第二章企业法个人独资企业法和合伙企业法

,经济法概论,第一节 企业法概述,（一）企业的概念 依法设立的以营利为目的、从事商品的生产经营和服务活动以盈利为目的设立的经济组织。,一、企业的概念及分类,（二）企业的分类 1、以投资人的出资方式和责任形式分为：个人独资企业、合伙企业、公司制企业 2、以投资者的不同分：内资企业、外商投资企业和港、澳、台商投资企业。 3、按所有制结构可分为：全民所有制企业、集体所有制和私营企业。,第二节 个人独资企业法,一、个人独资企业的概念及特征 我国于1999年颁布2000年元旦实施个人独资企业法 1、概念：在中华人民共和国境内设立，由一个自然人单独投资，财产为投资人所有的营利性经济组织。,2、特征 1）个人独资企业的投资者仅为一个自然人 分公司、子公司，国有独资公司，外国独资企业，均不是个人独资企业 2）对企业事务有绝对的控制和支配权 3）企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归业主所有 ？夫妻公有财产,4）企业不具有法人资格，只是个人进行商业活动的特殊形态 5）企业主对企业债务承担无限责任 ？家庭财产 6）独资企业只交纳个人所得税，税负较低，不存在双重征税,二、个人独资企业设立条件,1、投资人为一个有完全民事行为能力且从事商业活动不受法律限制的人。 中国国籍 公务员 商业银行工作人员等 2、要有自己的名称， 不得出现“有限 ”、“有限责任”、 “公司”等字样，以体现名称与其责任形式的一致性 （工作室 ，社等）,3、投资人要申报其必要的与其申办企业规模相当的经营资金。 这不是注册资本的要求，只是经营的条件，不具有对债权人担保的效力，法律上没最低数额 。 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5、有相对满足其经营业务开展需要的从业人员,三、个人独资企业主的权利与企业管理 （一）个人独资企业投资者的资格限制 不可举办独资企业的有 1、禁止从事商业活动的人 主要是立法机关、行政机关、司法机关的工作人员及商业银行工作人员,2、无民事行为能力或限制民事行为能力人 3、对企业破产负有个人责任的法人代表或因违法经营被吊销营业执照负有个人责任的法人代表，自相关事实发生起未满三年 4、个人负债较多，未能及时偿还者,（二）个人独资企业的运营管理 1、可以自营或聘请他人经营。 2、对委托的人进行监督，被委托的人在授权范围内进行经营活动，独资企业的受托管理人及其从业人员正常行为收益归企业主，损失由企业主承担。因失职造成企业财产、名誉损失的，要接受企业主之处罚并承担损失赔偿责任 。 3、企业主和被委托人之间的职权限制不得对抗善意第三人,4、受托管理人依法不得实施的行为 利用职务便利、索取或接受贿赂 侵占企业财产 挪用企业资金归个人使用或借贷给他人 擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储 擅自以企业名义或财产为他人债务担保 未经业主同意，经营与企业相竞争的业务 未经业主同意与本企业进行交易 泄露企业商业秘密 其他,四、独资企业主的权利及义务 权利 1、对企业资产及收益的完全所有权 2、对企业生产经营活动完全的决策权、指挥权和管理权 3、对企业产品的销售权和服务的提供权 4、政府资助的申请权 5、收购、并入其他企业和设置分支机构的权利 6、以企业名义取得土地使用权的权利 7、以自己或企业名义获得司法救济的权利,义务 1、依法开展经营活动的义务 2、建立财务制度，按期纳税的义务 3、保护职工利益的义务 4、保护环境的义务,五、独资企业的设立登记 独资企业登记时提交的文件 1、由投资人签署的个人独资企业设立申请书 2、业主的个人身份证明 3、生产经营场所使用证明 独资企业自登记核准并领取个人独资企业营业执照之日起成立,六、独资企业的解散和清算 1、通知和公告债权人 15日通知或公告，30天或60天申报债权 2、财产清偿顺序 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务,案例：刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。,经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债0万元。刘某决定于自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。,思考？ （1）该企业的设立是否合法? (2)该企业名称是否符合法律规定？ （3）刘某允许其他主体参加投资，共同经营行为是否合法？ 如何做符合法律规定？,（4）该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险？ （5）该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿？ （6）刘某决定自行解散企业做法是否合法？ （7）合伙人刘某、黄某是否应当承担责任？,第三节合伙企业法,（一）合伙企业的概念和种类 概念：合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照法律在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 种类：普通合伙企业和有限合伙企业,一、合伙企业法概述,（二）合伙企业法的概念 合伙企业法是调整合伙关系的法律规范的总称。,（三）合伙企业特点,（1）两个以上的合伙人组建。公司企业等不能成为普通合伙人。 （2）以书面合伙协议为基础 （3）共同经营，共享利益，共担风险。 （4）合伙人对企业债务承担无限连带责任（5）合伙企业是非法人营利性组织 （6）不适用破产方式解散并清算 。 （7）国家对其强制性规定较少,（四）合伙企业和个人独资企业的区别 1、投资主体：两个以上 的自然人 一个自然 人 2、成立的基础：合伙协议 无,（五）合伙企业的财产构成 1、从财产来源上说，合伙企业财产分为原始取得的财产和经营取得的财产。 2、从财产形式上说，除有形财产外，还包括以合伙企业名义申请的专利、商标、合伙企业的非专利技术、服务标记、企业字号等无形财产。合伙人提供的劳务，不能直接计算成合伙企业的财产，但劳动成果可以计入。 3、合伙企业财产包括合伙的出资和以合伙名义取得的收益,（六）合伙企业的法律地位,合伙企业不具有法人资格,（七）合伙人的权利,1、在财产上的权利 合伙人向合伙企业履行出资义务后，即与其他合伙人共同共有企业全部财产 合伙人是合伙企业存续期间以合伙企业名义取得财产的共有人 合伙人有权分配合伙企业每年度的经营收入 合伙企业经营效益好，需扩大投资规模时，合伙人有权优先投资 合伙人经全体合伙人同意可将其财产份额转让他人,2、企业管理权力 合伙人作为合伙企业财产的共有投资人对合伙企业有全面的管理权 合伙人有权了解合伙企业的经营状况和财务状况，重大事项的表决采取一人一票的方式 全体合伙人可委托一名或数名合伙人执行合伙事务，其他合伙人人有权监督、质询 合伙人可对执行合伙事务的合伙人采取的重大事项的决定行使单独否决权,（八）合伙事务的执行,1、合伙企业事务可以由全体合伙人共同执行，也可以委托少数合伙人执行合伙事务 2、执行合伙人的权力来源于两方面，一是他们本身是合伙人，有企业管理权；二是全体合伙人一致同意的授权。 3、合伙事务执行人有诚信、谨慎管理的义务，因不轨行为给企业造成损害要赔偿 4、合伙企业内部对合伙执行人权力的限制不得对抗善意第三人 5、执行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙企业的法定代表人,八、合伙企业运行的几项特别规则,1、多数通过规则 对相对重要事项的表决，可以以多数通过原则，包括投资比例多数、合伙人多数和两者并用。具体比例由合伙人会议决定，通过的表决对全体合伙人有效。 2、平均分配利润和分担亏损规则 合伙企业的利润和亏损，按合伙协议约定的比例分配和分担，未约定比例的，全体合伙人平均分配和承担，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。 3、竞业禁止规则 合伙人不得自营或与他人合营与合伙企业有竞争的业务,（九）因合伙对第三人负连带责任,1、合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。 2、对于合伙人不清偿债务，又不解散合伙企业，导致债权人无法追索合伙人的解决方案：一是赋予债权人直接起诉合伙人请求偿还的权利；二是由债权人直接申请由法院强制解散合伙企业拥有清偿债务,（十）越权状态下的抗辩权,1、合伙企业内部对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，对不知情的善意第三人不具有抗辩权 2、第三人应当知道越权以及越权合伙人与第三人勾结损害合伙企业利益的情况除外,（十一）向第三人转让份额 1、每一合伙人未经全体合伙人同意，不得将自己在合伙中的投资份额全部或部分转让给第三人。 2、合伙人之间转让份额的，应告知全体合伙人，相同条件下合伙人有优先购买权。其他合伙人不同意转让的应自行购买该份额 3、转让份额产生入伙和退伙,（十二）对第三人就合伙企业财产 主张权利 的限制 1、合伙人个人对合伙人以外的第三人负有债务或向其举债的，未经全体合伙人同意不得将其在合伙企业财产中的份额向该第三人设定抵押或质押。 如有违反，则无效或被除名，造成损失要赔偿,2、债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 法律禁止合伙企业某一合伙人的债权人，以该债权抵销其对合伙企业的债务。经全体债权人同意，可以签订债权转让协议，个人所欠债务，只能以从合伙中分得收益清偿。非经法院裁决，债权人不得直接以合伙人在合伙企业中的份额实现清偿,（十三）入伙 1、概念：入伙，是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的公民经其他合伙人同意而取得合伙人资格的民事法律行为 2 、新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。原合伙人的告知义务 3、入伙的新合伙人和原合伙人享有同等权利，承担同等责任,（十四）退伙 （1）概念：是指已经取得合伙人身份的公民使其本人合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。 （2）退伙分类 任意退伙 除 名 法定退伙,（3）任意退伙,是指依合伙人自己的意思表示而决定并于适当时期告知其他合伙人而发生的退伙行为 事由 1）合伙协议约定的退伙事由出现 2）全体合伙人同意退伙 3）发生合伙人难以继续参加合伙事由 4）其他合伙人违反合伙协议约定义务,任意退伙的条件 1、必须事先通知其他合伙人（30天） 2、必须避开合伙事业的繁忙时期 3、要完成其所担任的合伙事务,（4）法定退伙 1）概念：是指基于法律的规定以及法定事由而当然退伙的情况 2）法定退伙的事由 死亡或者被依法宣告死亡 被依法宣告为无民事行为能力人 个人丧失偿债能力 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部份额,（五）除名 1、概念：是指合伙人因有严重违反合伙协议之规定或有其他重大不轨行为损害了合伙企业之利益或威胁合伙企业生存与发展而被其他合伙人一致决定开除的行为。 2、除名的事由 未履行出资义务 因故意或重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙企业事务时有不正当行为 合伙协议约定的其他事由,（6）退伙的法律后果、 1、合伙人死亡的法律后果 合伙人死亡或被宣告死亡的，其合法继承人经全体合伙人同意可以继承其在合伙企业中的财产份额为合伙人。合伙人不同意或继承人不愿意为合伙人的，则可由合伙企业退还其应得之财产份额给继承人。继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，由其监护人代行其权利,2、合伙人非因死亡而退伙的法律后果 其他合伙人应与其就当时合伙企业之财产负债现状进行结算，退还退伙人应得之财产，此时如有未了结之业务，待了结后进行结算,3、退伙结算方式 按照合伙协议或全体合伙人协商，可以是货币，也可以为实物，退伙时如企业处于亏损状态，则退伙人应按照合伙协议的约定或无约定时平均分担的方式分担亏损。,4、退伙人退伙后对退伙前债务的责任承担 合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任。退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任 退伙人对企业债务承担连带责任的期限是五年,案例：2000年8月，张某、陈某、康某三人协商共同出资，设立一家经营食品的合伙企业，并订立了合伙协议，但没有约定利润分配和亏损分担方案。张某、陈某均已经在合伙协议书上签名、盖章，康某因有急事未及在协议书上签名盖章便匆匆赶往外地办事。张某与陈某均按期出资，起名为“康利食品有限公司”，没有办理任何工商登记并正式开业。,康某回来后也加入合伙的经营管理。该合伙与某百货公司签订了一份销售月饼的合同，百货公司将货款汇至其帐户，但该合伙一直未按合同约定供货，并以种种理由不退还货款。2000年末，该合伙因经营不善，资不抵债。百货公司要求退款，但三个合伙人均以“康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务，百货公司遂诉至人民法院。,思考： 该合伙企业协议是否有效？该合伙企业是否成立？存在哪些违法行为？ 应当如何处理债务问题？,合伙企业法第五条明确规定，“合伙企业名称中不得使用有限或者有限责任字样”，因此用“康利食品有限公司”作为合伙企业名称属违法。再次，应当如何处理该合伙的债务？如前所述，由于该合伙不符合合伙企业法的规定，因此不能认定为合伙企业，但不等于就可以因此免除三合伙人的民事责任，而且三个合伙人均以“康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务的理由也不合乎法律规定。其中康某也事实上参加了合伙的经营管理，因此亦应当承担对合伙债务的无限连带责任。,各合伙人内部，由于其没有约定亏损分担方案所以应依法按出资比例分担；协议未规定出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。,案例：周某与杨某、王某、陆某一道四人于1999年开办了一个合伙企业。约定由周某、杨某、王某各出资5万元，陆某提供劳务作价5万元入伙，四人平均分配盈余和承担亏损，由陆某执行合伙事务，但是超过5万元的业务须由全体合伙人共同决定。四人办理了有关手续并租赁了房屋进行经营。后来陆某以合伙企业的名义向某工商银行贷款十万元。半年后，杨某想把自己的一部分财产份额转让给丁某，周某和王某表示同意，但陆某不同意，并表示愿意受让杨某转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意丁某成为新合伙人，陆某于是提出退伙，周某、杨某、王某同意其退伙并接纳丁某成为新合伙人。此时，企业已经对某工商银行负债12万元。此后，企业经营开始恶化，半年后散伙，又负债6万元。由此导致了一系列的纠纷。,思考： 陆某以劳务入伙是否合法。 周某、杨某、王某能否以陆某向银行贷款超过合伙企业对合伙人执行事务的限制，未经其一致同意为由拒绝向银行偿债？ 杨某转让财产份额的行为是否有效？ 陆某退伙的行为是否违法？ 本案中合伙企业的债务应当如何承担？,案例：1997年10月，王某等五人各出资2万元成立了龙发食品厂，并推举王某为合伙企业负责人。1999年5月，县木材加工厂因生产资金紧张向县农业银行申请贷款15万元，约定借款期限二年，龙发食品厂在借款合同担保人栏内签注“同意担保”字样，并加盖了公章。,借款到期后，木材加工厂因经营管理不善未能按期还贷。经多次催取，尚欠本金12万元及利息。2001年9月，县农业银行向法院提起诉讼，要求王某等五人连带承担清偿责任。王某等辩称，龙发食品厂已经于2000年6月解散，并曾在电视台刊登了清理债权债务声明，明确规定了债务清偿期限，并声明对过期债务不给予清偿，因此依法不应当承担还款保证责任。,法院审理认为，合伙人应当对合伙企业的债务承担连带清偿责任，被告王某等的辩解理由不能成立，遂依法判决县木材加工厂按期还本负息，王某等五人对此承担连带责任。 问题？龙发食品厂承担的保证担保责任也属于合伙企业的债务。,（1）龙发食品厂承担的保证担保责任也属于合伙企业的债务。（2）根据担保法、最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释的相关规定，龙发食品厂承担的保证责任由于没有约定保证方式因而认定为连带保证责任，而且应认定为在保证期间内向龙发食品厂主张了保证责任，因此龙发食品厂应当依法承担连带保证责任。,（3）合伙企业解散时在电视台发布的限期清理债权债务逾期免责的声明对外并不能发生法律效力，因为当事人不能自行作出规定排除对自身所负债务的清偿责任。又根据合伙企业法第二条、第三十九条的规定，“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任”。,合伙企业解散后并不能免除王某等五人的民事责任，而且债权人于2001年9月起诉王某等要求承担清偿责任并没有超过合伙企业法六十三条规定的有效期间。因此王某等五人应当对合伙企业解散前承担的保证责任承担无限连带清偿责任。 （4）综上所述，法院的判决是正确的。至于王某等五人承担责任后向县木材加工厂求偿以及各原合伙人之间的追偿问题，则属于另外的法律关系，依法不应由本案处理。,（二）普通合伙企业的内部关系 1.普通合伙企业的财产 2.普通合伙企业的事务执行 3.普通合伙人的忠实义务 4.普通合伙企业的分配,二、普通合伙企业,（三）普通合伙企业与第三人的关系 1.保护善意第三人 2.普通合伙企业债务的承担 3.普通合伙企业债务与合伙人个人债务,二、普通合伙企业,（四）普通合伙企业的入伙和退伙 1.入伙 2.退伙,二、普通合伙企业,（五）特殊的普通合伙企业,二、普通合伙企业,（一）有限合伙企业的设立 1.有限合伙企业合伙人的人数： 2.有书面的合伙协议： 3.合伙人实际缴付的出资： 4.有合伙企业的名称和生产经营场所： 5.法律、行政法规规定的其他条件,三、有限合伙企业,（二）有限合伙企业的内部关系 1.合伙企业的财产： 2.合伙企业的事务执行： 3.利润分配：,三、有限合伙企业,（三）有限合伙企业与第三人的关系,三、有限合伙企业,（四）有限合伙企业的入伙和退伙 第一，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。 第二.作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。,三、有限合伙企业,（四）有限合伙企业的入伙和退伙 第三，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。 第四，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,三、有限合伙企业,