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知识产权法知识讲座彭志云知识产权法是法学的一个重要分支，它研究的对象是知识产权法律制度及其发展规律。知识产权法是商品经济和科学技术发展到一定阶段的产物，它以保障权利，激发人的创造力为核心，为推动科技进步，促进社会经济文化发展发挥了巨大作用。知识产权法包含商标法、著作权法、专利法、反不正当竞争法等法律法规。刑法分则规定的侵犯知识产权罪七个罪名中经侦部门管辖五个，其中三个罪名涉及到商标法，因此今天着重谈一谈知识产权概述和商标法。 第一章 知识产权概述 一、知识产权制度的发展历史简要介绍 知识成为财产是以其可交易为条件的，而知识进入市场又是以知识产权的确立为前提的。随着商品经济的发展，智力成果逐渐成为商品、成为财产，商品经济的发展和智力成果的商品化，促进了科学技术的发展，知识在社会经济发展中的重要作用得以充分显示，知识产权制度正是在科学技术进步和商品经济发展到一定阶段的产物。17世纪西方国家进入资本主义社会，商品经济空前发展，科学技术极大进步。资产阶级国家在政治上标榜其民主、自由、人权，保护了人的思想解放和进行智力创造活动的自由。在经济上要保护私有财产，鼓励自由竞争，发展商品经济，也就保护了知识产权私有知识的商品化。资产阶级国家以法律形式确认知识产权，知识产权制度开始形成。首先是英国在产业革命的前夕1624年颁布了垄断法规，这个法规被称为世界上第一个具有现代意义的专利法。1709年英国又颁布了安娜女王法，该法令被认为是世界上第一个具有现代意义的版权法。美国在1790年颁布了专利法和联邦著作权法。法国在1791年颁布了专利法。可见，知识产权制度主要是人类社会进入资本主义阶段，在商品经济充分发展、科学技术进步和资本主义制度确立的历史条件下形成的。到了20世纪末期，面对新世纪的到来，世界发展呈现多极化和科技经济一体化、经济全球化的趋势，科技进步日新月异，综合国力的竞争日趋激烈，知识在经济发展中的重要作用空前凸显出来，知识产权保护的国际化趋势进一步发展。主要发达国家的经济结构已由主要依赖物质投入转向主要依赖知识和技术投入，已有的知识产权条约和惯例已不能完全适应新的知识产权国际保护的要求，特别是以美国为代表的在现代科技竞争中处于领先地位的发达国家，为了谋求本国在全球的战略经济利益，寻求新的知识产权国际保护规则。从1986年就开始提出将知识产权列入关贸总协定的乌拉圭回合谈判。1993年终于达成协议，也就是与贸易有关的知识产权协议（TRIPS协议），TRIPS协议是在世界贸易组织机制下进行知识产权国际保护的基本文件，它标志着知识产权国际保护在当代的发展。2001年我国加入世界贸易组织，该组织的基本法律文件TRIPS协议对我国生效。我国依据该协议对我国的专利法、商标法、著作权法以及这三个法律的实施细则进行了全面修改，使我国的知识产权保护制度符合国际保护的要求。我国知识产权的立法始于清朝末年，如1910年颁布的大清著作权律，北洋政府与国民党政府也颁布过有关的知识产权法律，但由于这些法律在当时的社会条件下并未起到应有的作用，中华人民共和国成立后，由于种种原因，知识产权法制建设被长期搁置。近20年来，随着国家工作重心的转移，我国先后颁布了一系列的知识产权法律、法规，迅速建立了知识产权法律体系。1982年8月23日，颁布了中华人民共和国商标法（88年第一次修正，93年第二次修正，2001年第三次修正）；1984年3月12日颁布了中华人民共和国专利法（92年第一次修正，2000年第二次修正）；1990年4月7日，颁布了中华人民共和国著作权法（2001年修正）；1993年9月2日，颁布了中华人民共和国反不正当竞争法。1982年中国中共中央关于经济体制改革决定与1984年关于科学技术管理体制改革的决定不仅对我国当时存在的商品经济作出了正确的说明，而且第一次明确承认“技术正成为独立存在的知识形态的商品”。1986年中华人民共和国民法通则颁布，正式使用了知识产权这一概念。中国知识产权制度的建设虽然起步较晚，但是，从在短短的十几年时间，中国作了大量卓有成效的工作，走过了一些发达国家上百年完成的立法过程，建立了比较完整的知识产权法律体系。这里给大家介绍二个知识点，第一个知识点是世界知识产权组织：1967年，51个国家在瑞典的斯德哥尔摩签定了建立世界知识产权组织公约，根据联合国的有关规则1970年4月26日该公约因批准国的数目达到了规定的要求正式生效，标志着世界知识产权组织的正式成立。1974年12月，世界知识产权组织成为联合国16个专门组织机构之一，总部设在日内瓦。它所管辖的国际公约23个，其中工业产权领域17个，版权和邻接权领域6个。我国于1980年加入世界知识产权组织。这些公约中有保护工业产权和商标权的保护工业产权巴黎公约1884年生效，前后有6次修订，我国在1985年加入该公约。第二个知识点是世界知识产权日：中国和阿尔及利亚在1999年世界知识产权组织第三十四届成员大会上共同提出确定某一天为“世界知识产权日”，得到其他成员国的赞同，世界知识产权组织在2000年召开的第35届成员大会上通过决议，决定从2001年起，把每年的4月26日定为“世界知识产权日”，我国从2004年起，把4月26日的“世界知识产权日”扩大为“周”，前几天也就是4月20日-26日开展的“保护知识产权宣传周”由来于此。这也说明了随着我国改革步伐的加快和经济的发展，我国对保护知识产权的保护越来越重视。二、知识产权的概念： 知识产权是民事主体基于创造性智力劳动成果依法享有的民事权利的总称。它包含以下含义：1、知识产权的主体是权利所有人，包括著作权人、专利权人、商标权人等，是各类知识产权的所有人，可以是自然人也可以是法人。2、知识产权的对象是智力劳动成果；智力劳动成果是人民运用大脑的思维功能有目的地认识世界和改造世界的过程中形成的对事物的认识和经验总结，通常我们称之为知识。（其特性为：无实体性，本质上是某种信息，没有实体。不象物一样占有空间，不可触觉感知；可复制性，比如歌曲、影片都可以复制；可共用性，同一部影片、同一首歌曲等可以供不同的主体享用；易传播性，歌曲在电视、广播等媒体中一放，传播很快，比如网络歌曲老鼠爱大米，全国都在传唱。空间、时间上的无限性，还是比如一部影片，它不会因时间和空间的变化，编剧、摄影、演员们创造的智力成果即影片本身情节发生什么变化。）3、作为知识产权对象的智力劳动成果不是一般的智力劳动成果而是创造性的智力劳动成果；4、知识产权是民事主体基于智力劳动成果享有的各项权利的总称。它是有关智力成果的一组权利群，不是一个单项权利。比如说包括商标权、著作权、专利权、商业秘密权等权利，这一含义指明了知识产权的外延；5、知识产权是基于创造性智力成果的完成和法律的规定产生的。也就是说知识产权的对象范围、种类、内容、取得和消灭的程序都是由法律规定的。三、 知识产权的范围1、狭义的范围：包括工业产权和版权（著作权）两部分。其中工业产权包括专利权、商标权；版权包括著作权和传播权（即邻接权）。著作权（版权）：指作者依法对文学、艺术和科学作品所享有的各项权利的总称。专利权：制法律赋予专利权人对其获得专利的发明创造在一定范围内依法享有的专有权利。2、广义范围：知识产权的广义范围在建立世界知识产权组织公约第2条第8款作了全面规定 ，即与文学、艺术及科学作品有关的权利；与表演艺术家的演出、录音制品和广播节目有关的权利；与人类一切创造领域有关的权利；与科学发现有关的权利；与工业品外观设计有关的权利；与商品商标、服务商标、商号及其他商业标志有关的权利；与不正当竞争有关的权利；一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。知识产权的广义范围在世界贸易组织文件与贸易有关的知识产权协议（TRIPS协议）中所列举的知识产权主要包括：版权与邻接权；商标权；地理标志权；工业品外观设计权；专利权；集成电路布图设计权；对未披露过的信息专有权。3、我国立法中关于知识产权的种类： 我国1986年制定的中华人民共和国民法通则（以下简称民法通则）专节规定了知识产权种类主要有：著作权、专利权、商标权、发明权、发现权及其他科技成果权。四、知识产权的对象知识产权的对象也即知识产权的客体，即知识人们在文学、艺术、科学、技术领域创造性智力劳动成果。知识本身是非物质的，无实体形态，其基本存在形式是信息。智力劳动是指人们运用大脑的思维功能有目的地认识世界和改造世界活动。创造性智力劳动就是以人脑思维机能设计、构造、表达人们认识世界、改造世界的经验和感受的形式的活动。创造性智力劳动成果是指具有独特性的创造性思维的结果，是智力劳动者独立思想的体现，是与他人的智力成果相区别的新成果。智力成果的属性和特征：无实体性；可复制性；可共有性；易传播性；空间、时间上的无限性。知识产权的对象智力成果是非物质的、无实体的知识，但它常常以物质载体表现或证明，但知识产权对象并非物质载体的本身，而是物质载体所承载的智力成果。要注意区分物质载体与智力成果，区分物质关系与知识产权关系。智力成果的主要形式：1、文学艺术和科学作品。文学艺术作品和科学作品，是指文学、艺术和科学领域，对具有独创性的思想、情感、经验的一定表达形式，它可以物质形式复制。（1）文学作品；（2）口头作品；（3）演出作品；（4）美术、摄影作品；（5）电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品；（6、）工程设计图、产品设计图纸及其说明。2、发明。发明是指在科学技术领域中，对产品、方法及其改进创造性地作出新的技术方案，如新产品、新工艺、新材料等。3、科学发现。4、工业品外观设计。工业品外观设计是指关于产品的的形状、图案、色彩或其结合所提出的富有美感并适合工业上制造的新设计。 5、商标、商号及其他商业标记。是由文学、图形或其组织构成的与特定商品或服务相联系的具有识别性的标志。 6、商业秘密。是指工商业经营者以其创造性智力劳动创造的不为公众所知悉，能为其带来经济利益、具有实用性并处于保密状态的技术信息和经营信息。 7、其他形式。由于知识的无限性、阶段性和不确定性，知识的形式也具有多样性，智力成果除以上形式外，还有其他形式。 智力成果的载体：智力成果是非物质的，没有实体，但无论何种形式的智力成果其存在和表达都要借助于一定的物质材料或一定的介质来承载，即都有一定的载体。例如，作品可以以纸张为介质印刷成书籍，书籍这种有形物便是承载无体的作品的载体，但书籍本身并不是智力成果，书籍所承载的以作品形式体现的知识才是智力成果。知识产权的对象是智力成果，而不是智力成果的载体本身。 五、知识产权的性质 知识产权是主体基于创造性智力成果依法享有权利的总称。其性质属于私权，属于民事权利。它是平等主体的公民、法人及其他组织之间因创造性智力成果的拥有、支配和利用而发生的社会关系的法权形式。无论其涉及的财产关系或人身关系都是民事关系。民法的基本原则和制度适用于知识产权，决定了知识产权的民事权利性质。但知识产权与其他民事权利有区别。 知识产权的特征及其与其他民事权利的区别： 1、知识产权的无体性。知识产权的对象是创造性智力成果，是非物质的、无体的知识。这是知识产权最重要的特征，它决定了知识产权的其他特征，是知识产权区别于其他民事权利的根本特点。而物权的客体是有体物、债权的客体是债务人的给付行为。 2、知识产权支配效力上的法定专有性。其专有性体现在：权利人独占地享有知识产权利益，未经权利人同意任何人不得利用其智力成果；同一项智力成果不得有两个或两个以上同一性质的知识产权并存。如同一项发明不得同时有两个或两个以上的专利权并存，如果有两个申请人就各自作出的同一项发明申请专利，专利权只能授予最先提出申请的人，其他人在最先提出申请的人取得专利权后，不得再擅自使用该项发明。 3、知识产权在空间效力上的地域性。知识产权的地域性是指在一个国家或地区取得的知识产权原则上只在该国家或地区有效，在另一个国家或地区并不当然地受到保护；要在其他国家或地区得到保护就要以该国家或地区是否与权利取得地国家或地区共同参加的国际公约或签订的双边或多边协定来确定；权利人要想使其知识产权在别的国家或地区也受到保护就必须依照该国家或地区的法律申请批准或登记。 4、知识产权在时间效力上的法定期限性。知识产权在时间效力上的法定期限性是指知识产权在法律规定的期限内有效，受法律保护；一旦法定期届满，其权利归于消失，作为其标的的智力成果进入公有领域，成为全社会的共同财富，为人类共享和无偿使用。 5、知识产权具有严格的法定性。为知识产权的产生、知识产权的权利范围、知识产权的保护等都由法律严格规定，同其他民事权利相比有严格的法定性。除著作权以外，专利权、商标权、商号权、其他商业标记权等权利的取得都要由国家机关经过严格的法定程序确认授予。 6、知识产权在内容上具有综合性。广义的知识产权包括具有财产权性质的知识产权，如专利权、商标权、商业秘密权等，也包括具有人身权性质的知识产权，如发现权、发明权、其他科技成果权等，还包括兼有人身权和财产权性质的知识产权，如著作权。知识产权是概括一束权利，不是单一财产权性质。 六、知识产权制度的作用 我国政府在1994年6月16日发布的中国知识产权保护状况白皮书中指出：“知识产权保护制度对于促进科学技术进步、文化繁荣和经济发展具有重要意义和作用，它既是保护社会主义市场经济正常运行的重要制度，又是开展国际间科学技术、经济、文化交流与合作的基本环境和条件之一。”具体讲，知识产权制度的的作用主要有： 1、知识产权制度激发人的创造力、实现基本人权，为人类社会发展动力提供制度保障。 2、知识产权制度是智力成果的创造者取得知识产权和行使知识产权的依据，是他们保护其权利的武器。 3、知识产权法律制度保障社会主义市场经济的正常运行。 4、知识产权制度是开展国际间科学技术、经济、文化交流与合作的基本环境和条件。 5、知识产权制度是智力成果权利人的私有利益与社会公共利益的平衡器。 七、知识产权保护的发展趋势特点： （1）知识产权的保护与国际贸易的发展更加密切。传统的国际贸易主要是有形动产的货物买卖。自20世纪60年代以来，国际贸易扩展到技术贸易。随着科学技术的发展，特别是信息技术的发展，知识、信息的贸易在国际贸易中所占的比重不断增大，同时，由于贸易的发展也带动了知识产品产业的发展，特别是发达国家其技术贸易和知识产业在其出口贸易中占有极为重要的地位。由于技术、知识、信息商品大多是知识产权的客体，因而，如何在国际贸易中保护知识产权便成为一个重要问题，而且对于经济、技术处于优势地位的发达国家这一问题尤为突出。随着科技经济一体化和经济全球化，知识产权保护愈来愈紧密地与国际贸易结合起来，TRIPS协议的签订就是这一趋势的反映。 （2）知识产权保护的标准趋向国际统一化。随着知识产权保护与国际贸易的密切结合，从贸易自由要求出发强调各国知识产权保护不应成为妨碍贸易自由的障碍。由于各国不统一、不充分的知识产权保护妨碍贸易自由，甚至会成为新的非关税壁垒，所以贸易自由的发展要求统一知识产权的保护标准，提高保护的水平。 （3）知识产权保护的客体范围将进一步扩大。知识产权保护的客体将随着生物技术、基因技术、电子商务和网络技术的发展不断向新的智力成果扩张。例如，对基因、基因序列图的保护、基因来源和转基因动植物的保护，对网络域名的保护，数据库的保护，数字化作品的保护等。 （4）知识产权保护的复杂性和技术难度将迸一步增加。例如，随着国际互联网的开发和广泛应用，网上域名与商标的冲突，网络作品的著作权保护，网上对知识产权的侵权行为的认定和防范等问题都是涉及大量新技术难题的复杂的法律问题。 （5）知识产权法在保护创新主体利益的同时，将注重加强对投资者和消费者利益的保护。传统知识产权法重在保护创新主体利益，促进技术创新，但随着知识经济时代的到来，科学技术投入对经济增长具有决定意义，科技创新成为经济发展的首要因素。科技创新的成果投入经济过程的最终产品是以满足消费者的需求实现其商业价值的。因此，在知识产权保护中就不仅保护创新主体利益，而且要考虑生产者和消费者的利益。例如，对基因食品技术的保护就涉及消费者的生命健康安全利益和生产者的商业利益。这是在保护该技术创新者的专利权时应当予以考虑的。“知识产权法在保护创新主体利益的同时，也在注重加强对投资者和消费者利益的保护。” 以上我们讲了七个方面的问题， 使我们对知识产权有了概括的了解。 第二章 商 标 法 一、商标的概念、特征与分类 商标的概念： 我国商标法第8条规定：任何能将自然人、法人或者其他组织的商品或服务区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标申请注册。商标的特征： 第一，商标的所有者和使用者是商品的生产者、经营者或服务的提供者； 第二，商标是用于商品或服务上的标记； 第三，商标是区别商品或服务来源的标记； 第四，商标的构成要素应具有显著特征，便于识别。 商标的分类： 按商标的结构或者外观状态来划分： -文字商标。文字商标是指商标的构成要素为纯文字，不含其他图形成分的商标。 -图形商标。图形商标是指由纯图形构成的商标。图形商标包括抽象的，如没有任何意义的图形，也包括具体的，如山川、河流和动物等图形。 -组合商标。组合商标是指由文字、图形组合而成的商标。这种商标图文并茂，引人注目，在实际中被广泛地采用。 -立体商标。立体商标是指以商品的外形或包装作为商标。如可口可乐瓶形就在美国注册了立体商标。我国商标法修改后，增加了立体商标的注册和保护内容。 -颜色商标。颜色商标是指由两种以上颜色组成的商标。2001年我国商标法修改后，增加了颜色商标，但要求该商标必须为两种以上颜色的组合才能申请注册。 -听觉商标和味觉商标。听觉商标和味觉商标又称音响商标和气味商标，是指通过听觉和嗅觉才能感知的商标。（我国商标法没有规定）按商标的使用对象来划分： -商品商标。商品商标是指商品的生产经营者在自己的商品上使用的商标。 -服务商标。服务商标是指服务项目的提供者在自己的服务上使用的、用于区别同类服务的标志。我国于1993年修改了商标法，增加了对服务商标保护的规定。按商标的使用者来划分 -制造商标。制造商标，又称生产商标，是指生产者在自己制造的商品上使用的标志。这种商标的功能在于区别不同的生产厂家，是实际中使用最多的一种商标。 -销售商标。销售商标，又称商业商标，是指商品的销售者使用的一种标志。 -集体商标。集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。潍坊风筝是驰名中外的风筝品牌。长期以来，在潍坊，不论大小风筝店，都打着潍坊风筝的“旗号”，不但影响了潍坊风筝的形象，也使得潍坊风筝市场难以形成合力，不利于潍坊风筝做大做强，针对这种状况，潍坊市政府多方努力，申请注册了“潍坊风筝”这一集体商标，以维护潍坊风筝的品牌形象。 按商标的使用动机来划分 -联合商标。联合商标，是指同一个商标所有人在同一种商品或类似商品上注册使用的若干个近似商标。在这些近似商标中，首先注册或者主要使用的商标为主商标，其他的商标为该主商标的联合商标。如，“娃哈哈”为AD 钙奶的主商标，“哈娃哈”、“哈哈娃”、“娃娃哈”等为“娃哈哈”的联合商标。注册联合商标的目的在于保护主商标，防止他人注册或使用与主商标近似的商标。（联合商标作为一个整体，不得分开转让;由于联合商标是若干个群体，一个商标的使用，视为其他商标也在使用。） -防御商标。防御商标，是指驰名商标所有人在不同类别的商品或者服务上注册若干个相同的商标。原来的商标为主商标，注册在其他类别的商品或服务上的同一个商标为防御商标。如，青岛海尔集团不仅在冰箱、空调等产品上注册了“海尔”商标，在“商品分类表”中的其他商品类别和服务类别上都申请注册了“海尔”商标。注册防御商标的目的，是为保护其主商标（一般为驰名商标），防止他人在不同类别的商品或服务上使用其商标，防止消费者对商品的来源产生误认。 -证明商标：又叫“保证商标”，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用于证明该商品或者服务的原产地、原料、制作方法、质量或者其他特定的标志。山西省政府为了保护山西老陈醋这一金字招牌保护其市场声誉和市场占有份额，委托山西食品工业协会作为注册人向国家工商局申请，对山西老陈醋证明商标注册，对该商标享有专有权，所有标注“山西老陈醋”的产品生产企业需到该协会注册且必须按照老陈醋的生产工艺、生产指标进行约束。这样可以依法遏制滥用、乱用山西老陈醋名称，这一证明商标产品的生产地域范围是山西境内，外省产品不得使用。 按商标的知名度划分： -普通商标。 -驰名商标。驰名商标是指在消费者心目中享有极高信誉，知名度很高的商标。驰名商标按照其知名的地域范围，又可分为世界驰名商标、全国驰名商标和地方著名商标。 二、商标法概述 我国商标法是1983年3月1日实施的，1988年第一次修订，1993年第二次修订，为了加入世界贸易组织，和TRIPS协议相衔接，2001年进行了第三次修订，2001年12月1日施行，一共8章64条，分别为总则；商标注册的申请；商标注册的审查和核准；注册商标的续展、转让和使用许可；注册商标争议的裁定；商标使用的管理；注册商标专用权的保护；附则。 1、商标法概念和调整对象 商标法是指规定商标的构成、注册、管理和保护等法律规范的总称。商标法调整的对象是指因商标的注册、使用、管理和保护商标权所发生的各种社会关系。具体包括商标管理机关与注册申请人之间，在商标的注册、使用和管理过程中所发生的关系；商标注册人相互之间因注册商标的转让、许可使用和争议所发生的关系；国家工商行政管理部门与地方工商行政管理部门在商标管理中所发生的关系；商标权人与被侵权人之间因保护商标专用权而发生的关系等。 2、商标注册及其原则 商标注册的概念：商标注册是指商标申请人为了取得商标专用权，将其使用和准备使用的商标，依照法定的条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，经商标局审查核准，予以注册的法律制度。在我国只有经过注册的商标，才受法律保护。 商标注册的原则：我国商标注册原则主要有：注册原则、自愿注册和强制注册相结合的原则、申请在先和使用在先相结合的原则。 注册原则是指商标专用权通过注册取得。对申请的商标符合法律规定的，经过商标局核准，申请人便取得该商标的专用权，受法律保护。未注册的商标，虽然可以使用，但不受法律保护，使用者对其不享有专用权。 自愿注册和强制注册相结合的原则：我国商标法规定，在实行商标自愿注册的同时，对少数商品上使用的商标实行强制注册，如对人用药品和烟草制品的商标必须申请注册，未经核准注册的，不得在市场上销售。可见，我国商标法实行的是自愿注册和强制注册相结合的原则。这种规定，一方面尊重了商标使用人的意愿，一方面又有利于促使生产企业保证商品质量，便于商标管理机关进行监督。 申请在先和使用在先相结合的原则：我国商标法第29条规定:“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标;同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”由此可见，我国商标申请采用的是以在先申请原则为主，同时以使用在先原则为补充。 商标注册的条件： 商标注册申请人应具备的条件必须是从事工商活动的自然人、法人或其他组织。我国商标法第4条规定：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。申请注册的商标应具备的条件：（1）申请注册的商标必须符合法定的构成要素，商标法第8条规定的“任何能将自然人、法人或者其他组织的商品或服务区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标申请注册。”根据该规定，我国商标的法定构成要素主要是视觉商标，包括平面商标和立体商标以及颜色组合商标。其中立体商标和颜色组合商标是根据TRIPS协议的要求，在2001年10月修订商标法新增加的商标种类。（2）申请注册的商标不得使用法律禁止使用的标志。商标法第10条、第11条作了相关的规定。 商标注册的申请：商标的注册申请是取得商标专用权的前提，申请时要按商品分类表填报，申报的事项和提供的材料应当真实、准确、完整等。下面主要谈商标申请的优先权问题。 优先权是保护工业产权巴黎公约的一项重要原则，是指巴黎公约成员国的国民，向一个缔约国首先提出申请后，可以在一定期限（发明和实用新型为12个月，外观设计和商标为6个月）内，向所有其他缔约国申请保护，并以第一次申请的日期作为其在后提出申请的日期。优先权的主要作用在于，发明人和商标所有人在一国第一次提出申请后，根据自己的经营情况，有充分的时间考虑是否需要在巴黎公约的其他成员国进行申请，因为在这段时间内，他人不能再以相同的发明或商标在他国申请，即使有人申请，也会因优先权原则而将其排除在外。这样有利于保护第一次提出申请的人行使权利。 我国商标法第24条规定:商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。 三、商标权 1、商标权的概念、内容 商标权是指商标所有人依法对其注册商标所享有的专有权。我国商标法第3条规定，经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。由此可见，我国商标权的取得是根据注册原则确定的，商标权实际上就是指注册商标专用权。注册商标与未注册商标的法律地位不同。未注册商标是指没有经过国家商标局核准注册而自行使用的商标。我们国家允许使用未注册商标，但它不受法律保护。小批量的商品，可以使用未注册商标。 商标权的内容：是指商标权人对其注册商标依法所享有的一系列权利。具体包括：商标专有使用权、续展权、禁止权、转让权、使用权许可以及“即发侵权”的申请制止权等。 （1）商标的专有使用权：是指商标权人对其注册商标享有完全独占使用的权利。专有使用权，是商标权中最基本的权利。专有使用权的行使是有条件的：第一，它只能在申请并获得注册的国家内独占使用。第二，注册商标只能在核定的商品上使用，不能用于其他类似商品。第三，使用的注册商标只能是核准的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合或上述要素组合。第四，商标权人要依法使用，否则，注册商标有可能被撤销。商标法第44、45条作了相关规定。（如根据我国商标法第44条规定，使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：第一，自行改变注册商标；第二，自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；第三，自行转让注册商标的；第四，连续3年停止使用的。商标法第45条规定，使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工商行政管理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。） （2）注册商标的续展权：是指商标权人在注册商标有效期届满前，向商标注册机关申请并经批准，延续其注册商标期限的一种权利。就是指注册商标有效期的延长。根据我国商标法规定，商标的续展没有次数的限制，每次续展注册的商标有效期为10年。商标权人需要继续使用其注册商标的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。续展注册经核准后，予以公告。 （3）注册商标禁止权：是指商标权人有权制止他人未经其许可使用其注册商标的权利。我国商标法规定，当商标专用权受到侵犯时，商标权人有权请求工商行政管理部门处理，也可以向人民法院起诉，要求排除侵权行为，保护自己的合法权益。禁止权的效力范围与使用权不同，使用权的效力范围是以核准注册的商标和核定使用的商品为限；禁止权的效力范围体现在：注册人对他人未经许可在同一种商品或类似商品上的使用与其注册商标相同或近似的商标，都构成侵权。商标禁止权的效力范围要大于使用权的效力范围。这样的规定更有利于保护商标权人的权益。 （4）注册商标转让权：是指商标权人将其注册商标的所有权转让给他人的一种权利。商标权作为一种财产，可以作为转让的标的。商标权转让后，原商标权人的商标权随之消失，受让人成为该注册商标的所有人。在转让注册商标时，要依照法定程序进行。转让权是商标权人行使处分权的一种方式，根据我国担保法的规定，商标权人还可以对其商标权设立质权。 （5）注册商标使用许可权：是指商标权人通过签订合同，许可他人使用其注册商标的一种权利。许可人是商标的所有人，许可人通过合同约定，被许可人在支付商标使用费后，可以在一定的时间和范围内使用其注册商标，但商标权人有监督被许可人使用其注册商标的商品质量的义务。使用许可权不同于转让权，它不出让商标的所有权；另外在许可他人使用注册商标的同时，商标权人自己也可以使用。 （6）注册商标“即发侵权”的申请制止权：是指商标权人对即将发生的商标侵权行为，请求人民法院予以制止的一种权利。我国商标法第57条规定，商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止，将会使合法权益受到难以弥补的损害，可以在起诉前向人民法院申请责令停止有关行为和财产保全的措施。商标法第58条规定，为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请证据保全。 2、商标权的期限、续展和终止 商标权的保护期限：我国商标法第37条规定：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。也就是说我国商标法对注册商标的保护期限是自核准注册之日起10年。有的国家是从申请之日起计算。 （商标权的续展：是指注册商标所有人为了在注册商标有效期满后，继续享有注册商标的专用权，按规定申请并经批准延续其注册商标有效期的一种制度。我国商标法第38条规定：“注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。续展注册经核准后，予以公告。”续展的次数不受限制，只要商标权人按照规定及时办理续展注册手续，商标权就成为一种相对的永久权。）商标权的终止：是指由于法定原因导致商标权的丧失，不再受法律的保护。根据我国商标法的规定，导致商标权终止的原因主要基于注销或撤销两种情形：商标的注销，是指商标权所有人自愿放弃注册商标而被商标局终止其商标权的一种形式。 （）注册商标所有人自愿放弃其商标权，并向商标局提出注销申请的。 （）商标注册人消亡，在法律规定的期限内无人要求继承注册商标的，商标局注销其注册商标。 （）注册商标的有效期届满，且宽展期已过，注册人未提出续展申请，或续展申请未被批准的，该注册商标权自有效期届满之日起丧失。商标的撤销。商标法第41、44、45条作了相应规定： （1）根据商标法第44条的规定：自行改变注册商标的文字、图形或其组合的；自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；自行转让注册商标的；连续3年停止使用的。对有这4项行为，任何人可以向商标局申请撤销该注册商标。 （2）根据商标法第45条规定，使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工商行政管理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。 （3）根据商标法第41条规定。 3、商标权的转让 商标权的转让：是指商标权人依照法定程序，将其所有的注册商标转让给他人的行为。在转让关系中，商标权人为转让人，接受商标权的另一方为受让人。转让人和受让人签订书面转让合同，并在依法办理商标权转上的的手续后，商标权的转让才发生法律效力。商标的转让有两种形式：一是通过合同转让；二是通过继承转让。 4、商标权的使用许可 商标权的使用许可，是指商标权人通过签订使用许可合同，许可他人使用其注册商标的行为。在使用许可关系中，商标权人为许可人，获得注册商标使用权的人为被许可人。许可他人使用其注册商标，被许可人只取得了注册商标的使用权，注册商标的所有权仍归属于商标权人。 商标法第40条对此作了规定。 商标权使用许可的形式有三种：独占使用许可、排他使用许可和普通使用许可。独占使用许可，是指许可人许可被许可人在约定的地域内，独家使用其注册商标，不得再许可第三人以相同的时间和地域内使用其注册商标，许可人自己也不能使用。排他使用许可，是指许可人许可被许可人在约定的时间和地域内，享有排除第三人使用的权利，但不能排除许可人自己的使用，即许可方保留在指定的地区内使用同一注册商标的权利。 普通使用许可，是指许可人许可不同的人同时使用其注册商标，好在同一时间和地域范围内，同一商标可以同时为同的主体使用。商标权人许可他人使用其注册商标，应当签订书面合同。根据我国商标法第40条的规定，许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。 5、商标权的保护 商标权的保护，是指国家运用法律手段制止、制裁商标侵权行为和商标犯罪行为，以保护注册人对其注册商标所享有的专用权，维护国家商标管理秩序的制度。我国商标法第1条明确规定：“为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商口口和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。” 保护商标专用权对发展社会主义市场经济具有重要的意义。第一，有利于保护知名商标所有人的合法权益，随着经济的发展，企业越来越意识到商标的价值，一种名牌商标，可以使商品畅销、企业盈利。一些不法分子为了同他人的优质名牌商品争夺市场，采取不正当手段损毁其他企业的商标信誉，假冒他人注册商标，以次充好，谋取非法利润。严重损害了知名商标所有人的合法利益。第二，有利于拓展我国的对外贸易。在国际市场上商品的竞争更为激烈，对进入国际市场的商品，应及时在国外取得商标注册，获得商标专用权，防止外国商人抢先注册。同时也要不断提高我国商标在国际上的信誉，引导和保护企业争创世界名牌。第三，有利于维护市场的竞争秩序。商标侵权行为，不仅极大地损害了商标权人的合法利益，危害到消费者的生命健康和安全，也扰乱了正常的市场竞争秩序，因此，只有依法保护注册商标的专用权，才能制止不正当竞争，保护公平的竞争秩序商标专用权的权利范围：是指注册人的权利范围，仅以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 注册商标专用权，一是以核准注册的商标为限，二是以核定使用的商品和提供的服务为限。 商标权的保护范围不仅包括核定注册的商标和核定使用的商品，而且还包括与注册商标相近似的商标和与核定使用的商品相类似的商品。这样规定有利于全方位地保护商标权人的商标专用权。 6、商标侵权行为及其表现形式： 根据我国商标法第52条及其实施条例的有关规定，商标侵权行为主要表现为以下几种形式： （）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者相似的商标。在实践中这种侵权行为包括四种情况：在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标；在同种商品上使用与他人注册商标相近似的商标；在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标；在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标。与刑法链接：第213条假冒注册商标罪，其追诉标准为：一是个人假冒他人注册商标，非法经营数额在10万元以上的；二是单位假冒他人注册商标，非法经营数额在50万元以上的；三是假冒他人驰名商标或者人用药品商标的；四是虽未达到上述标准数额，但因假冒他人注册商标，受过行政处罚二次以上，又假冒他人注册商标的；五是造成恶劣影噢的。 （）销售侵犯注册商标专用权的商品销售明知是假冒注册商标的商品的行为构成侵权。只要是客观上销售了侵犯注册商标专用权的商品，不管主观上是否明知或应知，都构成侵权，要受到法律的制裁。与刑法链接：214条销售假冒注册商标的商品罪。其追诉标准为：个人销售数额在10万元以上的，单位销售数额在50万元以上的。 （）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。与刑法链接：215条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。其追诉标准为：一是非法制造、销售非法制造的商标标识，数量在2万件（套）以上，或者违法所得数额在2万元以上，或者非法经营额在20万元以上的；二是非法制造、销售非法制造的驰名商标标识的；三是虽未达到上述数额标准，但因非法制造、销售非法制造的注册商标标识，受过二次以上行政处罚，又非法制造、销售非法制造的注册商标标识的；四是利用贿赂等非法手段推销非法制造的注册商标标识的。 2004年11月，为依法惩治侵犯知识产权犯罪活动，维护社会主义市场经济秩序，最高人民法院就办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律的若干问题作出解释，对刑法213-215条的“情节严重”、“情节特别严重”、“数额较大”、“明知”、“销售金额”等作了具体规定，我们在办案中要参照执行。 商标标识，是指由商标图案组成的、附着于商品之上的物质载体。如商标标