国际法导论.doc

第一章 导论第一节 国际法的概述1概念：或称国际公法，是指调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的，有法律约束力的原则、规则和制度的总称。2特征：国际法的主体主要是国家。国际法的制定主要是通过国家之间的协议来实现的，国际社会没有专门的立法机关。国际法的调整对象是国际关系，主要是主权国家之间的关系。国际法没有居于国家之上的强制实施机关。3与相关法学的关系与国际私法：国际私法调整具有涉外因素的民商事法律关系 国际法主要调整主权国家之间的关系与国际经济法：国际经济法主体包括国家、国际组织、也包括个人、法人和其他团体 国际法的主体主要是国家与国际法学：国际法学是一门以国际法理论、规则和制度为研究对象的社会科学，它系统地研究国际法的一般的和理论性的问题 国际法按照一定的要求应用国际法学的原理和研究成果第二节 国际法的发展1古代国际法：总述：古代是资本主义以前时期，受物质生产水平的限制，当时的国际法是萌芽状态或处于初级阶段，而且是分散的、地区性的。产生原因：经常性的国际交往，产生了对这种交往的规则和制度的需求，逐步形成这种规则制度。表象形式：使节法、条约法、战争法 涉及外国人地位和海洋的规则2中世纪国际法：处于资本主义以前时期，这个时期的国际法以分散的使节法、条约法、战争法规则为表现形式。海洋地位方面有一些实践意大利各城市共和国产生了领事和常驻外交代表机构制约发展原因：西欧还没有产生中央集权的主权国家这样的国际法主体。3近代国际法：标志：1648年威斯特伐利亚和约（持续30年）状况特点：国际法主体：主权国家，主要是欧洲国家成为国际法主体。 国家平等、国家主权的原则被提出了。 国家的战争权：承认国家具有战争权 各部门的变化发展： 领土 17、18C大部分时间，领土转让是在国王之间进行的。18c末领土变更出现公法性质，出现新概念和制度,如：a 租借、对“无主地”的“先占”。b边界河流和多国河流的国际航行制度。 海洋法 A 承认公海自由原则。航行自由 捕鱼、铺设海底电缆自由 B 18c末19c初，确立领海制度。 居民 A 承认选择国籍（发生领土变更时）的办法。 B 广泛采用最惠国待遇。 C出现庇护权和产生刑事犯的引渡制度。 外交关系法 A 确立民事管辖豁免（在荷兰和英国是在17c） B 外交代表等级制度（大使、公使、代办）1815维也纳会议 *外交代表的刑事管辖豁免在此以前以确立 条约法 多边条约和缔约条约的程序有所发展。 国际行政联盟出现 1874万国邮政联盟 和平解决国际争端 1899和1907年的海牙和平会议对和平解决国际争端的规则有所发展。成立常设仲裁院。 战争法 A 区分战斗员和非战斗员，禁止对和平居民采取战争行动。 B 战俘制度朝人道化方向发展，确立了战俘是出于敌国政府的权力之下的原则。 C 确立军事占领不产生领土主权的原则。 D 禁止在战斗中使用毒物和足以引起不必要痛苦的武器。 E 禁止毁灭或没收敌人财产，除非是出于军事必要。 中立制度 重大发展中立国不得提供任何直接或间接援助（但不排除志愿人员和贸易）。4现代国际法：形成标志：俄国十月革命状况和特点：禁止侵略战争和非法使用武力和武力威胁 和平解决国际争端 国际法的基本主体明显增加，国际法的使用范围显著扩大。 确立国际组织（首先和主要是政府间国际组织）的国际法地位。 出现国际法新的分支和部门。国际环境法、外层空间法、人权的国际保护。 各国的合作领域日益扩大，多以条约的形式进行。第三节 国际法的主体1概念：指有能力享有国际法上权利和承担国际法上的义务，有能力进行国际关系活动的实体。2类型：国家。国际法基本主体。 正在争取解放的民族或民族解放运动组织。 （1960 联大 给予殖民地国家和人民独立的宣言）本质：根据国际法它们享有民族自决权，在事实上它们是正在形成中的国家。因此，享有国际法地位。 法律地位：A 有一定的国际交往能力。如，派遣和接受使节、进行谈判、缔结条约或协定。 B不同程度地参加国际组织。 C 有权采取包括武装斗争等不同方式来争取和维护独立，同时享有接受国际援助的权利。 国际组织。国际组织的国际法地位是随着国家之间政治、经济等方面的关系的日益密切而确立的。 个人。 国际法中的某些领域可行。第四节 国际法的渊源1概念：指国际法规范表现的形式或形成的过程、程序。2内容：主要渊源：国际条约：国家间、国家与国际组织间或国际组织相互间所缔结“而以国际法为准之国际书面协定”。 国际习惯：指经受为法律的一般实践、惯例或做法。 一般法律原则：指各国国内法、特别是私法中所共有的原则，并为习惯或条约证实其已被公认。 辅助资料：司法判例、权威国际法学家的学说。 是一种证据或证明材料。 “公允及善良”原则。 在公平和善意的基础上，可以不严格依照国际法进行裁判，但必须得到当事国的同意。（自由心证） 国际组织和国际会议的决议。 没有法律约束力，不能作为法律规范应用，但对国际法发展起重要作用。 准条约、软法。不规定法律义务因而没有法律约束力但又并非无拘束性的比较灵活的国际协议。第五节 国际法的编纂1概念：狭义：指把现有的国际法规则，特别是习惯法规则，加以准确表述和条文化、系统化。 广义：一般还包括修订、补充原有规则或提出新的规则，将它们编成条款草案，由有权机构予以确认并通过一定程序形成国际公约。2意义：习惯国际法的形成和发展要经过漫长的时间，编纂可以缩短甚至直接完成这个过程。 习惯法规则往往缺乏明确性和精密性。 习惯法的证明往往不太容易，因而给其使用带来很大不便。3简史：18c英国学者边沁最早提出了编纂国际法的构想。 1899年和1907年两次海牙和平会议在战争法的编纂历史中占有重要地位。 一战后，在国际联盟的主持下进行过一些编纂工作，但成绩不显著。 二战后，在联合国的主持下，国际法的编纂工作取得了重要成果。4国际法委员会：成立：1947年成立，1949年开始进行国际法的编纂工作。 主要成果：1958年日内瓦海洋法四公约 1961年维也纳外交关系公约 1969年维也纳条约法公约第六节 国际法的效力根据与学派1概念：指国际法何以对国家及其他国际法主体有拘束力。时间学派代表人物主要观点17-19世纪自然法学派维多利亚（西班牙）基本内容国际法效力依据国际法是从自然派生而来的，自然法是国际法的基础。是以自然法为依据实在法学派邹奇认为法律是作为主权者的人创造的，是以制裁或惩罚加以实施的强制命令现实国家的同意或共同意志（通过他们之间签订的条约和国家颁发的文件中表现）折中学派格老秀斯（荷兰）权力政治学说政策定向学说一方面认为：自然法一方面承认：国家间同意国际政治支配着国际法，而国际政治的核心是国家权力国际法的效力取决于国家对外政策20世纪新自然法学派劳特派特（英国）认为人的尊严和理念是至高无上的，是自然法或上帝法某种价值观或法律观规范法学派凯尔森（美国）从法律的基本规范入手研究，认为次级法律规范的效力来源于更高级的法律规范协定必须遵守政策定向学派麦克杜格尔（美国）认为政策是政治的根本，决策是权力的核心。国际法是一种决策循环，一种决策的过程。国家对外政策第七节 国际法与国内法的关系1属于一个体系还是两个体系： 二元论：认为国际法和国内法是两个完全不同的法律体系 主体和调整对象不同：A国内法调整国际统治下的个人之间的和国家与个人之间的关系B国际法调整国际法主体之间、国际社会成员国之间的关系 渊源不同：A国家境内形成的习惯和立法机关制定的制定法B国际社会之内形成的习惯和国际社会成员所缔结的条约，特别是造法性条约 实质不同：A主要是主权者对于受其统治的个人的法律B各主权国家之间的法律 转换与冲突：A只有根据国内法中形成的程序或规则、包括成文的或习惯的，才能在国内具有效力采纳、纳入、转化 B不会发生真正冲突：发生效力的场所不同国际法规范只在国际法律秩序的主体之间的关系上有效力而国内法规范则是对所属的国家的法律秩序有效力一元论：否定二元论的观点，认为国际法和国内法是一个法律概念的两种表现形式。 主体：都是个人行为 本质：不顾法律主体的意志而对它们有拘束力的命令 二者是一个法律概念的两种表现形式。2国际法在国内的实施： 与条约在国内的实施有关的国际法原则和规则：条约必须信守原则一国不得援引其国内法规定为由而不履行条约国家可以决定其履行国际义务的方式一国的行为如果构成违背该国的国际义务，即构成国际不法行为，改过因为其不法行为负国际责任关于国际法与国内法关系的国家实践： 条约A通过国内立法使在国内有效力a美国：“在美国权利下缔结的一切条约”与美国国会制定的法律处于同等地位I自动执行的条约（无需经过特别立法）II非自动执行的条约后法优于条约b英国：I 条约如果影响私人权利，或者如果其实施需要改变法律，就需要国会通过一个予以实施的法案，或 者在需要时通过对法律加以所要求的改变的立法。II 某些条约，如一些只需要签字而无需批准的带有非正式性性质的行政协定，不需通过立法 c比利时：几乎所有条约，特别是涉及公民的私人地位的，必须经过立法程序。 B条约是国内法的一部分，有国内法的效力（宪法作了要求），不必要经过特别立法。 a 瑞士、美国仅限于自动执行的条约 b日本条约和国际习惯都不必经过特别立法程序 C条约与国内法相抵触时，各国做法不一 a国内法优先 许多国家(英国、荷兰、中国) b条约优先： 比利时、希腊、法国（以互惠为条件） 习惯法A习惯法规则在国内的使用 I 宪法中规定，把公认的习惯国际法规则（如如果并不与现行国内法相抵触）作为国内法律的组成部分，由法院加以适用，而不必经过特别的、各案的纳入措施。许多国家（意大利、爱尔兰、希腊） II必须经过立法纳入 卢森堡B习惯法规则与国内法相抵触时I习惯法优于国内法 德国 意大利 希腊II国内法优先 荷兰 比利时 以色列（与制定法相抵触时）3中国关于国际法与国内法关系的实践： 国际条约：直接适用国际条约 依照国际条约规定由立法机关采取必要措施A确立管辖权 B修订法典补充相应条文 C制定专门的法律规章 D融入我国单行法律法规国际习惯：实例：在有关国际公约产生之前使用外交和领事关系的习惯法。 中华人民共和国外交官及领事官由于暂行办法根据国际习惯制定的第八章 国际法的基本原则1概念：指那些各国公认的，贯彻到国际法各领域的，构成现代国际法基础而具有强行法性质的国际法原则。 强行法：指必须绝对执行的法律规范，是与任意法相对应的概念。2国际法原则宣言：禁止非法使用威胁或武力原则 各民族享有平等权利和自决权 和平解决国际争端 各国主权平等原则 不干涉内政原则 履行依宪章所承担义务原则 国际合作原则 3和平共处五项原则：互相尊重主权和领土完整 互不侵犯原则 互不干涉内政原则 平等互利原则 和平共处原则第二章 国际法上的国家第一节国家概说1概念：定居在特定领土，结合在一个独立自主权力下的人的集合体2构成要素：定居的居民：国家是由一定居民组成的社会，是人的集合体，没有人口的社会是不存在的。 确定的领土：领土是国家存在和发展的物质基础，是国家行使排他权利的空间，是确定国家属地管辖权的基础。 政府：在政府的统治和管理下，人民能有序的生活，政府能代表国家进行交往，享有国际法上的权利和承担国际法上的义务。 主权：主权是国家具有的最高权力和对外的独立地位。3类型：单一制：对内是中央集权制国家，有统一的宪法和法律。在国际上，是统一的主权国家，只有一个中央最高权力代表国家全体.全国人民有统一的国籍 复合制：指两个或两个以上国家依协议组成联合的国家或国家的联合体。 联邦：由两个或两个以上的邦员组成的永久性联合体。 A在国内：a有统一的宪法和作为统治机关的的联邦政府。对各邦员及人民直接行使权力，权力不受任何邦员干扰 b联邦成员根据宪法规定，多少有些决定其内部事务的权力 B在国际：a是一个代表其全体邦员的国家，具有国际法主体资格 b有权对外宣战、媾和、缔结同盟及其他方面的条约,派遣和接受外交使节。c联邦人员具有一个共同国籍d联邦成员的国际交往权，取决于各联邦国家的宪法规定。邦联：由两个或两个以上的国家通过条约而建立的联合体。 A在国内：a联合体有自己的机关对各成员行使一定的权力，但不对各成员的人民行使权力。 B在国际：a它不是国家，不具国际法的主体资格邦联按条约规定的范围代表全体成员与其他国家进行交往 b联邦各成员国仍保持国家的独立地位，是国际法的主体。 永久中立国：含义：指在国际关系中保持一种中立地位的国家。【瑞士 奥地利】 承担永久保持中立的义务其他当事国则承认它的中立并保障他的独立和领土不受侵犯 限制：A战争权的限制。除自卫外，不得参加任何对别国的战争和武装冲突。 B缔约权的限制。不得缔结与其中立地位不相符的国际条约。 C其他限制。在平时的国际关系中不得采取任何可能使其卷入战争或武装冲突的行动或承担这方面的义务。附属国：附属于别国权力之下的国家，它们的国际交往权受别国的控制。附属国是殖民主义的产物上世纪被非殖民化运动铲除 附庸国：国家对其国内事务有自主权，而对外交往则全部或大部分受其宗主国控制。被视为宗主国的一部分。 被保护国：指一些国家通过签订国际条约，与别国形成保护关系，将自己的一部分外交权交由保护国管理，从而使国家主权受到限制。 被被保护国不属于保护国的一部分，仍具有国际法律人格。梵蒂冈市国：教皇国由于罗马教廷在西欧国家中所具有的宗教上的很高权威和经常参加国际政治活动，所以被认为是一个国家，具有国际法主体地位192