进出口合同的商订.ppt

第十三章第十三章 进出口合同的商订进出口合同的商订 内容提要：本章主要讲述交易磋商的内 容及一般程序，合同成立的时间及合同 生效的要件和合同的基本内容等。 重点：构成有效发盘和接受的条件，构 成有效合同的要件。 交易前的准备工作 交易磋商的程序 合同的成立 市场调研 国别调研 商品市场调研 客户调研 建立和发展客户 制定商品经营方案 广告宣传 出口交易前的准备工作 第一节 订立国际货物买 卖合同的法律步骤 交易磋商的法律步骤一般有询盘、发 盘、还盘、接受四个环节。 其中发盘和接受是订立合同不可缺少 的两个最主要的法律步骤。 一、询盘（Inquiry） 含义：又称询价，指交易的一方欲出售 或购买某种货物，向另一方发出的探 询买卖该项货物有关交易条件的一种 意思表示。 询盘在法律上称为要约邀请。 性质： 没有法律上的约束力 不是必备环节 内容可繁可简 例如: 1、买方询盘 PLS QUOTE LOWEST PRICE CFR SINGAPORE FOR 500PCS FLYING PIGEON BRAND BICYCLES MAY SHIPMENT CABLE PROMPTLY。 2、卖方询盘： CAN SUPPLY VIEWFINDER JULY SHIPMENT PLS CABLE IF INTERSTED。 二、发盘（Offer） （一）含义及性质 含义:又叫发价或报价，法律上称为要 约。是指交易的一方向另一方提出的愿 意按一定条件与其订立合同的一种建议 。 性质: 对当事人有法律上的约束力 每一笔交易中必须有的一个环节 例如： 报C产品5000公吨，12月份装船，即 期信用证付款，每吨CIF鹿特丹USD900。 7月25日前复到有效。 （二）发盘的构成要件 1、向一个或一个以上的特定人(Specific Person)提出 （1）所谓特定的人，是指在发盘中指明个人 姓名或企业名称的受盘人。 （2）对商业广告是否构成发盘的不同认识。 公约对此持折中态度。 2、发盘的内容必须十分确定 (Sufficiently Definite) （1）公约规定，所谓十分确定应包 括三个基本因素：品名、数量和价格。 （2）我国外贸实践中应列明主要交易条 件，包括：品名和品质、数量、包装、 价格、交货和支付方法等。 3、表明经受盘人接受发盘人即受约束的 意思 若发盘中附有保留条件，则此建议不能 构成发盘。 在我们国家，发盘有两种： （1）实盘：实盘就是有效的发盘。明 确、完整、无保留条件； （2）虚盘：条件不肯定，有保留条 件，没有法律的约束力。 （三）发盘的有效期 1、 明确规定有效期 （1）规定最迟接受期限 Subject Reply Reaching Here Fifteenth. （2）规定一段时间 Offer Valid Three DAYS. Offer Reply in Ten Days. 2、不明确规定有效期 仅做笼统规定，有的甚至不做规定。 例如：OfferReply Immediately. 未明确规定有效期时，应理解为在合 理时间(Reasonable Time)内有效。 （四）发盘生效的时间 以书面形式做出的发盘的生效时间的 不同观点： 1、发信主义（Dispatch Theory），发 盘人将发盘发出的同时，发盘就生效； 2、受信主义或到达主义 （Arrival Theory） 采用到达主义时，只有当受盘人收到发 盘之后，受盘人才能表示接受；在收到 发盘之前作出接受无效。 公约和我国合同法采用到达主 义。 案例分析 中国A公司于8月10日向荷兰B公司发 盘：“可供花生油5000吨，CIF鹿特 丹695美元”，该发盘于8月14日送 达B公司。8月13日A公司收到B公司 来电：“欲向你方购买5000吨花生 油，CIF鹿特丹695美元。” 问A、B公司的合同是否成立？为 什么？ 分析：双方的合同不成立，这属于交叉 发盘。 （五）发盘的撤回与撤销 1、发盘的撤回（Withdrawal） 是发盘在送达受盘人之前，将其撤回，以 阻止其生效。 （1）英美法和大陆法对发盘撤回的不同意 见； （2）公约的规定：发盘在生效之前都 可以撤回。 撤回的条件：撤回通知应早于或同时与 发盘到达受盘人。 2、发盘的撤销（ Revocation） 撤销是指发盘已经送达受盘人，即 发盘生效之后将发盘取消，使其失 去效力的行为。 撤销条件：撤销通知必须在发出接 受通知前到达受盘人。 发盘不可撤销的情况包括： （1）发盘写明接受发盘的期限或以其他 方式表示发盘是不可撤销的。 （2）受盘人有理由相信该项发盘是不可 撤销的，而且受盘人已本着对该发盘的 信赖采取了行动。 注意： （1）英美法和大陆法对发盘撤销 的不同意见； （2）公约采取折衷规定 （六）发盘效力的终止 发盘失效的原因主要有： 1、发盘在有效期内未被接受而失效； 2、发盘被发盘人依法撤销； 3、发盘被拒绝或还盘后而失效； 4、发盘之后，发生了不可抗力事件而终止； 5、发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为 能力而终止。 三、还盘 （Counter-offer） 含义：又称还价，在法律上称为反要 约。是受盘人不同意或不完全同意发 盘中的条件，对原发盘条件提出实质 性修改。 一个还盘就是一项新的发盘，这就构 成原发盘的失效，发盘人不受发盘条 件的约束。 性质： 1.非必备环节 2.还盘可以在交易双方之间反复进行 注意： 1、对发盘表示有条件的接受也是还 盘的一种形式，如答复中附有 “待最后 确认为准 ”等字样。 2、受盘人还盘后又接受原来的发盘， 合同不成立。 案例分析1 A向B发盘，发盘中说：“供应50台拖拉 机，100匹马力，每台CIF香港3500美元， 订立合同后2个月装船，不可撤销信用证 付款，请电复。”B收到发盘后，立即电 复说：“我接受你的发盘，在订立合同后 立即装船。”但A未作任何答复。 问：双方的合同是否成立？为什么？ 案例分析2 我某出口企业于6月1日用电传向英商发 盘销售某商品，限6月7日复到。6月2日 收到英商回电：“如价格减5%可接受” 我尚未对英商来电做出答复，由于该商 品的国际市价剧涨，英商又于6月3日来 电表示：“无条件接受你6月1日发盘， 请告合同号码。” 问：在此情况下，我方应如何处理？ 四、接受 （Acceptance） （一）含义： 指受盘人接到对方的发盘或还盘后 ，同意对方提出的条件，愿意与对方达 成交易，并及时以声明或行为表示出来 。 性质： 是法律行为，接受作出即达成 交易，合同关系成立 形式： 可用书面、口头、行为表示； 缄默或不行动本身不等于接受。 （二）构成接受的要件 1、必须由受盘人作出；第三者做出无 效，只能视为一项新的发盘； 案例分析 香港某中间商A，就某商品以电传方式邀请我方 发盘，我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到 有效。12日我方收到美国B商人按我方发盘条件 开来的信用证，同时收到中间商A的来电称： “你8日发盘已转美国B商 ”。经查该商品的国 际市场价格猛涨，于是我方将信用证退回开证 银行，再按新价直接向美商B发盘，而美商B以 信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新 价并要求我方按原价发货，否则将追究我方的 责任。 问对方的要求是否合理？为什么？ 2、接受必须表示出来 受盘人表示接受的方式有： （1）用声明做出表示，即受盘人用口头 或书面形式向发盘人同意发盘。 （2）用做出行为来表示，通常指卖方开 始生产所买卖的货物或发运货物或买方 开立信用证或支付价款来表示。 3、接受必须是同意发盘提出的交易 条件 凡是附有限制、修改或增加新条件的接 受，不是有效接受，而是还盘。 公约将接受中对发盘的变更分为两类 ： 一类是实质性变更，包括价格、付款 、质量、数量、交货地点和时间、赔偿责 任范围或解决争端等。 另一类是非实质性变更，如提供重量 单、商检证、产地证等单据或增加单据份 数等 对于实质性变更，视为还盘； 对于非实质性变更，除非发盘人在不过 分延迟的时间内表示反对其间的差异的 ，一般视为有效接受; 而且合同的条件 以该接受中所提出的某些更改为准。 案例分析1 我某公司向美国A公司发盘售一批大宗商品， 对方在发盘有效期内复电表示接受，同时指出 ：“凡发生争议，双方应通过友好协商解决； 如果协商不能解决，应将争议提交中国国际经 济贸易仲裁委员会仲裁。”第三天，我方收到 A公司通过银行开来的信用证。因获知该商品 的国际市场价格已大幅度上涨，我公司当天将 信用证退回，但A公司认为其接受有效，合同 成立。双方意见不一，于是提交仲裁机构解决 。试问：如果你是仲裁员，你将如何裁决？ 分析：美国公司的接受中提出了实质性 变更，所以不是有效接受。 案例分析2 我某外贸公司于3月1日向美商发去电传，发盘 供应某农产品1000公吨，并列明“PACKED IN SOUND GUNNY BAGS”。美商收到我方电传后立 即复电表示“ACCEPTED, SHIPMENT IN NEW GUNNY BAGS”。我方收到上述复电后，即着手 备货， 准备于双方约定的6月份装船。数周后 ，该农产品国际市价猛跌，针对我方的催证电 传，美商于3月20日来电称：“由于你方对新麻 袋包装未予确认，双方之间无合同。” 而我方 则坚持合同已有效成立，于是发生争执。 4、接受必须在发盘规定的时效内做出 5、接受通知的传递方式应符合发盘的要 求 （三）接受生效的时间 英美法采用“投邮生效”的原则 大陆法和公约采用“到达生效 ”的 原则 接受还可以在受盘人采取某种行为时生 效 （四）逾期接受 （Late Acceptance） 超过有效期或合理时间送达发盘人 大部分国家认为无效，只能作为一项新 的发盘。 公约对此情况的规定较灵活，关键 在于发盘人如何表态。 公约规定逾期接受在下列情况下有效： 1、发盘人立即通知受盘人，声明逾 期接受有效； 2、接受通知表明在传递正常的情况 下是能够及时到达发盘人的，则该通知 有效。除非发盘人立即通知受盘人，该 接受已失效。 案例分析 我某公司于4月15日向外商A发盘，限20日 复到我方，外商于17日上午发出电传，但 该电传在传递中延误，21日才到达我方。 我公司认为答复逾期，未予理会。当时该 货物的市价已上涨，我公司遂以较高价格 于22日将货物售予外商B。25日外商A来电 称：信用证已开出，要求我方尽早装运。 我方立即复电外商A：接受逾期，合同不成 立。分析合同是否成立？ （五）接受的撤回或修改 在接受生效前将其取消 撤回通知先于或同时于接受通知到达 发盘人 注意： 1.接受不存在撤销问题。 2.以行为表示接受时，不涉及接受 的撤回问题。 3.采用传真、电子邮件等形式订立 合同，发盘和接受都不可能撤回。 第二节：合同成立的时间与合同生 效的要件 一、合同成立的时间 合同成立的时间有两个判断标准： 一、有效接受的通知到达发盘人时； 二、受盘人做出接受行为时。 第二节：合同成立的时间与合 同生效的要件 一、合同成立的时间 合同成立的时间有两个判断标准： 1、有效接受的通知到达发盘人时； 2、受盘人做出接受行为时。 二、合同生效的要件 1、合同必须经发盘和接受才能成立 2、当事人必须有订立合同的能力 3、合同的标的和内容必须合法 4、合同的形式必须符合法律规定的要 求 5、必须有对价或合法的约因 对价和约因 英美法称为对价，是指合同当事人为了取得 合同利益所付出的代价，即双方互为有偿。 法国法称为约因，是指当事人签订合同所追 求的直接目的。 在贸易实践中买卖双方当事人所追求的 直接目的分别为货物和价金，这就是买卖合 同的约因。 案例 A公司为一家食品加工厂，与某一个从事进出 口贸易业务的B公司签订了一份进口棕榈油买 卖合同。依据合同，A公司向B公司支付预付款 20万元。但是当棕榈油从国外运抵港口后，被 当地的海关查扣。原来，海关发现B公司是以 购买的进料加工手册，以从事进料加工贸易的 名义进口棕榈油，却私自在境内销售，其行为 构成了走私。而且A公司对整个事件是知情的 。在这种情况下，由于拿不到货物，A公司要 求B公司退还20万元预付款及利息，并赔偿其 他相关损失，但B公司却置之不理，于是A公司 向法院提起了诉讼。请问A公司的诉讼请求是 否会得到支持？ 第三节 合同的形式及基 本内容 合同概念：国际货物买卖合同是营 业地在不同国家的当事人之间所达 成的以买卖货物为目的的协议。 特点： 国际性。 实物性。 买卖性。 一、合同的形式 国外法律规定合同有几种形式： （一） 书面形式： 1、合同：条款完备，内容全面。 适用于大宗、复杂、 贵重或交金额较 大的商品交易。 2、销售确认书：简式合同，一般只包括主要 条款。适用于金额较小的、批数较多的 商品交易或在已订有代理、包销等长期 协议的交易。 合同又分为销售合同(Sales Contract)和购 买合同（Purchase Contract） 确认书又分为销售确认书（ Sales Confirmation ）和购买确认书（ Purchase Confirmation）。 （二）口头形式： 又称口头合同或对话合同，指当事人之 间通过当面谈判或通过电话方式达成协 议而订立的合同。 要式合同 和不要式合同 （三）其他 主要是指以行为方式表示接受而订 立的合同。 公约规定：销售合同无须以书面订 立或书面证明，在形式方面也不受任何 其他条件的限制。销售合同可以用包括 证人在内的任何方法证明。 签定书面合同的意义： 合同成立的证据，是解决合同纠 纷的重要依据。 案例分析 我某公司就某商品的进口事宜与国外某客 户进行洽谈，经过双方多次的往来函电， 最终使交易达成，但未签订正式的书面合 同。根据双方的往来函电表明，对方应于 2001年12月前向我方提供该商品，而直至 2002年1月，对方仍未向我方提供该商品。 我方曾多次要求对方履行合约，对方却以 未签订正式书面合同为由否认合同已达成 。问：双方的交易是否已达成？为什么？ 分析：该交易已经达成，根据公约规定 ，合同形式可以是多样的，如书面、口 头和其他形式，口头合同也属于合同的 有效形式。因此为了日后解决纠纷的方 便，买卖双方尽量选择书面合同。 二、合同的基本内容 约首部分 基本条款 各