2011证券从业考试 《证券发行与承销》课堂笔记.doc

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d发行时机【参考答案】a二、国外投资银行业的发展历史（一）投资银行业的初期繁荣第一次世界大战结束前，一些大银行就已开始着手为战争的结束做准备。战后，大量公司也开始扩充资本，投资银行业从此开启了其真正意义上的、连贯发展的序幕。美国的jp摩根、纽约第一国民银行、库恩洛布公司都是私人银行与证券公司的混合体，1927年的麦克法顿法则干脆取消了禁止商业银行承销股票的规定。（二）20世纪30年代确立分业经营框架为避免类似金融危机的再次发生，证券业必须从银行业中分离出来。在此背景下，以格拉斯斯蒂格尔法为标志，美国通过了一系列法案。其中，1933年通过的证券法和格拉斯斯蒂格尔法对一级市场产生了重大的影响，严格规定了证券发行人和承销商的信息披露义务，以及虚假陈述所要承担的民事责任和刑事责任，并要求金融机构在证券业务与存贷业务之间做出选择，从法律上规定了分业经营；1934年通过的证券交易法不仅对一级市场进行了规范，而且对交易商也产生了影响；同时，美国证券交易委员会取代了联邦贸易委员会，成为证券监管机构。（三）分业经营下投资银行业的业务发展1986年美联储通过了一项允许部分美国银行提供有限投资银行业务的政策，放松了对银行控股公司和其证券公司的监管；1989年美联储甚至批准jp摩根公司重返证券业，此后许多大商业银行也纷纷设立了证券机构；19971998年，美国国会取消了银行、证券公司、保险公司互相收购的限制，允许其进入非金融业；对银行在经营保险业方面也有类似放松。（四）20世纪末期以来投资银行业的混业经营20世纪八九十年代，日本、加拿大、西欧等国相继经历了金融大爆炸，银行几乎可以毫无限制地开展投资银行业务，这也是美国放松金融管制的外在原因。1999年11月金融服务现代化法案先后经美国国会通过和总统批准，成为美国金融业经营和管理的一项基本性法律。金融服务现代化法案意味着20世纪影响全球各国金融业的分业经营制度框架的终结，并标志着美国乃至全球金融业真正进入了金融自由化和混业经营的新时代。（五）美国金融风暴对投资银行业务模式的影响2008年美国由于次贷危机而引发的连锁反应导致了罕见的金融风暴，在此次金融风暴中，美国著名投资银行贝尔斯登和雷曼兄弟崩溃，其原因主要在于风险控制失误和激励约束机制的弊端。美国监管机构越来越清楚地认识到，原投资银行模式过于依靠货币市场为投资银行提供资金，尤其是在雷曼兄弟申请破产之后，对于投资银行的借贷就变得日益困难。如果转型为银行控股公司，原投资银行机构就将获准开展储户存款业务，这可能是一种更为稳定的资金来源。为了防范华尔街危机波及高盛和摩根斯坦利，美国联邦储备委员会批准了摩根斯坦利和高盛从投资银行转型为传统的银行控股公司。银行控股公司可以接受零售客户的存款，成为银行控股公司将有助于两家公司重构自己的资产和资本结构。例1-2（2010年3月多选题）对大萧条的成因，调查研究的结论是，（ ）在机构、资金操作上的混合是大萧条产生的主要原因。a证券业 b商业银行 c制造业 d保险业【参考答案】abd三、我国投资银行业的发展历史（一）发行监管制度的演变发行监管制度的核心内容：股票发行决定权的归属。分为两种类型：一种是政府主导型，即核准制。另一种是市场主导型，即注册制。我国目前实行核准制。在1998年之前，我国股票发行管理制度采取发行规模和发行企业数量双重控制的办法。2003年12月28日，中国证监会颁布了证券发行上市保荐制度暂行办法，于2004年2月1日开始实施。2006年1月1日实施的经修订的中华人民共和国证券法（简称证券法）在发行监管方面明确了公开发行和非公开发行的界限；规定了证券发行前的公开披露信息制度，强化社会公众监督；肯定了证券发行、上市保荐制度，进一度发挥中介机构的市场服务职能；将证券上市核准权赋予了证券交易所，强化了交易所的监管职能。（二）股票发行方式的变化我国在股票发行方式方面的历史变动是非常多的，按时间和方式种类大约可以分为以下几个阶段。1自办发行。从1984年股份制试点到20世纪90年代初期。2有限量发售认购证。l9911992年，股票发行采取有限量发售认购证方式。3无限量发售认购证。l992年，上海率先采用无限量发售认购证摇号中签方式。4无限量发售申请表方式以及与银行储蓄存款挂钩方式。5上网竞价方式。上网竞价只在1994年哈岁宝等几只股票进行过试点，之后没有被采用。6全额预缴款、比例配售。全额预缴款、比例配售是储蓄存款挂钩方式的延伸，但它更方便，节省时间。它又包括两种方式：“全额预缴、比例配售、余款即退”和“全额预缴、比例配售、余款转存”。前者比后者占用资金时间大为缩短，资金效率提高，并且能培育发行地的原始投资者，吸引大量资金进入二级市场。7上网定价发行。上网定价发行类似于网下的“全额预缴、比例配售、余款即退”发行方式，只是一切工作均利用交易所网络自动进行，与其他曾使用过的发行方式相比，是最为完善的一种。它具有效率高、成本低、安全快捷等优点，避免了资金体外流动，完全消除了一级半市场，1996年以来被普遍采用。8基金及法人配售。1998年8月11日，中国证监会规定：公开发行量在5000万股（含5000万股）以上的新股，均可向基金配售；公开发行量在5000万股以下的，不向基金配售。1999年7月28日，中国证监会又规定：公司股本总额在4亿元以下的公司，仍采用上网定价、全额预缴款或与储蓄存款挂钩的方式发行股票。公司股本总额在4亿元以上的公司，可采用对一般投资者上网发行和对法人配售相结合的方式发行股票。2000年4月，取消4亿元的额度限制，公司发行股票都可以向法人配售。9向二级市场投资者配售。2000年2月13日，中国证监会颁布关于向二级市场投资者配售新股有关问题的通知，在新股发行中试行向二级市场投资者配售新股的办法。该方式是指在新股发行时，将一定比例的新股由上网公开发行改为向二级市场投资者配售，投资者根据其持有上市流通证券的市值和折算的申购限量，自愿申购新股。10上网发行资金申购。2006年5月20日，深、沪证券交易所分别颁布了股票上网发行资金申购实施办法，股份公司通过证券交易所交易系统采用上网资金申购方式公开发行股票。2008年3月，在首发上市中首次尝试采用网下发行电子化方式，标志着我国证券发行中网下发行电子化的启动。（三）股票发行定价的演变20世纪90年代初期，公司完全没有发行定价权，基本上由证监会确定，采用相对固定的市盈率。1994年后的一段时间内实行竞价发行（只有试点，后未推行），但大部分采用固定价格方式，即在发行前，由主承销商和发行人在国家规定范围内，根据市盈率法来确定新股发行价格。2005年1月1日，试行首次公开发行股票询价制度，标志我国首次公开发行股票市场化定价机制的初步建立。2006年9月11日，证监会审议通过证券发行与承销管理办法，细化了询价、定价、证券发售等环节的有关操作规定。（四）债券管理制度的发展历史国债。有关国债的管理制度主要集中在二级市场方面。1992年3月18日国务院发布了中华人民共和国国库券条例。金融债。1994年我国政策性银行成立后，发行主体从商业银行转向政策性银行，首次发行人为国家开发银行。政策性金融债券经中国人民银行批准，面向金融机构发行。2005年4月27日，中国人民银行发布全国银行间债券市场金融债券发行管理办法，发行主体增加了商业银行、企业集团财务公司及其他金融机构。企业债。1998年的证券法规定公司债券的发行仍采用审批制，但上市交易则采用核准制。2006年实施的经修订的公司法规定，发行公司债的申请经国务院授权的部门核准，并应当符合2006年实施的证券法规定的发行条件。3企业债券。我国的企业债券泛指各种所有制企业发行的债券，如地方企业债券、重点企业债券、公司债券等。我国发行企业债券开始于1983年。1987年3月27日，国务院发布了企业债券管理暂行条例，旨在规范企业债券的发行、转让、形式和管理等。例1-3（2010年3月判断题）1993年12月通过的公司法中规定，只有股份有限公司才可以发行公司债券。（ ）【参考答案】证券公司债。是指证券公司依法发行的、约定在一定期限内还本付息的有价证券。不包括证券公司发行的可转换债券和次级债券。企业短期融资券。是指企业依照短期融资券管理办法规定的条件和程序在银行间债券市场发行和交易，约定在一定期限内还本付息，最长期限不超过365天的有价证券。新增内容：2008年4月12日，中国人民银行颁布了银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法，短期融资券适用该办法，短期融资券管理办法等终止执行。短期融资券的注册机构也由中国人民银行变更为中国银行间市场交易商协会。中期票据。具有法人资格的非金融企业在银行间债券市场按照计划分期发行、约定在一定期限还本付息的债务融资工具。资产支持证券。是指由银行业金融机构作为发起机构，将信贷资产信托给受托机构，由受托机构发行的、以该财产所产生的现金支付其收益的受益证券。受托机构以信托财产为限向投资机构承担支付资产支持证券收益的义务。熊猫债券。国际开发机构人民币债券是指国际开发机构依法在中国境内发行的、约定在一定期限内还本付息的、以人民币计价的债券。2005年10月9日，国际金融公司和亚洲开发银行这两家国际开发机构在全国银行间债券市场分别发行人民币债券113亿和10亿元。这是中国债券市场首次引入外资机构发行主体，熊猫债券由此诞生。例1-4（2010年3月单选题）（ ）不是政策性银行金融债券的发行人。a中国农业发展银行 b中国进出口银行c中信银行 d国家开发银行【参考答案】c例1-5（2010年3月多选题）我国经济体制改革以后国内发行金融债券的开端为1985年由（ ）发行的金融债券。a中国农业银行 b国家开发银行c中国建设银行 d中国工商银行【参考答案】ad四、公司法和证券法的最新修订对我国投资银行业务的意义和影响修订后的公司法和证券法于2006年1月1日起施行。修订后的公司法对公司的注册资本制度、公司治理结构、股东权利保护、财务会计制度、合并分立制度等做出了比较全面的修改，增加了法人人格否认、关联关系规范、累积投票、独立董事等方面的规定。修订后的证券法加强了证券公司的内控制度，强化了证券监管机构的监管职权，完善了证券违法行为的法律责任，增加了证券发行上市保证券投资者保护基金、证券发行交易的预先披露等新制度，为稳定推进金融业综合经营，创建证券衍生品种，推进证券期货交易，拓宽资金合规入市渠道，逐步开展融资融券等创造了条件。第二节投资银行业务资格证券公司经营单项证券承销与保荐业务的，注册资本最低限额为人民币1亿元；经营证券承销与保荐业务且经营证券自营、证券资产管理、其他证券业务中一项以上的，注册资本最低限额为人民币5亿元。为了规范证券发行上市保荐业务，提高上市公司质量和证券公司执业水平，保护投资者的合法权益，发行人应当就下列事项聘请具有保荐机构资格的证券公司履行保荐职责： （1）首次公开发行股票并上市；（2）上市公司发行新股、可转换公司债券；（3）中国证监会认定的其他情形。同次发行的证券，其发行保荐和上市保荐应当由同一保荐机构承担。证券发行规模达到一定数量的，可以采用联合保荐，但参与联合保荐的保荐机构不得超过2家。证券发行的主承销商可以由该保荐机构担任，也可以由其他具有保荐机构资格的证券公司与该保荐机构共同担任。例1-6（2010年3月判断题）经营单项证券承销与保荐业务的，注册资本最低限额为人民币2亿元，经营证券承销与保荐业务且经营证券自营、证券资产管理、其他证券业务中一项以上的，注册资本最低限额为5亿元。（ ）【参考答案】一、保荐机构的资格（一）证券公司申请保荐机构资格应当具备的条件1注册资本不低于人民币1亿元，净资本不低于人民币5000万元。2具有完善的公司治理和内部控制制度，风险控制指标符合相关规定。3保荐业务部门具有健全的业务规程、内部风险评估和控制系统，内部机构设置合理，具备相应的研究能力、销售能力等后台支持。4具有良好的保荐业务团队且专业结构合理，从业人员不少于35人，其中最近3年从事保荐相关业务的人员不少于20人。5符合保荐代表人资格条件的从业人员不少于4人。6最近3年内未因重大违法违规行为受到行政处罚。7中国证监会规定的其他条件。（二）证券公司申请保荐机构资格应当向中国证监会提交的材料1申请报告。2股东（大）会和董事会关于申请保荐机构资格的决议。3公司设立批准文件。4营业执照复印件。5公司治理和公司内部控制制度及执行情况的说明。6董事、监事、高级管理人员和主要股东情况的说明。7内部风险评估和控制系统及执行情况的说明。8保荐业务尽职调查制度、辅导制度、内部核查制度、持续督导制度、持续培训制度和保荐工作底稿制度的建立情况。9经具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所审计的最近1年度净资本计算表、风险资本准备计算表和风险控制指标监管报表。10保荐业务部门机构设置、分工及人员配置情况的说明。11研究、销售等后台支持部门的情况说明。12保荐业务负责人、内核负责人、保荐业务部门负责人和内核小组成员名单及其简历。13证券公司指定联络人的说明。14证券公司对申请文件真实性、准确性、完整性承担责任的承诺函，并应由全体董事签字。15中国证监会要求的其他材料。二、保荐代表人的资格（一）个人申请保荐代表人资格应当具备的条件1具备3年以上保荐相关业务经历。2最近3年内在境内证券发行项目（首次公开发行股票并上市、上市公司发行新股、可转换公司债券及中国证监会认定的其他情形）中担任过项目协办人。3参加中国证监会认可的保荐代表人胜任能力考试且成绩合格有效。4诚实守信，品行良好，无不良诚信记录，最近3年未受到中国证监会的行政处罚。5未负有数额较大到期未清偿的债务。6中国证监会规定的其他条件。（二）个人申请保荐代表人资格，应当通过所任职的保荐机构向中国证监会提交的材料1申请报告。2个人简历、身份证明文件和学历学位证书。3证券业从业人员资格考试、保荐代表人胜任能力考试成绩合格的证明。4证券业执业证书。5从事保荐相关业务的详细情况说明，以及最近3年内担任管理办法规定的境内证券发行项目协办人的工作情况说明。6保荐机构出具的推荐函，其中应当说明申请人遵纪守法、业务水平、组织能力等情况。7保荐机构对申请文件真实性、准确性、完整性承担责任的承诺函，并应由其董事长或者总经理签字。8中国证监会要求的其他材料。三、中国证监会对保荐机构和保荐代表人资格的核准中国证监会依法受理、审查申请文件。对保荐机构资格的申请，自受理之日起45个工作日内作出核准或者不予核准的书面决定；对保荐代表人资格的申请，自受理之日起20个工作日内作出核准或者不予核准的书面决定。四、中国证监会对保荐机构和保荐代表人实行注册登记管理（一）保荐机构的注册登记事项1保荐机构名称、成立时间、注册资本、注册地址、主要办公地址和法定代表人。2保荐机构的主要股东情况。3保荐机构的董事、监事和高级管理人员情况。4保荐机构的保荐业务负责人、内核负责人情况。5保荐机构的保荐业务部门负责人情况。6保荐机构的保荐业务部门机构设置、分工及人员配置情况。7保荐机构的执业情况。8中国证监会要求的其他事项。（二）保荐代表人的注册登记事项1保荐代表人的姓名、性别、出生日期、身份证号码。2保荐代表人的联系电话、通讯地址。3保荐代表人的任职机构、职务。4保荐代表人的学习和工作经历。5保荐代表人的执业情况。6中国证监会要求的其他事项。（三）保荐机构和保荐代表人注册登记事项的变更保荐机构和保荐代表人的注册登记事项发生变化的，保荐机构应当自变化之日起5个工作日内向中国证监会书面报告，由中国证监会予以变更登记。保荐代表人从原保荐机构离职，调入其他保荐机构的，应通过新任职机构向中国证监会申请变更登记，并提交相关材料。（四）保荐机构的年度执业报告保荐机构应当于每年4月份向中国证监会报送年度执业报告。五、国债承销业务的资格条件和资格申请我国国债主要分为记账式国债和凭证式国债两种类型。记账式国债在证券交易所债券市场和全国银行间债券市场发行并交易。凭证式国债通过商业银行和邮政储汇局的储蓄网点，面向公众投资者发行。（一）国债承销业务资格承销团业务申请人应具备下列基本条件：在中国境内依法成立的金融机构；近3年在经营活动中没有重大违法记录；财务稳健，资本充足率、偿付能力或净资本状况等指标达到监管标准，具有较强的风险控制能力；具有负责国债业务的专职部门以及健全的国债投资和风险管理制度；信息化管理程度较高；有能力且自愿履行本办法第六章规定的各项义务。申请凭证式国债承销团成员资格的申请人除基本条件外，还须具备以下条件：注册资本不低于人民币3亿元或总资产在100亿元以上的存款类金融机构；营业网点在40个以上。申请记账式国债承销团乙类成员资格的申请人除基本条件外，还须具备以下条件：注册资本不低于3亿元或总资产在100亿元以上的存款类金融机构，或注册资本不低于8亿元的非存款类金融机构。申请记账式国债承销团甲类成员资格的申请人除应具备乙类成员资格条件外，上一年度记账式国债业务还应位于前25名以内。（二）申请与审批申请人申请凭证式国债承销团成员资格的，应将申请材料分别提交财政部和人民银行；申请记账式国债承销团成员资格的，应将申请材料提交财政部。六、企业债券的上市推荐业务资格沪、深证交所对企业债券上市实行上市推荐人制度。企业债发行人向两个交易所申请上市，必须由交易所认可的1-2个机构推荐，并出具上市推荐书。上市推荐人应符合下列条件：具有交易所会员资格；具备股票主承销商资格，且信誉良好；最近1年内无重大违法、违规行为；负责推荐工作的主要业务人员熟悉交易所章程及相关业务规则；交易所认为应当具备的其他条件。第三节 投资银行业务的内部控制一、投资银行业务内部控制的总体要求根据证券公司管理办法的规定，投资银行部门应当遵循内部“防火墙”原则，建立有关隔离制度。做到投资银行业务和经纪业务、自营业务、受托投资管理业务、证券研究和证券投资咨询业务等在人员、信息、账户、办公地点上严格分开管理，以防止利益冲突。其具体内容包括四个方面：第一，建立严格的项目风险评估体系和项目责任管理制度；第二，建立科学的发行人质量评价体系；第三，强化风险责任制；第四，建立严密的内核工作规则与程序。2003年12月15日，中国证监会发布了证券公司内部控制指引，对投资银行业务的内部控制提出了10条具体要求。二、证券公司承销业务的风险控制证券公司应建立以净资本为核心的风险控制指标体系，依据自2006年11月1日起施行的证券公司风险控制指标管理办法的规定，计算净资本和风险准备，编制净资本计算表和风险控制指标监管报表。（一）净资本净资本是指根据证券公司的业务范围和公司资产负债的流动性特点，在净资产的基础上对资产负债等项目和有关业务进行风险调整后得出的综合性风险控制指标。（二）风险控制指标标准1证券公司经营证券经纪业务的，其净资本不得低于人民币2 000万元。2证券公司经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务等业务之一的，其净资本不得低于人民币5 000万元。3证券公司经营证券经纪业务，同时经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务等业务之一的，其净资本不得低于人民币1亿元。4证券公司经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务中两项及两项以上的，其净资本不得低于人民币2亿元。例1-8（2010年3月单选题）证券公司经营证券经纪业务，同时经营证券承销与保荐业务的，其净资本最低限额为人民币（ ）。a2000万元 b5000万元c1亿元 d2亿元【参考答案】d（三）证券公司必须持续符合风险控制指标标准1净资本与各项风险资本准备之和的比例不得低于100%。2净资本与净资产的比例不得低于40%。3净资本与负债的比例不得低于8%。4净资产与负债的比例不得低于20%。例1-9（2010年3月单选题）证券公司经营证券经纪业务的，其净资本不得低于人民币（ ）。a1000万元 b2000万元c3000万元 d5000万元【参考答案】b三、股票承销业务中的不当行为及相应处罚1证券公司有下列行为之一的，除承担证券法规定的法律责任外，自证监会确认之日起36个月内不得参与证券承销：承销未经核准的证券；在承销过程中，进行虚假或误导投资者的广告或其他宣传推介活动，以不正当手段诱使他人申购股票；在承销过程中披露的信息有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。2证券公司有下列行为之一的，除承担证券法规定的法律责任外，自证监会确认之日起12个月内不得参与证券承销：提前泄露证券发行信息；以不正当竞争手段招揽承销业务；在承销过程中不按规定披露信息；在承销过程中的实际操作与报送证监会的发行方案不一致；违反相关规定撰写或发布投资价值研究报告。3发行人及其承销商违反规定向参与认购得投资者提供财务资助或补偿的，证监会可责令改正；情节严重的，处以警告、罚款。第四节 投资银行业务的监管一、监管概述证券公司的投资银行业务由中国证监会负责监管。承销业务原始凭证以及有关业务文件、资料、账册、报表和其他必要的材料，应至少妥善保存7年。二、核准制核准制相对行政审批制的特点：在选择和推荐企业方面，由保荐人培育、选择和推荐企业，增强了保荐人的责任；在企业发行股票的规模上，由企业根据资本运营的需要进行选择；发行审核将逐步转向强制性信息披露和合规性审核，发挥股票发行审核委员会的独立审核功能；在股票发行定价上，由主承销商向机构投资者进行询价，充分反映投资者的需求，使发行定价真正反映公司股票的内在价值和投资风险。三、保荐制度证券发行上市保荐制度暂行办法（以下简称办法）里规定的保荐制度的内容主要包括：（一）保荐机构和保荐代表人的注册登记管理制度保荐办法对企业发行上市提出了“双保”要求，即企业发行上市不但要有保荐机构进行保荐，还需具有保荐代表人资格的从业人员具体负责保荐工作。这样既明确了保荐机构的责任，也将责任具体落实到了个人。中国证监会对保荐机构、保荐代表人进行注册登记管理。（二）保荐期限保荐办法规定，企业首次公开发行股票和上市公司发行新股、可转换公司债券均需保荐机构和保荐代表人保荐。保荐期间分为两个阶段，即尽职推荐阶段和持续督导阶段。从中国证监会正式受理公司申请文件到完成发行上市为尽职推荐阶段。证券发行上市后，首次公开发行股票的，持续督导期间为上市当年剩余时间及其后两个完整会计年度；上市公司发行新股、可转换公司债券的，持续督导期间为上市当年剩余时间及其后一个完整会计年度。（三）保荐责任保荐办法规定，保荐机构和保荐代表人在向中国证监会推荐企业发行上市前，要对发行人进行辅导和尽职调查；要在推荐文件中对发行人的信息披露质量、发行人的独立性和持续经营能力等作出必要的承诺。（四）监管措施中国证监会建立保荐信用监管系统，对保荐机构和保荐代表人进行持续动态的注册登记管理，记录其执业情况、违法违规行为、其他不良行为以及对其采取的监管措施等，必要时可以将记录予以公布。有关具体监管措施规定如下：1保荐机构出现下列情形之一的，中国证监会自确认之日起暂停其保荐机构资格3个月；情节严重的，暂停其保荐机构资格6个月，并可以责令保荐机构更换保荐业务负责人、内核负责人；情节特别严重的，撤销其保荐机构资格：（1）向中国证监会、证券交易所提交的与保荐工作相关的文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（2）内部控制制度未有效执行。（3）尽职调查制度、内部核查制度、持续督导制度、保荐工作底稿制度未有效执行。（4）保荐工作底稿存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（5）唆使、协助或者参与发行人及证券服务机构提供存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的文件。（6）唆使、协助或者参与发行人干扰中国证监会及其发行审核委员会的审核工作。（7）通过从事保荐业务谋取不正当利益。（8）严重违反诚实守信、勤勉尽责义务的其他情形。2保荐代表人出现下列情形之一的，中国证监会可根据情节轻重，自确认之日起312个月内不受理相关保荐代表人具体负责的推荐；情节特别严重的，撤销其保荐代表人资格：（1）尽职调查工作日志缺失或者遗漏、隐瞒重要问题。（2）未完成或者未参加辅导工作。（3）未参加持续督导工作，或者持续督导工作未勤勉尽责。（4）因保荐业务或其具体负责保荐工作的发行人在保荐期间内受到证券交易所、中国证券业协会公开谴责。（5）唆使、协助或者参与发行人干扰中国证监会及其发行审核委员会的审核工作。（6）严重违反诚实守信、勤勉尽责义务的其他情形。3保荐代表人出现下列情形之一的，中国证监会撤销其保荐代表人资格；情节严重的，对其采取证券市场禁人的措施：（1）在与保荐工作相关文件上签字推荐发行人证券发行上市，但未参加尽职调查工作，或者尽职调查工作不彻底、不充分，明显不符合业务规则和行业规范。（2）通过从事保荐业务谋取不正当利益。（3）本人及其配偶持有发行人的股份。（4）唆使、协助或者参与发行人及证券服务机构提供存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的文件。（5）参与组织编制的与保荐工作相关文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。4保荐机构、保荐代表人因保荐业务涉嫌违法违规处于立案调查期间的，中国证监会暂不受理该保荐机构的推荐；暂不受理相关保荐代表人具体负责的推荐。5发行人出现下列情形之一的，中国证监会自确认之日起暂停保荐机构的保荐机构资格3个月，撤销相关人员的保荐代表人资格：（1）证券发行募集文件等申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（2）公开发行证券上市当年即亏损。（3）持续督导期间信息披露文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。6发行人在持续督导期间出现下列情形之一的，中国证监会可根据情节轻重，自确认之日起3一l2个月内不受理相关保荐代表人具体负责的推荐；情节特别严重的，撤销相关人员的保荐代表人资格：（1）证券上市当年累计50%以上募集资金的用途与承诺不符。（2）公开发行证券上市当年营业利润比上年下滑50%以上。（3）首次公开发行股票并上市之日起l2个月内控股股东或者实际控制人发生变更。（4）首次公开发行股票并上市之日起l2个月内累计50%以上资产或者主营业务发生重组。（5）上市公司公开发行新股、可转换公司债券之日起l2个月内累计50%以上资产或者主营业务发生重组，且未在证券发行募集文件中披露。（6）实际盈利低于盈利预测达20%以上。（7）关联交易显失公允或者程序违规，涉及金额较大。（8）控股股东、实际控制人或其他关联方违规占用发行人资源，涉及金额较大。（9）违规为他人提供担保，涉及金额较大。（10）违规购买或出售资产、借款、委托资产管理等，涉及金额较大。（11）董事、监事、高级管理人员侵占发行人利益受到行政处罚或者被追究刑事责任。（12）违反上市公司规范运作和信息披露等有关法律法规，情节严重的。（13）中国证监会规定的其他情形。四、中国证监会对投资银行业务的检查（一）中国证监会的非现场检查非现场检查主要是通过手工或计算机系统对证券公司上报的年度报告等资料进行定期和不定期的统计分析，通过分析及时发现存在的问题。1证券公司的年度报告。2董事会报告。3财务报表附注。4与承销业务有关的自查内容。例1-10（2010年3月多选题）证券公司应向（ ）报送年度报告。a中国证监会b公司住所地的中国证监会派出机构c中国证券业协会d中国证券登记结算公司【参考答案】abcd（二）中国证监会的现场检查中国证监会可以对保荐机构及其保荐代表人从事保荐业务的情况进行定期或者不定期现场检查，保荐机构及其保荐代表人应当积极配合检查，如实提供有关资料，不得拒绝、阻挠、逃避检查，不得谎报、隐匿、销毁相关证据材料。中国证监会各派出机构对辖区内的证券公司进行检查，证券承销业务的合规性、正常性和安全性是现场检查的重要内容。1机构、制度与人员的检查。2业务的检查。例1-11（2010年3月单选题）证券承销业务的（ ）不是中国证监会现场检查的重要内容。a安全性 b及时性 c正常性 d合规性【参考答案】b第二章 股份有限公司概述第一节 股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立原则、方式、条件和程序（一）股份有限公司的设立原则股份有限公司的发起设立和向特定对象募集设立，实行准则设立原则（符合条件即可到公司登记机关登记设立）。核准设立为例外：某些特殊行业在申请登记前，须经行业监管部门批准，如证券公司的设立须经证监会批准；股份有限公司的公开募集设立，实行核准设立制度。1发起设立：由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。发起设立形势下，发起人必须认足公司发行的全部股份，社会公众不参加股份认购。2募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立的公司。公司法将募集设立分为向特定对象募集设立和公开募集设立。例2-1（2010年3月单选题）发起设立是指由发起人认购公司发行的（ ）而设立公司的方式。a控股股份 b有限股份c全部股份 d部分股份【参考答案】c（二）设立方式1发起设立：由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。发起设立形势下，发起人必须认足公司发行的全部股份，社会公众不参加股份认购。2募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立的公司。公司法将募集设立分为向特定对象募集设立和公开募集设立。（三）设立条件1发起人符合法定人数。根据公司法的规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足。其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回资本。3股份发行、筹办事项符合法律规定。发起人必须依照规定申报文件，承担公司筹办事务。4发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。5有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司应当建立股东大会、董事会、经理和监事会等公司的组织机构。6有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。公司住所是确定公司登记注册级别管辖、诉讼文书送达、债务履行地点、法院管辖及法律适用等法律事项的依据。例2-2（2010年3月判断题）法人可以作为股份有限公司的发起人，经公司登记机关核准，自然人也可以作为股份有限公司的发起人。（ ）【参考答案】（四）设立程序1确定发起人，签订发起人协议。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。2制定公司章程。3向设区的市级以上工商行政管理部门申请名称预先核准。预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。4申请与核准。向社会公开募集股份设立股份公司的，应取得中国证监会的核准。5股份发行、认购和缴纳股款。（1）股份发行。股份的发行实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；各股东所持股份数；各股东所持股票的编号；各股东取得股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。（2）发起人的出资方式。发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。全体发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。（3）以发起设立方式设立公司的股份认购。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。（4）以募集设立方式设立公司的股份认购。第一步：发起人认购股份，并缴纳股款；第二步：发起人向特定对象或社会公开募集股份，认股人缴纳股款。发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。（5）发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。例2-3（2010年3月多选题）认股书应当载明的事项是（ ）。a发起人认购的股份数b每股的票面金额和发行价格，无记名股票的发行总数c募集资金的用途，本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明d认股人的权利、义务【参考答案】abcd6召开创立大会，并建立公司组织机构。采用发起设立方式的，发起人缴付全部股款后，应当召开全体发起人大会，选举董事会和监事会（指股东代表监事）成员，并通过公司章程草案。采用募集设立方式的，发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。创立大会行使的职权有：（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（2）通过公司章程；（3）选举董事会成员；（4）选举监事会成员；（5）对公司的设立费用进行审核； （6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对上述第（1）项至第（7）项事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。例2-4（2010年3月多选题）创立大会由（ ）组成。a发起人 b经理 c董事d认股人【参考答案】ad7设立登记并公告。设立股份有限公司，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。设立股份有限公司的同时设立分公司的，应当就设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。公司成立后，应当进行公告。8发放股票。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。二、股份有限公司的发起人（一）发起人的概念发起人是指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。发起人既是股份有限公司成立的要件，也是发起或设立行为的实施者。（二）发起人的资格1自然人、法人作为发起人。自然人、法人均可以作为发起人。自然人作为发起人应有完全民事行为能力，必须可以独立承担民事责任。法人作为发起人时，它应与营利性质相适应，如工会、国家拨款的大学不宜作为股份有限公司的发起人。2外商投资企业作为发起人。外商投资企业作为发起人，必须符合下列条件：（1）认缴出资额已经缴足；（2）已经完成原审批项目；（3）已经开始缴纳企业所得税。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。（三）发起人的法律地位1发起人的权利发起人的权利包括：（1）参加公司筹委会；（2）推荐公司董事会候选人；（3）起草公司章程；（4）公司成立后，享受公司股东的权利；（5）公司不能成立时，在承担相应费用之后，可以收回投资款项和财产产权。2发起人的义务发起人的义务主要包括：（1）公司不能成立时，设立行为所产生的债务和费用，由发起人负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款，发起人负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，发起人应当对公司承担赔偿责任；（4）公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任；（5）公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任；（6）不得虚假出资或者在公司成立后抽逃出资，不得在申请公司登记时使用虚假证明文件或采取其他欺诈手段虚报注册资本，否则，将承担相应的法律责任，严重者依据中华人民共和国刑法承担刑事责任。此外，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。三、股份有限公司的章程（一）公司章程概述公司章程的效力起始于公司成立，终止于公司被依法核准注销。对于募集设立的股份公司，发起人拟订的章程草案须经出席创立大会的认股人所持表决权的过半数通过。（二）公司章程的内容公司章程必须记载的事项有：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人姓名或名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权和议事规则；（7）公司法定代表人；（8）监事会的组成、职权和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10）公司的解散事由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东大会认为需要规定的其他事项。（三）公司章程的修改公司章程有下列情况之一的，公司应当修改章程：（1）公司法或有关法律、行政法规修改后，章程规定的事项与修改后的法律、行政法规的规定相抵触；（2）公司的情况发生变化，与章程记载的事项不一致；（3）股东大会决定修改章程。修改公司章程，必须经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。四、有限责任公司与股份有限公司的互为变更（一）有限责任公司和股份有限公司的差异依照公司法的规定，有限责任公司是由1个以上、50个以下股东共同出资设立的，股东以其认缴的出资额为限承担责任的法人。股份有限公司是指依照公司法的规定，由2个以上、200个以下发起人发起的，其全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的法人。有限责任公司具有人合兼资合、封闭及设立程序简单的特点；股份有限公司具有资合、开放性及设立程序相对复杂的特点。有限责任公司和股份有限公司存在如下差异：1在成立条件和募集资金方式上有所不同。有限责任公司只能由股东出资，不能向社会公开募集股份；有限责任公司的股东人数有最高的要求（不超过50人）。股份有限公司经核准，可以公开募集股份；股份有限公司的股东人数只有最低要求（2人以上），没有最高要求。2股权转让难易程度不同。在有限责任公司中，股东转让自己的股权有严格的要求，受到的限制较多，比较困难。在股份有限公司中，股东转让自己的股权比较方便，可依法自由转让。3股权证明形式不同。在有限责任公司中，股东的股权证明形式是出资证明书，出资证明书不能转让、流通。在股份有限公司中，股东的股权证明形式是股票，即股东所持有的股权是以股票的形式来体现的，股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证，可以转让、流通。4公司治理结构简化程度不同。5财务状况的公开程度不同。（二）变更要求1公司法规定，有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合公司法规定的股份有限公司的设立条件；股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合公司法规定的有限责任公司的设立条件。2公司法规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。3公司法规定，有限责任公司变更为