a lb a r r i e r so ft h ei m p l e m e n t a t i o no ft h e “l a b o rc o n t r a c tl a w ” t 1 1 i sp a p e ri sd i v i d e di n t os e v e np a r t s t h ef i r s tc h a p t e rb r i e f l yi n t r o d u c e st h e r e s e a r c hb a c k g r o u n da n ds i g n i f i c a n c e ，r e s e a r c hm e t h o d sa n dt h e o r e t i c a lb a s i s 。a n d r e s e a r c hi n n o v a t i o n sa n ds h o r t c o m i n g s c h a p t e r2r e v i e w st h er e l a t i v el i t e r a t u r e c h a p t e r3d e s c r i b e st h et h e o r yr e l a t a t e dt o t h es t u d y , i n c l u d i n gt h et h e o r yo f v u l n e r a b l eg r o u p sp r o t e c t i o n ，t h et h e o r yo fh a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n s ，t h et h e o r yo f l a b o rr e l a t i o n so ft h eo r t h o d o xp l u r a l i s ms c h o o l ，t h et h e o r yo fi n c o m p l e t ec o n t r a c t a n dt h et h e o r yo fi n s t i t u t i o n a lc h a n g e c h a p t e r4a n a l y s e si n s t i t u t i o n a lc o n t e x to ft h e i m p l e m e n t i o no ft h e l a b o rc o n t r a c tl a w i nt e r m so ft h el a b o rr e l a t i o n ss t a t u sa n d l a b o rc o n t r a c ti n s t i t u t i o nf l a w s c h a p t e r5a n a l y s e si n s t i t u t i o n a lc h a n g er e s u l t e df r o m t h e “l a b o rc o n t r a c t l a w c h a p t e r6a n a l y s e si n s t i t u t i o n a lb a r r i e r so ft h e i m p l e m e n t i o no ft h e “l a b o rc o n t r a c tl a w ，i nt e r m so ft r a d eu n i o ni n s t i t u t i o na n d s o c i a l s e c u r i t yi n s t i t u t i o n c h a p t e r 7 p r o v i d e s t h es h o r t t e r ma n d1 0 n g t e r m s u g g e s t i o n s ，b a s e do np r e v i o u sa n a l y s i s t l l i sp a p e rd r a w so nr e s e a r c hf i n d i n g so fc e r t a i nr e g i o n sa n ds e l e c t st h r e e r e p r e s e n t a t i v ec a s e st oa n a l y s et h ee f f e c to f “l a b o rc o n t r a c tl a w ：u s e sg a m et h e o r y m e t h o d sa n di d e a sa n d1 c a m sf r o mr e l e v a n te x p e r i e n c e si no t h e rc o u n t r i e st oa n a l y s e i n s t i t u t i o n a lb a r r i e r so f “l a b o rc o n t r a c tl a w ”b a s e do nt h er e s e a r c ha b o v e d 啊1 i s a r t i c l ec o n c l u d e s ，d e f e c t so ft h et r a d eu n i o ni n s t i t u t i o na n dt h es o c i a ls e c u r i t y i n s t i t u t i o nh a m p e ri m p l e m e n t a t i o no f “l a b o rc o n t r a c tl a w ”s u c ha su n r e a s o n a b l e p a y m e n ti n s t i t u t i o no ft r a d eu n i o n t r a n s f e r a n d “c o n t i n u e i n s t i t u t i o no fs o c i a l i n s u r a n c e ， a n d i n a d e q u a t e i n s t i t u t i o no fc o l l e c t i v e b a r g a i n i n g t op r o m o t e m 山东大学硕士学位论文 i m p l e m e n t a t i o no f “l a b o rc o n t r a c tl a w a n db u i l dh a r m o n i o u sl a b o rr e l a t i o n s h i p ， l a b o ri n s p e c t i o ns h o u l db es t r e n g t h e n e d , t r a d eu n i o ni n s t i t u t i o ns h o u l db er e i n f o r c e d , s o c i a ls e c u r i t yi n s t i t u t i o ns h o u l db ei m p r o v e d ，a n ds of o r t h k e yw o r d s ：l a b o rc o n t r a c tl a w ：t r a d eu n i o ni n s t i t u t i o n ：s o c i a ls e c u r i t y i n s t i m t i o n 一 ， 、 p ， 我国已经跻身世界经济强国的行列，但劳动关系现状令人堪忧，众多劳动者 无法分享到经济发展的成果。这不仅违背了以人为本的原则，也制约了我国经济 的可持续发展。中共十六届四中全会，我国提出了构建社会主义和谐社会的远大 任务。劳动关系是社会基本生活中最基本、最重要的社会关系，维护稳定和谐的 劳动关系是构建和谐社会的重要基础和前提。随着我国社会主义市场经济体制的 建立和完善，劳动关系的主体发生了改变，计划经济时期国家主导型的劳动关系 已经不再适应经济的发展和社会的进步。 我国的劳动合同制度随着劳动法的实施而建立，但迄今为止还相当不完 善。为了完善我国的劳动合同制度，2 0 0 8 年1 月1 日，劳动合同法开始实施。 劳动合同不仅仅是一张单纯的劳动关系协议，它也涉及到了劳资双方的博弈和国 民财富的分配。可以说，劳动合同法的实施，一方面是为了“废旧 ，即废除 之前劳动力市场中的不正当行为和劳动合同制度的不合理之处；另一方面是为了 “立新”，即重建劳资双方博弈的新秩序。 劳动合同法在制定和实施过程中均遇到了很大的阻力，多个相关利益主 体不断地博弈。本文从制度性障碍的角度，探讨阻碍劳动合同法实施的因素 以及有效地保护劳动者权益的举措，从而有利于构建和谐稳定的劳动关系，推动 劳动合同法的贯彻实施。 1 1 2 研究意义 在中国期刊全文数据库中输入关键词“劳动合同法”，查找2 0 0 7 - - 2 0 0 9 年发 表的关于劳动合同法的核心期刊，共有2 4 8 篇文章，其中大多数文章是从企 业管理的角度分析企业如何应对劳动合同法，还有一些文章针对劳动合同 法的具体条款展开论述，很少文章探讨劳动合同法在实施过程中遇到的障 碍。本文从制度角度，研究影响劳动合同法实施的因素，并提出相应的对策 山东大学硕士学位论文 建议，从而弥补先前研究的不足，这是本文的理论意义。 劳动合同法的立法层次很高，不容许任何用人单位和个人违反。如果劳 动合同法遇到了重重阻力而无法有效地实施，那将是我国劳动立法历程中的失 败。虽然国家可以采取法律赋予的强制力以及行政手段推动劳动合同法的实 施，但这只治标不治本。所以，应该从制度的角度进行分析，探求影响劳动合 同法实施的痼疾。再者，劳动合同法侧重于保护弱势劳动者的合法权益， 通过本文的研究，希望能够寻求到推动该法顺利实施以及维护劳动者合法权益的 良策。科斯1 认为，“制度决定着经济绩效。通过推动劳动合同法的实施， 可以完善我国劳动力的资源配置制度，从而促进我国的经济发展。以上是本文的 现实意义。 1 2 研究对象及相关概念界定 t ； 11 2 1 本文研究对象 ； 劳动合同制度是与社会主义市场经济体制相适应的用工制度，它可以实现劳 动力资源的合理配置。劳动合同法有助于劳动合同制度的完善，但它的实施 遇到了很多阻力。在这样的背景下，本文以劳动合同法实施的制度性障碍为 研究对象，研究工会制度和社会保障制度中阻碍劳动合同法贯彻实施的因素。 通过分析这些制度性障碍，寻求推动劳动合同法实施的对策，从而有利于建 设和谐的劳动关系。 = 1 2 2 相关概念界定 1 、劳动法、劳动合同法 劳动法，是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的社会关系的法律规范的 总和。这些法律规范协调工会、劳动者及用人单位的关系，并保障各方面的权利 及义务。我国的劳动法于1 9 9 5 年1 月1 日起施行，劳动法第十六条明确 规定，“建立劳动关系应当订立劳动合同 ，劳动合同制度随着劳动法的实施 1 科斯：新制度经济学，载美科斯、诺斯等著，经济科学出版社，2 0 0 3 年 2 ， 一 鼻一 山东大学硕士学位论文 而建立。2 劳动合同法自2 0 0 8 年1 月1 日起施行，共分8 章9 8 条，包括：总则、 劳动合同的订立、劳动合同的履行和变更、劳动合同的解除和终止、特别规定、 监督检查、法律责任和附则。劳动合同法是规范劳动关系的一部重要法律， 它在明确劳动合同双方当事人权利和义务的前提下，更加突出了对劳动者合法权 益的保护。劳动合同法进一步完善了劳动合同制度，是我国劳动立法上的重 要里程碑。社会上存在着对劳动合同法的误读，认为它是“新劳动法 或者是“新劳动合同法”，其实这些都是错误的。劳动法没有被劳动合 同法取代，而且到目前为止劳动法没有做出任何修改。劳动法是一部 综合性的法律，而劳动合同法仅就劳动合同内容予以规范，是一部有关劳动 合同的单行法。 2 、劳动合同、劳动法律关系 劳动合同也称劳动契约、劳动协议，它是指劳动者和用人单位之间确立、变 更和终止劳动权利和义务的协议。3 从劳动合同的内涵可以看出，劳动合同调整 的是劳动者和用人单位之间经济利益关系，客体是劳动的权利和义务。劳动合同 作为合同的一种形式，具备了一般合同的基本特征。同时由于它调整的劳动关系 的特殊性，劳动合同还具备了一些独有的特征：( 1 ) 劳动合同的主体是确定的， 一方是劳动者，一方是用人单位；( 2 ) 劳动合同的内容具有法制性和强制性，客 体具有单一性，劳动合同双方当事人共同指向的对象是劳动行为；( 3 ) 劳动合同 是有偿、诺成以及双务的合同，劳动者和用人单位存在职业上的从属关系，劳动 者在用人单位的支配下工作。 劳动法律关系的概念有广义和狭义之分。狭义的劳动法律关系是指劳动者与 用人单位之间，在实现劳动过程中依据劳动法律规范形成的劳动权利与劳动义务 关系，它是劳动者与用人单位的劳动关系在法律上的表现。而广义的劳动法律关 系则是指所有的劳动关系主体之间，在实现劳动过程中依据劳动法律规范所形成 的权利义务关系。它包括劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系经由 法律调整后所形成的法律关系，内容非常丰富。4 2 1 9 9 5 年劳动法 3 王全兴，劳动法学 m ，高等教育出版社，2 0 0 1 年0 7 月第1 版 4 赖达清，劳动法学 m ，中国检察出版社，2 0 0 1 年0 1 月第1 版 山东大学硕士学位论文 3 、劳动力市场、劳动力市场制度 从狭义上说，劳动力市场是劳动力交换的场所，即具有劳动能力的劳动者与 使用劳动力的经济主体之间进行交换的场所；从广义上说，劳动力市场是通过市 场配置劳动力的经济关系的总和。劳动力市场交换关系表现为劳动力和货币的交 换。劳动力市场可以是有形的，但主要是无形的。劳动力市场是有形的，因为它 为实现劳动力交换提供各种服务机构和交换场所，这是它的外在表现形式。而劳 动力市场主要是无形的，因为它是一种经济关系，其实质是实现劳动力资源市场 化配置的一种机制，即借助市场机制在经济利益上促使劳动力合理流动和优化组 厶5 口。 劳动力市场制度是一个相对模糊的概念，不过我们可以借助劳动力市场的概 念进行转化。劳动力市场制度即是为了建立一种劳动力市场秩序，围绕着劳动力 的配置、使用以及保障等为中心的规则和措施的总称，它是一个复杂的体系。大 多数国家的劳动力市场制度构成还是大致相同的，它包括社会保障制度、工会制 度、集体谈判制度、工资分配制度等，社会保障制度中的社会保险专门针对劳动 者而设立。户籍制度是我国劳动力市场制度中的特殊部分，我国在建国初期为了 限制劳动力流动而建立了户籍制度，这不同于大多数国家的具体做法。 4 、劳动关系调整 劳动关系调整的本质是劳资双方进行沟通、寻找共同利益，以达成劳资合 作的过程。北欧国家普遍接受的劳动关系调整模式是克雷格的产业关系系统，产 业关系系统是由投入、主体、转换过程和产出四个连续相关的部分组成。6 劳动 关系的法律调整不同于其它的调整方式，它以国家法律的强制力为依托，体现了 国家对劳动关系的价值取向。法律制度作为投入的要素之一，能够影响到主体的 行为，以及主体之间的相互作用，从而影响产出。 1 3 研究思路和主要内容 本文在对相关文献和理论基础进行阐述的基础上，首先分析劳动合同法 实施的制度性背景；其次与劳动法相比较，阐述劳动合同法制度变迁的 内容，并结合广东两市的调查研究和三个具体案例，分析劳动合同法实施的 5 何承金，劳动经济学 m ，东北财经大学出版社，2 0 0 2 年0 4 月第1 版 6 程延园，劳动关系 m ，中国人民大学出版社，2 0 0 2 年0 5 月第1 版 4 ，、 ， ， ， 山东大学硕士学位论文 效果；然后从工会制度和社会保障制度的角度，结合博弈分析和国际比较的方法， 分析劳动合同法实施的制度性障碍；最后提出相应的对策建议。本文研究的 结构框架如下图所示： 山东大学硕士学位论文 1 4 论文的创新和不足 本文的创新点体现在两方面：一是结合弱势群体保护理论、劳动关系理论、 不完全契约理论以及制度变迁理论，系统地分析劳动合同法实施的制度背景 以及制度变迁的内容；二是本文从制度的角度，运用博弈论的思想和方法，分析 劳动合同法实施的障碍。 由于人力、时间方面的限制，本文在分析劳动合同法实施的效果时，没 有进行实地调查；而且由于各种制度性的因素很难进行量化，本文缺少计量分析。 希望能够在将来进一步的研究中，克服这些不足。 6 一 分 劳动合同法颁布实施前，许多学者讨论它实施的时机是否妥当，他们还 就具体的条款建言献策，这对该法的制定具有一定的参考作用；劳动合同法 实施后，学者们主要从该法带来的影响和实施的障碍及对策的角度研究，以期发 挥该法的积极作用。本章将从以下几个方面，对与劳动合同法相关的文献进 行梳理。 - 2 1劳动合同法实施时机的研究 劳动合同法实施前，学者们对于是否应该出台这部法律展开了激烈的讨 论。至今，劳动合同法的实施已经两年有余，但学者们对于劳动合同法 实施的时机是否恰当仍存在争议。对此，主要有两种典型的观点： 蔡防等( 2 0 0 8 ) 认为，7 劳动合同法实施的时机恰到好处。他们认为， 一方面，我国的劳动力市场供求形势有了根本性转变，劳动力无限供给的局面逐 渐消失；另一方面，虽然广大劳动者为经济的繁荣努力地工作，他们却得不到相 应的保障，这表现为劳动合同签约率低以及劳动合同短期化等诸多问题。所以， 应该出台劳动合同法，侧重保护劳动者的利益。 在这一问题上，和蔡叻持有相似观点的还有常凯、姜颖等。常凯( 2 0 0 8 ) 8 指 出，劳动者没有分享到经济快速发展的成果，由此引起了社会分配不公平、两极 分化、社会矛盾突出以及劳资冲突越来越尖锐等一系列社会问题。这些问题不仅 影响劳动者的积极性，而且也直接影响到企业的发展和我国的国际竞争力，所以 不能够继续坚持那种低劳动成本的发展模式。劳动合同法的出台能够规范劳 动力市场，平衡劳资双方的力量，构建和谐的劳动关系。姜颖( 2 0 0 8 ) 9 通过对 比劳动法，指出劳动合同法是在构建和谐社会的大背景下产生的，维护 劳动者合法权益和构建和谐劳动关系是这部法律的主旨。她还认为，这部法律总 7 蔡畴、都阳、曲珥，关于劳动合同法的争议和建议 j ，中国经贸导论，2 0 0 8 年第0 7 期 8 常凯，从战略角度看劳动合同法变革时期，转变思路，把握趋势，变被动为主动 j ，管理 人， 2 0 0 8 年z 1 期 9 姜颖，劳动合同法对现行劳动法的修改及对我国劳动关系的影响 j ，中国劳动关系学院学报，2 0 0 8 年 0 1 期 7 山东大学硕士学位论文 结了我国实行劳动合同制度的经验和教训，借鉴了其他国家和地区成功的做法， 并结合了我国社会主义市场经济的实际发展状况。 以上文献认为：劳动合同法的实施具备了可行性和必要性，经济发展水 平和劳动力市场形势决定了可以出台劳动合同法，而且劳动关系的现状和劳 动合同制度的实施情况决定了急切需要劳动合同法。蔡防等在分析劳动合 同法实施的可行性时指出，劳动力市场的供求形势发生了根本性改变。这一观 点在学术界存在颇多争议，笔者认为劳动力市场仍处于“强资本、弱劳动”的格 局。同时，常凯、姜颖侧重于分析劳动合同法实施的意义，缺少对它实施可 行性的分析。 与上述观点不同，张五常( 2 0 0 7 ) 1 0 强烈驳斥劳动合同法的颁布实施， 他认为劳动合同法的出台是不合时宜的。张五常推崇自由经济主义的思想， 从制度经济学的角度对劳动合同法加以批判。他在文章中指出，“在雇用合 约那方面，雇主要怎样选，劳工要怎样选，你情我愿，应该自由，政府干预一般 是事与愿违的。 他认为，劳动力市场是可以通过供给和需求达到均衡的，而且 劳动者和资方不是相互对立的关系。劳动合同法的颁布提高了劳动力市场的 交易成本，提高了我国的失业率，严重阻碍了我国经济的发展。政府应该着力于 协助劳动者与资方之间制定劳动合约，而不是出台一部专门性的法律劳动 合同法，因为合约的自由发展对经济是最为有利的。他还预测，这可能会导致 未来大规模罢工的出现，给经济发展带来不确定因素。 郎咸平( 2 0 0 8 ) 1 1 也认为，劳动合同法在不适当的时机推出。他指出，“劳 动合同法本身的意义是正确的，精神层面是重大的，但是没有经过大面积的论 证，和试点的推行就匆忙推出，这使制造业环境更加恶化。 董保华( 2 0 0 7 ) 1 2 指出，劳动合同法的政府立场与企业立场的差异是显而 易见的，它对普通底层劳动者的利益和对企业的利益都照顾不周，这个法律相当 不完善。劳动合同法没有超前，但它没有找准社会的主要矛盾。董保华认为 出台劳动合同法不要仅追求速度，劳动合同法对企业和底层劳动者的意 见听取都是不够的，它的法律定位应该准确。 1 0 张五常，新劳动法的困扰，新浪博客，2 0 0 7 年1 1 月 1 1 广西南宁进行当前经济热点透视主题演讲，中财网，2 0 0 8 年8 月 1 2 董保华谈劳动合同法，人民网强国论坛，2 0 0 7 年1 1 月 山东大学硕士学位论文 以上反对劳动合同法实施的观点，张五常认为政府应当协助劳资双方制 定自由的劳动合约，但这与出台劳动合同法相比较，成本会更高。而且，在 当前社会矛盾的高发期，他所推崇的自由经济主义思想未必站得住脚。郎成平从 劳动合同法对制造业影响的角度，否定它的实施。董保华指责劳动合同法 没有兼顾劳资双方的利益，出台的速度太快。 2 2劳动合同法倾斜性保护问题的研究 劳动合同法在第一条立法宗旨中明确指出保护劳动者的合法权益，这一 倾斜性的立法原则引起了广泛的讨论，学者们各抒己见。 程延园( 2 0 0 7 ) 1 3 认为，我国的劳动力市场长期供大于求，劳动者处于弱势 地位，尽管我国从1 9 9 5 年就一直推行劳动合同制，但距离劳动合同契约化有一 定的距离。倾斜性的保护原则可以对劳动力市场进行有效的干预，弥补市场自身 调节的不足。劳动合同法可以完善劳动合同制度，规范用工制度。他指出， “劳动合同法是在社会利益本位下追求劳资和谐、平衡规制，寻求劳资利益 的契合点。” 王全兴( 2 0 0 6 ) 1