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企业研究论文-试论企业并购过程中或有债务的实务操作摘要本文通过对企业并购过程中的股权并购和资产并购两种形式的阐述，结合房地产企业并购中或有负债的特点，用实例分析了房地产企业的并购过程，并详细阐述了在井购过程中的各种或有负债的处理方法和经验，指出无论是股权并购或是资产并购，都必须严密考查被并购企业的或有负债，从总体或个体角度核实或有负债，以利于提高企业的并购效益、减少纠纷。关键词或有负债；股权并购；资产并购在企业的收购过程中，对于目标企业或有债务的审查是一项非常重要的工作，如果稍有疏漏，则可能为收购后目标企业的经营造成巨大的隐患，给收购方带来巨大的损失。而审查工作出色，其带来的效益也是非常可观的，一方面它对目标企业收购后的经营风险进行了较准确的预计，有利于今后开展经营；另一方面，它可为收购方的价格谈判提供有力的筹码。或有负债的审查，同时也是企业并购工作的难点，因为它审查面广，需对目标企业从设立、存续期间的经营到被并购的全程进行审查；涉及法律关系复杂，需要非常全面、系统的财务、法律知识及丰富的实务操作经验。一、或有负债1或有负债的定义。或有负债是指过去的交易或事项形成的潜在义务，其存在必须通过未来不确定事项的发生或不发生予以证实；或过去的交易或事项形成的现时义务，履行该义务不能是很可能导致经济利益流出企业或该义务的金额不能可靠地计量。2或有负债在企业并购中存在的方式。企业并购根据并购对象不同大致分为两类，股权(产权)并购和资产并购。股权并购由于产权发生变化，或有负债要随产权的变化而发生转移。因此，或有负债的存在，应是被并购企业的全部或有负债和不定项因素，即或有负债以总体方式存在。资产并购由于是部分资产的产权变化，被并购企业的原产权不发生变化，因而，或有负债的存在方式是资产的个体形态存在。这两种方式的划定，有利于对企业并购中的或有负债进行界线认定。二、股权并购中或有负债的实务操作1股权(产权)并购中或有负债的审查(1)注册资金是否到位的审查。目标企业如为公司制企业，收购方在收购之前，首先必须明确目标公司原股东在投资该公司时注册资金已到位。否则，在收购方成为新股东后，在目标公司与第三方的债务纠纷中，收购方将承担注册资金不实的股东责任。具体审查工作：审查公司设立时是否验资，验资报告是否真实合法。特别需注意的是，作为注册资本投入的实物是否移交，房产、土地是否过户，专利、商标等无形资产是否过户等。(2)对企业涉及诉讼情况进行审查。对尚未了结的诉讼及最近5年内已解决或已终止的诉讼有关材料进行审查，特别对于通过和解协议了结的诉讼，要确定和解协议的内容在程序、实体上均是合法、生效的，并且已得到切实履行。(3)对业重大合同进行审查。对目前正在执行的及最近2年内已执行完毕的合同进行审查，包括购销合同、贷款合同、担保合同、租赁合同等。(4)税收、规费方面审查。通过财务审计，确定目标企业纳税、避税行为的合法性，确定不存在偷税、漏税，欠缴政府规费情况。(5)劳动法方面审查。对目标企业拖欠职工工资、社保、劳动保护等问题进行调查，并对解决问题所需费用进行预测。(6)环境保护方面审查。随着环保意识的增强，环保对企业经营行为的硬约束越来越多，且环境法追究民事责任行为是实行无过错责任原则。因此，收购方必须对目标公司的经营活动是否符合环保要求进行审查，必要时可聘请专业人员或政府主管部门进行审查，以确保目标公司在过去及未来一段时间内不存在潜在的环境保护方面的纠纷。(7)产品质量和消费者权益保护方面的审查。目标公司的产品质量：及服务水平是造成或有债务的重要因素之一，但此问题较容易被忽视。具体审查工作：对近年来企业的理赔记录和消费者投诉记录进行审查，对目标公司将来可能面对的有关产品质量法和消费者权益保护法而产生的诉讼及潜在的损害赌偿金额进行预测。(8)对企业规章制度的合法性及执行情况进行审查。公司规章制度中包含大量有关公司业务办理的程序，特别需留意章程的修订程序、公司股东、董事的权力、决议程序等。(9)对企业运营资质方面进行审查。此部分审查较为复杂，不同类型的企业审查内容也不一样，如生产性企业，需对企业经营所使用的专利权、商标权的合法性进行审查。例如：房地产企业，需对企业经营房地产必须拥有的资质及主要经营项目所需的审批手续等进行审查。(10)反垄断方面的审查。目前，我国没有系统的反垄断法，但西方发达国家对于反垄断有较详细的规定，有专门的政府部门对反垄断管理进行审查，如果是跨国并购，则必须注意目标公司所在国有关反垄断规定，以免因违反相关法律而遭到潜在的诉讼或使经营行为受到限制。(11)根据企业性质不同，还需增加相应的审查内容。如收购上市公司，需根据证券法等相关法律法规对上市公司经营行为进行法律审查。面对我国证券市场诸多信息披露规则及其违规事件的处理，管理者已经毫不含糊地显示出在证券市场管理模式上将注重信息披露制度培育和完善市场自身机制的决心。如对上市公司的信息披露是否及时、真实、准确进行审查；收购国有企业需对国有企业职工安置、补偿作为重要问题进行审查。2房地产项目股权并购中或有负债的特点(1)股权并购方式的优势。首先以公司股权的变动来实现房地产项目公司的重新组合，可以避免项目公司的解散清算程序，有利于通过有实力的股东重新控制公司运作而实现其市场发展和顺利运作。其次是由于股权转让并不涉及项目本身的交易费用和政府规费，其转让成本低，手续简略。最后由于不涉及项目重新更名及重新报建等情况，有利于缩短项目建设周期。(2)股权并购方式的劣势。以股权重组方式转让房地产项目较复杂的问题是项目公司的潜在或有债务问题，往往在项目转让后又面临转让一方潜在债务的债权入主张权利，这是受让人的巨大风险。抗衡这种风险的有效方法是在办理转让手续的同时对外公告，以公告的方法告知不特定的债务人。为避免受让后出现债务纠纷，受让方应当先对项目公司的现有债权债务情况进行彻底清查并确定处理方案。这一点在股权并购项目公司中尤为重要。在这一过程中，以下几个方面值得关注：首先是制作明确的债权债务清单。受让方可要求项目公司的原股东及管理层全力配合其进行项目公司的债权债务清查工作，并制作债权债务清单，以明确项目公司对外负债的总数额。其次是明确项目公司的担保情况。由于项目公司的管理可能存在漏洞，因而有时会发生这样的情形，即项目公司有为其他第三方企业提供担保的行为，但该项担保作为公司的或有债务，并未在公司的财务账册中列明，这样极有可能为并购后的公司增添潜在的或有负债，从而间接地影响到受让方的利益，严重地甚至有可能影响到并购后公司的正常运营。最后是明确项目公司的银行贷款和抵押情况。由于项目公司通常会有一定量的银行贷款，且相关银行贷款往往是用项目公司自有的土地使用权、房产等作为抵押，因此，在清点项目公司的财产时，受让方宜对土地使用权、房产的抵押情况作核查，并与银行贷款相对应。3公司股权并购的案例分析(1)公司基本情况。A公司原是由3个自然入于1994年在某市工商行政管理局注册成立的私营有限责任公司，其中房地产开发经营业务是于1996年被批准的，资质等级为三级。该公司的房地产开发项目位于该市豪宅区域，是当地称为一线江景的豪宅中最具综合优势的地块之一。(2)股权收购过程中的或有负债分析。